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文档简介
1、劳动合同法的解读、发表:梁艳松、合生智商、企业学习网络,如上所述,劳动合同法已经由全国人大常委会于2007年6月29日通过,2008年1月1日施行。 对于目前的劳动法律法规,劳动合同法倾向于保护劳动者的合法权益,对公司的人力资源管理模式提出了更大的挑战和要求。 为了在各企业实施新法之前做好充分的准备,我们解读新法,寻求你的帮助和启发。 有关新法的司法解释和实施细则尚未公布,解读中的不妥之处,敬待商榷。目录、一、规章制度及重大事项二、招聘采用三、合同签订(一)签订时间(二)合同内容(三)无固定期限的劳动合同(四)试用期(五)违约金(六)合同无效四(三)单位单方解除一、解除二、预告解除三、经济裁员
2、四、程序和限制六、合同终止七、解除/解除集体合同10、劳务派遣11、非全日制雇佣12、法律责任(一劳动合同法第四条:用人单位在制定、修改或决定劳动报酬、劳动时间、休息假、劳动纪律等直接关系到劳动者身边利益的规章制度和重大事项时,经职工代表大会或者全体职工的讨论、提案和意见, 应当与工会或者职工代表平等协商确定2、公司提出方案和意见3、与工会或者职工代表平等协商确定。增2 :在协议完善、规章制度、重大事项决定实施的过程中,工会或者职工认为不合适的,有权提交用人单位,通过协议修改完善。 增加3 :公示告知,公司必须公示规章制度或者告知劳动者。 为了确保工人知道相关制度,公司可以以部门内部的公告栏(
3、注意保存光学照片等证据)、电子邮件(保存证据困难)、接收员工等形式通知员工。 对于现行劳动法,新法增加了规章制度的制定、修改和完善的具体程序,明确了工会的作用。 用人单位应当注意:制定、修改规章制度必须遵守程序,没有工会的应当尽快选举职工代表。 否则,法院很可能否定用人单位规章制度的效力和适用;二、用人单位招聘劳动合同法第八条:用人单位招工时,用人单位的工作内容、劳动条件、劳动报酬、 及劳动者希望了解的其他情况,使用者有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况,劳动者必须如实说明: 1、工作内容2、工作条件3、岗位4、职业危害5、安全生产情况6、 劳动者想知道的其他情况劳动者必须如实通知用人单
4、位:合同和增加2 :禁止事项,招工单位: 1、无法扣押劳动者居民身份证和其他身份证2 .向劳动者提供担保或者其他名义向劳动者收取财产否则,用人单位承担下列责任: 1、劳动行政部门限期归还证件和财产2、给予一定的行政处罚。 对于现行劳动法,新法增加了双方忠实的告知义务和禁止保证等规定。 用人单位应当注意: 1、根据虚假通告签订的劳动合同可能无效。 合同无效,一方有过失,并给对方造成损失的,一方应负赔偿责任2 .加强内部管理,使扣押证明书和保证为零。三、合同签订(一)-签订时间、劳动合同法第十条:建立劳动关系,必须签订书面劳动合同。 (明确规定书面签订劳动合同的时间,不及时签订书面合同的用人单位承
5、担的法律责任):1 :增加签订时间,1、用人单位在建立劳动关系的同时必须签订劳动合同2 .已经建立劳动关系,没有签订书面合同的,自雇佣之日起一个月内签订劳动合同增加2 :法律责任,未及时签订书面劳动合同的,用人单位承担以下责任: 1、自雇佣之日起超过1个月未签订劳动合同,用人单位每月支付2倍工资2、自雇佣之日起1年以上未签订劳动合同,用人单位和劳动单位没有固定期限的劳动合同三、合同签订(一)-签订时间,对于现行劳动法,新法的目的是明确书面合同的签订时间和法律责任,促进劳动合同的签订,使用者不能恶意否认合同。 用人单位应当注意: 1、新法实施前(2007年下半年)整理合同签订情况,事实劳动关系的
6、应当追加书面劳动合同2、有劳动关系但没有在劳动合同上签字的临时劳动者等人员应当在书面劳动合同上签字,或者依法进行其他处理新员工和续编人员在入职、续编前/时必须签订书面合同4、个别员工可能故意拒绝合同,此类员工必须采取保全证据、避免法律风险的措施。三、合同签订(二)-合同内容、劳动合同法第十七条:明确规定了合同中必须约定的条款和可约定的条款:追加1 :必要条款1 .用人姓名、住所和法定代表人或主要负责人2、员工姓名、住所、居民身份证或其他有效证明号3、劳动合同期间4、工作内容和工作单位5、 工作时间和休息假6、劳动报酬7、社会保险8、劳动保护、劳动条件和职业危害保护9、法律、法律三、合同签订(二
7、)-合同内容、增加2 :约定条款、1、试用期2、训练3、商业秘密4、补充保险5、福利待遇6、其他,对于现行劳动法,新法规包括工作场所、劳动保护、 职业危害保护等增加了2 .因为工作内容不是职场,所以可以使用现在的管理者、文人、事务员等的约定3 .劳动合同应该鉴定的地区,为了保护公司的报酬秘密,可以考虑根据当地的要求用适当的方法来表达报酬。三、合同签订(三)-没有固定期限的劳动合同,劳动合同法第十四条:用人单位可以与劳动者协商一致,签订没有固定期限的劳动合同。 (用人单位应当订立没有固定期限的劳动合同的情况、应当订立没有固定期限的劳动合同的情况以及用人单位的赔偿责任等明确):1 :追加条件,有下
8、列情形之一,劳动者提出或者同意更新、订立劳动合同的,除劳动者订立没有固定期限的劳动合同外, 用人单位应当与劳动者签订无固定期限的劳动合同: 1 2、用人单位首次实施劳动合同制度或者国有企业重新签订劳动合同时,劳动者在该用人单位连续工作10年以上,法定退休年龄不足10年的;3、连续签订2次固定期限劳动合同,违反纪律等过失三、合同签订(三)-无固定期限的劳动合同、中华人民共和国劳动法、第二十条劳动合同的期限是有固定期限、无固定期限、完成一定工作为期限。 劳动者以同一用人单位连续工作十年以上,当事人双方同意继续劳动合同的,劳动者提出缔结没有固定期限的劳动合同的,应当缔结没有固定期限的劳动合同。、三、
9、合同签订(三)-无固定期限的劳动合同,增加2 :特殊情况,用人单位自雇佣之日起一年以上不与劳动者签订书面劳动合同的,双方视为已经签订无固定期限的劳动合同。增加3 :法律责任、用人单位违反本法规定不与劳动者签订没有固定期限的劳动合同的,应当从签订没有固定期限的劳动合同之日起,每月向劳动者支付2倍的工资。 3、各地方法规对于订立无固定期限劳动合同的条件在废除或者修改之前有效,用人单位应该订立无固定期限劳动合同的情况增加4 .在满足无固定期限劳动合同订立条件前的3个月到6个月,用人单位应重点考察该员工,慎重决定是否更新期限对于现行的劳动法,新法增加了公司应当无固定期限签订劳动合同的情况和法律责任。
10、用人单位应当注意:避免一、一年以上不签劳动合同的情况。 否则,应考虑如何调整被视为无固定期限的劳动合同2、外勤、文人及办公人员等的短期合同。 否则,在连续两次签订固定期限合同后,公司必须面临继续保留和签订无固定期限劳动合同的问题,三、合同签订(四)-试用期、劳动合同法第十九条:试用期及公司违法约定试用期的法律责任: 1 :增加试用期劳动合同试用期3个月以下试用期3个月以上不足1年以上不足1年以上不足3年以上不足6个月以完成一定工作为期限的劳动合同不能约定试用期,2 :试用期工资,1 :本单位同一岗位最低工资或者劳动合同工资的80%以上、三、合同签订(四)-试用期,北京市劳动合同规定,第十六条劳
11、动合同可以约定试用期。 劳动合同期限在6个月以内,试用期不得超过15天劳动合同期限在6个月以上1年以内,试用期不得超过30天劳动合同期限在1年以上2年以内,试用期不得超过60天劳动合同期限在2年以上,试用期不得超过6个月。 试用期包含在劳动合同期限内。三、合同签订(四)-试用期,三:增加试用期限,同一用户和同一工人只能约定一次试用期。 同一使用者一般理解为同一法人。增加4 :法律责任、违法约定的试用期已经履行的,用人单位应当按试用期届满的月工资标准,向劳动者支付超过法定试用期的赔偿金。 (如履行试用期6个月,依法约定2个月,超过4个月期间,使用者除已支付的试用期工资外,还应按试用期满月工资标准
12、支付4个月工资的赔偿金。 3、考虑到新法连续两次签订合同具备无固定期限劳动合同的条件,用人单位必须纠正过去签订短期合同试用给劳动者的做法。对于现行劳动法,新法应当对试用期作出更明确的规定,用人单位应注意: 1、不能在同一用人单位内变更岗位约定试用期2、回流人员是否属于同一用人单位的情况,有待司法解释进一步明确,三、合同签订(五)-违约金劳动合同法第二十二条、二十三条和二十五条:明确限制违约金的适用,明确可以违反训练服务期限和竞争业限制协议两种情况才能约定违约金,1 :增加训练服务期限的违约金,用人单位为劳动者提供专门的训练费用, 用人单位在劳动者违反服务期限时,应当约定向用人单位支付违约金:
13、1、合同约定的违约金最高金额不得超过培训费用2、劳动者实际支付的违约金不得超过服务期间部分未履行应分配的培训费用。、增加2 :对于违反竞争业限制金、承担保密义务的劳动者,用人单位可以承诺竞争业限制条款,即1、解除或终止劳动合同后,用人单位可以在竞争业限制期内按月给予劳动者经济补偿2、劳动者违反竞争业限制约定的,向公司支付违约金三、合同签订(五)-违约金,对比:北京市劳动合同规定,第十九条劳动合同签订可以约定劳动者提前解除劳动合同违约责任,劳动者向用人单位支付的违约金不得超过本人解除劳动合同前12个月的工资总额。 但劳动者与用人单位协商一致解除劳动合同的除外。 三、合同签订(五)-违约金对现行劳
14、动法,新法对违约金的约定加以严格限制。 使用者必须注意: 1、新法规定只有训练才能约定服务期限,调户、考试等不能约定服务期限2、财务部门设定“专业研修费用”科目, 可以考虑适应新法培训的定义3 .竞争业限制补偿必须在劳动合同解除或终止后的竞争业限制期间内按月发放,不能事先发放补偿4 .除非违反培训服务期间和竞争业限制协议,使用者不能约定违约金5 目前用人单位约定的违约金等规定在新法实施后可能失效6、工人违反规定解除合同或者违反保密义务,给公司造成损失的,应当赔偿损失。 因此,用人单位应当加强管理,收集和保留证明损失的相关证据。 三、合同签订(六)-合同无效,劳动合同法第二十六条、二十七条、二十
15、八条:明确规定了合同无效的情况和无效的结果:增加1 :无效的情况,劳动合同无效或部分无效: 1、欺诈、胁迫2、用人单位免除自己的法定责任,排除劳动者权利的情况3 .违反了法律、行政法规的强制规定、增加2 :对于无效认定、劳动合同无效或者部分无效有争议的,由劳动纠纷仲裁机构或者人民法院确认。三、合同签订(六)-合同无效、增加3 :无效的结果1、劳动合同确认无效、劳动者支付劳动的,用人单位必须以本单位同一或类似岗位的劳动者的劳动报酬为基准支付劳动报酬2、用人单位和劳动者可以立即通知对方解除劳动合同3、劳动合同对现行劳动法,新法增加了“用人单位免除自己的法定责任,排除劳动者权利”的无效情况。 用人单
16、位应当注意: 1、合同签订时不使用欺诈、威胁手段2、免除自己的责任,尽量避免排除对方权利的条款3、劳动合同无效,用人单位仍须支付劳动报酬,有过失的,给对方造成损失的,应当承担赔偿责任四、合同履行和变更、劳动合同法第二十九条至第三十五条:明确规定了履行合同中用人单位的履行义务、合同变更的形式和法律责任,强调1 :履行合同,1、用人单位应当立即全额支付劳动报酬2、安排加班的,用人单位按照国家规定向劳动者支付加班津贴。 强调2 :合同变更,1、用人单位变更名称、法定代表人、主要责任人或者投资人等事项,不影响劳动合同履行2、用人单位合并或者分立,原劳动合同继续有效,劳动合同由承担其权利和义务的用人单位继续履行。 3、用人单位的管理者违反指挥,强迫进行危险作业的,劳动者拒绝,不视为违反劳动合同。 四、合同履行和变更、增加3 :法律责任,1、用人单位拖欠或者不全额支付劳动报酬的,劳动者可以向当地人民法院申请支付命令,人民法院应当依法下达支付命令。2、未及时全额支付劳动报酬的,职工可以通知公司解除劳动合同,用人单位应当支付经济补偿金。 对现行劳动法,新法增加了书面形式变更合同的要求和不
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