国际货物买卖合同的订立

1、,国际货物买卖合同的订立,第三节 合同的形式及其基本内容,第一节 订立国际货物买卖 合同的法律步骤,第二节 合同成立的时间与 合同生效的要件,第一节 订立国际货物买卖合同的法律步骤,发盘,还盘,接受,询盘,其中，发盘和接受是必不可少的两个基本环节,一、询盘 含义,准备购买或出售商品的人向潜在的供货人或买主探询该商品的成交条件或交易的可能性的业务行为，不具有法律上的约束力。但在商业习惯上，被询盘一方接到询盘后应尽快给予答复。,二、发盘（OFFER）,（一）公约规定：,向一个或一个以上特定的人提出的订立合同的建议，如果内容十分确定并且表明发盘人在其发盘一旦得到接受就受其约束的意旨，即构成发盘。 可

2、由卖方提出，也可由买方提出,不同于向广大公众发出的广告,大陆法：不得视为发盘,英美法：只要内容确定，在某些场合下也可以视为发盘,公约：第十四条（）非向一个或一个以上特定的人提出的建议，仅应视为邀请发盘，除非提出建议的人明确地表示相反的意向。,（二） 构成有效发盘的条件,应向一个或一个以上特定的人提出,发盘内容必须十分确定,必须表明发盘人对其发盘一旦被接受即受约束的意思,内容必须十分明确,公约规定： 发盘的内容必须十分确定。所谓十分确定，指在提出的订约建议中，至少应包括下列三个基本要素： （1）标明货物的名称； （2）明示或默示地规定货物的数量或规定数量的方法； （3）明示或默示地规定货物的价格

3、或规定确定价格的方法。,内容必须十分明确,不同国家法律对于“明确”有不同的规定。 公约规定：如果写明货物并且明示或暗示地规定数量和价格或规定如何确定数量和价格，即为十分确定。 建议：将主要条件一一列明,（三）发盘的有效期,规定最迟接受的期限,规定一段接受的期限,如何规定,（四）发盘生效的时间,口头方式：自对方了解发盘内容时生效,书面形式,发信主义： 即认为发盘人将发盘发出的同时，发盘就生效。,受信主义（到达主义）：即认为发盘必须到达受盘人时才生效。,案例: 一法国商人于某日上午走访我国外贸企业洽购某商品。我方口头发盘后，对方未置可否，当日下午法商再次来访表示无条件接受我方上午的发盘，那时，我方

4、已获知该项商品的国际市场价格有趋涨的迹象。对此，你认为我方应如何处理为好，为什么？,分析：中国与法国均系联合国国际货物销售合同公约缔约国，洽谈过程中，双方对公约均未排除或作出任何保留。因此，双方当事人均应受该公约约束。按公约规定：对口头要约，须立即接受方能成立合同。据此，我方鉴于市场有趋涨迹象，可以予以拒绝或提高售价继续洽谈。,（四）发盘生效的时间,根据联合国国际货物销售合同公约规定，发盘送达受盘人时才生效。 我国合同法关于发盘生效时间的规定同联合国国际货物销售合同公约的规定是一致的，即也采取到达主义。 我国合同法第16条还同时对采用数据电文方式的到达时间如何确定作出了具体规定：即“采用数据电

5、文形式订立合同，收件人指定待定系统接收数据电文的，该数据电文进入特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。,明确发盘生效的时间，具有下列意义：,关系到受盘人能否表示接受 关系到发盘人何时可以撤回发盘或修改其内容 发盘的撤回（Withdrawal): 指在发盘送达受盘人之前，将其撤回，以阻止其生效。 发盘的撤消（Revocation): 指发盘已送达受盘人，即发盘生效之后将发盘取消，使其失去效力。,发盘的撤回和修改,公约：一项发盘，即使是不可撤销的，只要在其尚未生效以前，都是可以修改或撤回的。如果发盘人发盘内容有误或因其他原因想改变主

6、意，可以用更迅速的通讯方法，将发盘的撤回或更改通知赶在受盘人收到该发盘之前或同时送达受盘人，则发盘即可撤回或修改了。 英美法： 发盘原则上对发盘人没有约束力。发盘人在受盘人对发盘表示接受之前的任何时候，都可撤回发盘或变更其内容。 大陆法：发盘对发盘人有约束力。 如德国民法典规定，除非发盘人在发盘中订明发盘人不受发盘的约束，否则发盘人就要受到发盘的约束。,（五）发盘的撤回与撤销,英美法,在发盘送达受盘人，在接受之前，发盘人可以随时撤销或变更其内容,大陆法,通常不得撤销,例外：（1）受盘人给予对价；2）发盘人以签字蜡封的特殊形式发盘,关于对发盘撤销的规定,1、公约规定,（1）发盘已经生效，但受盘人

7、尚未表示接受之前这一段时间内，只要发盘人及时将撤消通知送达受盘人，仍可将发盘撤消。如一旦受盘人发出接受通知，则发盘人无权撤消该发盘。,（2）不得撤销的发盘：规定有效期或以其他方式表示该发盘是不能撤消的；受盘人有理由信赖该发盘是不得撤销的，并本着对该发盘的信赖采取了行动。,关于对发盘撤销的规定,（六）发盘的失效,有效期已过,发盘人依法撤销,受盘人拒绝/还盘而失效,发生不可抗力事件,发盘人或受盘人在发盘被接受前丧失行为能力,三、还盘 又称还价，在法律上称为反要约。还盘是指受盘人不同意或不完全同意发盘提出的各项条件，并提出了修改意见，建议原发盘人考虑，即还盘是对发盘条件进行添加、 限制或其他更改的答

8、复，受盘人的答复如果在实质上变更了发盘条件，就构成对发盘的拒绝，其法律后果是否定了原发盘，原发盘即告失效，原发盘人就不再受其约束。,案例分析：我某公司向美国A公司发盘出售一批大宗商品，对方在发盘有效期内复电表示接受，同时指出：“凡发生争议，双方应通过友好协商解决；如果协商不能解决，应将争议提交中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁。”第三天，我方收到A公司通过银行开来的信用证。因获知该商品的国际市场价格已大幅度上涨，我公司当天将信用证退回，但A公司认为其接受有效，合同成立。双方意见不一，于是提交仲裁机构解决。试问：如果你是仲裁员，你将如何裁决？,公约规定：受盘人对货物的价格、付款、品质、数量、交货时间

9、与地点、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端的办法等提出添加或更改均视为实质性变更发盘条件。,还盘（Counter Offer，还价或反要约） 1、受盘人的答复若实质上变更了发盘条件，就构成还盘。,2、对发盘表示有条件的接受也是还盘的一种形式，如答复中附有“待最后确认为准”等字样。 3、受盘人还盘后又接受原来的发盘，合同不成立。 案例分析：我某公司于5月20日以电传发盘，并规定“限5月25日复到”。国外客户于5月23日复电至我方，要求将即期信用证改为远期见票后30天。我公司正在研究中，次日又接到对方当天发来的电传，表示无条件接受我5月20日的发盘。问此笔交易是否达成？,四、接受,在

10、规定时间内，受盘人以声明或行为表示同意发盘提出的各项条件。接受的实质是对发盘表示同意。这种同意，通常应以某种方式向发盘人表示出来。,（一）含义,公约规定： 受盘人对发盘表示接受，既可以通过口头或书面向发盘人发表声明的方式接受，也可以通过其他实际行动来表示接受。,注：缄默或不行动本身不等于接受。除非有相反证明，如双方惯例等,沉默或不行为本身，并不等于接受，如果受盘人收到发盘后，不采取任何行动对发盘作出反应，而只是保持缄默，则不能认为是对发盘表示接受。 但是，如沉默或不行为与其他因素结合在一起，足以使对方确信沉默或不行为是同意的一种表现，即可构成接受。,（二）构成有效接受的条件,必须由受盘人作出,

11、必须是同意发盘所提出的交易条件,接受通知的传递方式应符合发盘的要求,必须在发盘规定的时效内作出,问题：必须完全一致吗？,案例：香港某中间商A,就某商品邀请我方发盘，我方于6月8日向A方发盘并限6月15日复到有效。12日我方收到美国B商人按我方发盘规定的各项交易条件开来的信用证，同时收到中间商A的来电：“你8日发盘已转美国B商。” 经查该商品国际市场价格猛涨，于是我方将信用证退回开证银行，再按新价直接向美商B发盘，而美商B以信用证于发盘有效期内到达为由，拒绝接受新价，并要求我方按原价发货，否则将追究我方向的责任。问：对方的要求是否合理？为什么？,分析：对方要求不合理。构成一项接受应具备的条件之一

12、是：接受由特定的受盘人作出。本案中，我方发盘特定的受盘人是香港某中间商A,其发出的接受通知才具有接受的效力。12日我方收到美国B商人开来的信用证可视作一项发盘，该发盘必须得到我方的接受，合同才成立。在合同未成立的情况下，B方就要求我方发货是不合理的。,案例,（1）我某公司向法国一客户发盘，后者很快回复，接受，但价格降至15美圆，我方不给理睬，而是以高价卖给了其他客户，法国商人坚持合同有效。最后诉诸法律，结果怎样？ （2）我某公司向美国一客户发盘，后者很快回复，接受，但要求提供产地证明，我方不给理睬，而是以高价卖给了其他客户，商人坚持合同有效。最后诉诸法律，结果怎样？,（三） 接受生效的时间,英

13、美法系：投邮主义,大陆法系：到达主义,公约规定：接受送达发盘人时有效，或以某种行为表示,（四） 逾期的接受,。,如接受通知未在规定的时限内送达受盘人，或者发盘没有规定时限，且在合理时间内未曾送达发盘人，则该项接受称作逾期接受。,逾期的接受,公约第二十一条（）逾期接受仍有接受的效力，如果发盘人毫不迟延地用口头或书面将此种意见通知被发价人。 （）如果载有逾期接受的信件或其它书面文件表明，它是在传递正常、能及时送达发盘人的情况下寄发的，则该项逾期接受具有接受的效力，除非发盘人毫不迟延地用口头或书面通知受盘人：他认为他的发盘已经失效。,案例 我出口企业对意大利某商人发盘限10日复到有效，9日意商人用电

14、报通知我方接受该发盘，由于电报局传递延误，我方于11日上午才收到对方的接受通知，而我方在收到接受通知前获悉市场价格已上涨，对此，我方应如何处理？,分析：中国与意大利均系联合国国际货物销售合同公约缔约国，该案双方洽谈过程中，均未排除或作出任何保留，因此，双方当事人均应受公约约束。我方于11月收到意商的接交电报属因传递延误而造成的逾期接受。因此，如我方不能同意此项交易，应即复电通知对方：我方原发盘已经失效。如我方鉴于其他原因，愿按原发盘达成交易，订立合同，可回电确信，也可不予答复，予以默认。,（五）接受的撤回或修改,问题：在英美法国家，接受可以撤回吗？,公约第22条规定，如果撤回通知于接受原发盘通

15、知应生效之前或同时到达发盘人，接受得以撤回,接受的撤回,英美法律规定：投邮主义,不可以撤回,大陆法与公约22条规定：到达主义,可以撤回，如果撤回通知于接受原应生效之前或同时送达发盘人,电子传递情况下，不适用。,案例：中国C公司于2001年7月16日收到巴黎D公司发盘：“马口铁500公吨，每吨545美元CFRXINGANG ，8月份装运，即期信用证支付，限20日复到有效”。我方于17日复电：“若单价为500美元CFRXINGANG可接受500公吨马口铁，履约中如有争议在中国仲裁”。D公司复电“市场坚挺，价格不能减，仲裁条件可接受，速复。”此时马口铁价格确实趋涨。我方于19日复电“接受你16日发盘

16、，信用证已由中国银行开出，请确认”。但法商未确认并退回信用证。,（1）合同是否成立（2）我方有无失误,【案例】2004年4月16日，A 公司向美国M公司发盘：3/8英寸镀锌铁链每公吨600美元CFR纽约，9月份装运，即期信用证付款，26日复到有效。4月23日收到M公司答复：你16日发盘收到，你方报价过高，若降价10%可接受。A公司次日复电：我方报价已是最低价，很难考虑再降价。4月27日M公司要求邮寄样品供参考。,30日，A公司寄出样品并函告对方：5月9日复到有 效。5月4日，M公司回函表示接受发盘的全部内 容，5月11日送达A公司。业务经办人员视其为逾 期接受，故未做任何表示。 8月7日A公司收到M公 司开来的L/C。此时因原料价格上涨，A公司已将 价格每吨调整到640美元，故于8月9日复电：我司 与你方此前未达成任何协议，你方虽曾对我方发 盘表示接受，,但我方5月11日才收到，此乃逾期接受，无效，请 恕我方不能发货，L/C已请银行退回，如你方有意 成交，我方重新报价每吨CFR纽约640美元，10月 份交货，其他条件不变。 请问，你如果是M公司的当事人，你将如何答复？,第二节 合同成立的时间与合同生效的要件,一、合同成立的时间 二、合同生效的要件,合同成立与生效是不同的概念,合同成立 接受是否生效,生效是否具有法律上的效力,一、合同成