劳动合同变更、解除、终止和续订的法律及实务问题 (2).ppt

1、劳动合同变更、解除、终止和续订的法律与实务问题，2010年6月，许晓丹金都律师事务所合伙人，劳动合同变更、解除、终止劳动合同的法律与实务问题，劳动合同终止后劳动合同的终止或权利义务的续订，劳动合同的变更(1)，企业能否单方面变更劳动合同？原则：平等、自愿、协商一致，企业不得单方面变更劳动合同，但职工患病或者因工负伤，在规定的医疗期后不能从事原工作的职工除外。应理解和灵活掌握劳动合同变更是否必须以书面形式进行。提示：企业应注意保存与劳动合同变更相关的书面文件，如员工签名的电子邮件和面试记录等。案例一：甲、乙公司。劳动合同履行期间，乙方主要负责上海分公司的财务工作。但是，经审查，甲方发现乙方不胜任

2、工作，因此单方决定变更乙方的工作内容，由乙方负责北京分公司的财务工作。乙方员工认为甲方违反劳动合同的约定，单方面变更工作岗位，拒绝办理工作交接手续，拒绝上班。哪些变更属于劳动合同的变更？用人单位可以单方变更劳动合同吗？劳动合同的解除(一)企业可以单方解除劳动合同，对劳动者严重失职、营私舞弊，给用人单位造成重大损害，同时与其他用人单位建立劳动关系，严重影响用人单位完成工作任务的，或者应用人单位要求，立即解除劳动合同。 劳动者拒不改正劳动合同法第二十六条第一款第(一)项规定的情形，致使劳动合同无效的，依法追究刑事责任。 案例二：用人单位严重违纪，单方解除劳动合同。甲乙双方员工在劳动合同中约定的办公

3、时间为周一至周五上午8:30至下午5336030，甲方办公区域设有门禁系统。某年2月1日至2月29日，甲公司发现乙员工无出入境记录，因此认定乙员工连续几天旷工严重违纪。此外，甲方根据公司的规章制度终止了与乙方员工的劳动合同。用人单位有权以严重违纪为由终止与劳动者的劳动合同。用人单位应对严重违纪行为承担举证责任。在当前的司法实践中，仲裁委员会和法院对用人单位的举证责任都有严格的要求。解除劳动合同案例3案例3:由于劳动者严重失职，用人单位单方解除劳动合同，乙方担任甲方总经理，在甲方多名员工的劳动合同即将到期前，甲方人力资源总监多次提醒乙方决定是否及时与这些员工续签劳动合同。然而，乙总是忽视这一点，

4、最终导致大量员工在合同到期后继续在甲公司工作，而没有续签合同。随后，多名员工以甲方未与其签订书面劳动合同为由提起劳动争议仲裁和诉讼，要求甲方在未签订书面劳动合同期间支付双倍工资，并要求终止劳动关系，由甲方支付经济补偿金。A公司遭受了数十万的经济损失。甲方随后以乙方严重失职，给公司造成重大损失为由，终止了乙方的劳动合同。公司是否明确规定了员工的责任？如何证明严重失职和公司的巨大损失？解除劳动合同案例4案例4:由于劳动者的兼职行为，用人单位单方解除劳动合同。员工乙在甲公司工作多年，担任管理职务。未经甲、乙公司同意a公司的员工手册规定，员工不得受雇于其他单位或从事其他工作。经调查，甲公司向员工乙表示

5、，甲公司反对其兼职保险推销员，并向同事出售保险。然而，乙方员工拒绝承认任何不当行为，并继续出售兼职保险。因此，甲方解除了与乙方员工的劳动关系。如何证明员工与其他单位有劳动关系或劳动关系？雇主的规章制度应该有限制兼职工作的条款。劳动合同终止案件5、案件5:因劳动者被追究刑事责任，用人单位单方解除劳动合同，乙方在甲方工作期间因涉嫌刑事犯罪被依法逮捕.当司法机关拘留他而未对他的待遇作出决定时，他的劳动合同期满。公司根据劳动合同期满及终止的有关规定终止劳动合同，并支付相应的经济补偿金。之后，这名员工被判刑。如果员工因涉嫌犯罪而被捕，公司有权立即终止劳动合同吗？如果员工在劳动合同期间被拘留，公司有义务支

6、付他工资吗？劳动合同的终止(二)用人单位提前30天发出书面通知或者支付一个月的“代通知金”单方面解除劳动者的疾病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事用人单位安排的其他工作；劳动者不称职，经过培训或者工作调整仍不称职的；订立劳动合同的客观条件发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经与劳动者协商，用人单位未能就变更劳动合同内容达成协议的。对于根据劳动者上月工资标准确定代通知金(劳动合同法实施条例第二十条)，劳动合同终止的情形(三)，企业不得解除劳动合同。从事接触职业病危害作业的劳动者，未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人正在诊断或者医学观察期间的；职工在本单位患职业病

7、或者因工负伤，并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；劳动者患病或者因工负伤，在规定的医疗期内的；女职工在怀孕、分娩和哺乳期间；劳动者在本单位连续工作满十五年，距法定退休年龄不满五年的；法律、行政法规规定的其他情形。北京市劳动合同条例第三十三条特别规定，企业仍可根据劳动合同法第三十九条的规定解除劳动合同。(4)企业非法解除劳动合同的法律责任是继续履行劳动合同，并支付双倍的经济补偿金。劳动合同法第85条和第87条规定的差额补偿的计算。劳动合同解除中几个常见疑难问题的处理(1)、试用期如何解除？不符合录用条件的员工单方协商解散企业，并立即解除企业对“不符合录用条件”承担举证责任的协议。无需提前通知工会

8、或支付代通知金，也无需支付经济补偿金。案例6解除劳动合同案例6:一家电子公司的软件部经理重视他的朋友B的销售经验，并把B介绍到他的公司担任销售专员。当时，甲方没有向乙方展示任何招聘条件，也没有通过其他方式向乙方介绍公司的招聘条件。在与乙方签订劳动合同时，公司只同意乙方的职位，而不同意其职位的具体工作要求。乙方试用期内，公司以乙方不符合公司录用条件为由终止劳动合同。乙方不服，提起劳动仲裁。企业需要劳动合同终止中几个常见疑难情况的处理(2)如何终止严重违反企业规章制度的职工的协商，并立即终止企业内部规章制度的效力，对“严重违反企业规章制度的职工”承担举证责任：内容合法，规章制度的民主程序和公示程序

9、合理明确。没有必要提前通知工会，也没有必要提前通知职工，也没有必要支付经济补偿金。双方签订了保密协议，甲方员工手册也规定了员工的保密义务。但是，在工作期间，乙方员工泄露了其他员工的工资等机密信息，对甲方造成了严重的负面影响，因此，甲方以乙方严重违反公司规章制度为由，单方面向乙方发出了解雇通知，并于当天通知了公司工会。乙方员工认为其行为不构成严重违纪，甲方未能履行法定义务提前告知工会终止原因，构成非法终止。随后，该员工申请劳动争议仲裁。单方解除行为的实质要件：员工严重违纪单方解除行为的程序要求：提前通知工会原因，并书面通知员工；如何应对几种常见的劳动合同解除困境：(3)如何救济不称职的员工；协商

10、解除企业单方解除企业对员工不称职的举证责任；例如，经过培训或岗位调整后，员工的考核结果仍然不称职。有必要对其进行重新审查，并提前通知工会企业，要求其提前30天以书面形式通知员工，或支付一个月的通知金，以支付经济补偿金。案例8:A公司发现B、C员工年终考核不合格，所以做了如下处理：公司分别为这两个员工制定了绩效改进计划，设定了绩效目标，并要求他们参加相应的培训。b员工接受了绩效改进计划并参加了相应的培训。然而，C员工拒绝接受绩效改进计划。对于员工B，当绩效改进计划结束时，公司再次对他进行评估，发现他仍然没有达到绩效目标。因此，甲方依据劳动合同法中“不称职”的相关规定，与乙方解除劳动合同。对于C员

11、工，由于他们拒绝接受公司的绩效改进计划，公司根据员工手册的规定给予他们书面警告处分，并要求他们接受和执行绩效改进计划。然而，C员工仍然拒绝接受。因此，甲公司再次根据员工手册对其进行书面警告处分。随后，根据员工手册的相关规定，甲方以连续两次违纪行为构成严重违纪行为为由，向丙方员工发出了纪律开除通知。劳动合同终止案例8问：如何判断“不称职”？通常需要合理的绩效评估程序。根据劳动合同法第40条的要求，由于员工不具备解除劳动合同的能力，需要经过培训或岗位调整的前置程序。如果员工拒绝接受培训或调动，公司可以尝试与员工协商终止劳动合同。协商不成的，可以严重违纪为由解除劳动合同。然而，这种方式存在一些法律风

12、险。劳动合同终止中几个常见疑难情况的处理(4)如何终止长期病假员工的协商，终止企业单方终止医疗。企业不得提前30天通知职工或提前支付一个月的通知金来通知工会支付经济补偿金和支付医疗补贴(劳动鉴定委员会以“抑郁”的名义，这名员工从2006年开始断断续续休了很长时间的病假，不工作却享受高薪。劳动合同经公司与员工协商终止后，劳动鉴定委员会参照工伤和职业病伤残程度鉴定标准对劳动能力进行鉴定。员工拒绝进行劳动能力鉴定的，可以通过以下方式处理：员工拒绝鉴定后到公司工作，公司不能以医疗期满后不能从事原工作为由解除合同，但可以与员工协商解除合同或寻找其他理由解除合同。如果员工拒绝被确认身份并继续请病假，我们倾

13、向于认为公司可以要求员工返回工作岗位，而不允许他继续请病假。如不复工，视为旷工，可按旷工(严重违纪)终止劳动关系。劳动合同的终止(一)劳动合同的终止(劳动合同法第四十四条)劳动合同期满，劳动者依法开始享受基本养老保险待遇(达到法定退休年龄)，劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的用人单位依法破产、被吊销营业执照、责令关闭、被撤销或者用人单位决定提前解散的。企业和职工不得约定劳动合同的终止条件。(2)用人单位提前通知的义务(北京市劳动合同条例第四十条)劳动合同期限届满前，用人单位应当提前30日以书面形式通知劳动者解除劳动合同的意向。未提前通知的法律后果不影响劳动合同的终止。以职工上月平

14、均日工资为标准，每延迟一天支付职工日工资补偿金。劳动合同终止(3)、劳动合同不得终止(合法延续)的情形，从事接触职业危害作业的劳动者在离岗前未进行职业健康检查的。或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间在本单位患职业病或者因工负伤，被确认丧失或者部分丧失劳动能力的，或者女职工在规定的医疗期间怀孕、分娩或者哺乳的，劳动合同终止(四)。劳动合同终止的经济补偿需要支付经济补偿。合同期限届满时(固定期限，以完成一定工作任务为期限，但用人单位维持或改善劳动合同约定的条件续订合同，劳动者不同意的除外)，企业依法被宣告破产，企业被吊销营业执照、责令关闭、撤销或决定提前解散。劳动合同法实施前，对是否支付劳动合

15、同终止的经济补偿金有不同的规定。例如，在北京，当劳动合同在劳动合同法实施前到期时，用人单位不需要支付经济补偿金。然而，在天津，在劳动合同法实施之前，地方法规规定，劳动合同到期时，用人单位应当支付经济补偿金。劳动合同终止案例10案例10甲方原决定在乙方劳动合同到期后不再续签劳动合同，从而终止合同。但是，由于疏忽，在劳动合同到期之日或之前，甲方未以任何形式通知乙方员工劳动合同未续签，双方劳动关系终止。劳动合同期满后，乙方员工继续在甲方工作.甲公司发现后，遇到了如何解除或终止双方劳动关系的难题。终止合同的实质性要求：因法律原因终止合同的程序性要求：提前通知、解除/终止劳动合同后的义务(1)企业有义务

16、出具解除/终止劳动合同证明(包括劳动合同期限、解除/终止日期、在本单位的工作岗位和工作年限)，在15日内为劳动者办理人事档案和社会保险关系转移，相关文件至少保存两年备查。包括：劳动合同、工资支付记录及其他员工依法支付经济补偿金的义务、办理工作交接手续的义务、保密义务、竞业禁止义务、竞业禁止条款：经济补偿金金额在竞业禁止期限内违反竞业禁止义务的违约金、竞业禁止条款的效力、劳动合同解除/终止后的义务案例11。 案例11:高新技术企业的一家公司在乙方员工的劳动合同中约定，该条款明确规定，在合同解除或终止后的六个月内，乙方员工不得为自己或他人与甲方开展类似或竞争性业务。 但是，甲方不同意乙方的竞业禁止补偿，一年后乙方辞职。乙方员工离开公司时，甲方未支付竞业禁止补偿金，也未就支付补偿金达成补充协议。乙员工在甲公司的竞争对手丙公司工作后.甲方要求乙方员工履行竞业禁止义务，离开丙公司.然而，雇员B拒绝了，理