草拟、审查合同书、参与商事谈判

1、一、首先确定合同名称即交易类型，确认双方交易的合法有效性。这是合同签订最基本的前提。 二、审查双方主体资格。如为法人，须提交法人营业执照、机构代码证等，自然人须提交身份证。衡量一下双方利益的对等性，如自己风险较大，可由对方出具担保物，办理抵押登记。如为新客户，最好聘请律师做一下资信调查。 三、根据合同类型明确约定双方权利义务。 四、注意合同的违约条款。 五、最好将管辖约定到自己一方住所地法院管辖。如对方不同意，就不具体约定管辖法院。 六、可在合同中约定如对方违约，己方为追回损失支付的差旅费、律师费等均由对方承担。合同起草审查的思路1、合同起草的思路: 合同成立合同生效合同合同目的实现 具体来讲

2、,首先要成立合同,然后使合同生效或者具备生效条件,使合同在特定的情形下权利义务终止,从而实现签定合同获取经济利益的目的. 2、审查合同的思路: 合同成立合同效力合同终止合同法律后果 这四个步骤的审查过程就是一个不断发问和回答的过程.每一部分都有好多细小的问题需要解决.具体来讲,要审查合同如何成立或者是否成立,如何生效,或者是否生效,有无效力待定或者无效的情形,合同权利义务如何终止或者是否终止,相应的合同约定或者条款会产生什么样的法律后果呢,会产生什么样的民事法律关系,什么样的行政法律关系,什么样的刑事法律关系.与我方的期待有多大距离. 审查过程中,要时刻考虑法律后果概念.使法律后果概念贯穿前面

3、三个环节每一环节.因为任何一个环节出现问题或者发生特定的情况都会导致特殊的法律后果发生.合同审查的方法1、合同条款的审查。基本的步骤和方法就是合同条款的审查.全面细致地对合同条款逐一审查,这是审查合同的基本方法.但审查应该有重点。有三方面内容必须审查：一看合同的主体,二看合同的标的,三看合同的数量条款。此三者为合同的必备条款.无此三者则合同不能成立.对于特定合同按照特定合同的特点和要求对其必备条款进行审查,查漏补缺。 2、文字审查,合同是文字的游戏,使用规范的语言能够避免误会防止争议的发生。 3、合法性审查.主要审查是否违反法律强制性规定,合同的无效问题。 4、涉他权利审查.合同标的可能涉及他

4、人知识产权或者其他利益,应该进行审查,避免侵权. 5、清洁条款审查.清洁条款的审查很重要.在科技发达的当今社会仿制模仿的技术非常高了,清洁条款对于避免纠纷发生很重要。合同审查的内容1、审查合同主体是否合法。审查合同主体的合法性时，应审查签订合同的当事人是否是经过有关部门批准成立的法人、个体工商户；是否是具备与签订合同相应的民事权利能力和民事行为能力的公民；审查法定代表人或主管负责人的资格证明；代订合同的，要审查是否具备委托人的授权委托证明，并审查是否在授权范围、授权期限内签订合同；有担保人的合同，审查担保人是否具有担保能力和担保资格。 2、审查合同内容是否合法。审查合同内容的合法性时，应当重点

5、审查合同内容是否损害国家、集体或第三人的利益；是否有以合法形式掩盖非法目的的情形；是否损害社会公共利益；是否违反法律、行政法规的强制性规定。 3、审查合同意思表示的真实性。 4、审查合同条款是否完备。应按照合同的性质，依据相应的法律法规的规定对合同条款进行认真审查，确定合同条款有无遗漏，各条款内容是否具体、明确、切实可行。避免因合同条款不全和过于简单、抽象、原则，给履行带来困难，为以后发生纠纷埋下种子。 5、审查合同的文字是否规范。审查合同时，应对合同草稿的每一条款、每一个词、每一个字乃至每一个标点符合都仔细推敲、反复斟酌。确定合同中是否存在前后意思矛盾、词义含糊不清的文字表述，并及时纠正容易

6、引起误解、产生歧义的语词，确保合同的文字表述准确无误。 6、审查合同签订的手续和形式是否完备。（）审查合同是否需要经过有关机关批准或登记，如需经批准或登记，是否履行了批准或登记手续。（）如果合同中约定须经公证后合同方能生效，应审查合同是否经过公证机关公证。（）如果合同附有生效期限，应审查期限是否届至。（）如果合同约定第三人为保证人的，应审查是否有保证人的签名或盖章；采用抵押方式担保的，如果法律规定或合同约定必须办理抵押物登记的，应审查是否办理了登记手续；采用质押担保方式的，应按照合同中约定的质物交付时间，审查当事人是否按时履行了质物交付的法定手续。（）审查合同双方当事人是否在合同上签字或盖章。

7、合同审查应注意的问题第一方面：审查和起草合同前，必须对当事人的主体资格进行审查：俗话说知彼知己百战不殆。因此，在审查起草新合同前，首先应全面了解对方当事人的基本情况、履约能力、商业信誉等。这就是通常所说的对合同当事人主体资格的审查。我认为这种审查应从三方面入手：一，对合同对方资质的审查：在审查中，要看对方是否具备签订合同的主体资格。主要包括：对方是否是企业法人？有无法人执照？若对方自称是个体户，应审查其有无营业执照。同时，还要看对方有无经营合同标的物的资格（如：经营化肥、农药、种子等）。这里需要一提的是，光看手续还不行，最好作一下侧面了解，以免让对方以假乱真，使法律顾问单位上当受骗。二，对直接

8、实施签订合同的签字人的审查：审查主要包括：查签合同人的年龄，看其是否具有完全民事行为能力；对于是代理人的，看代理手续是否齐全，如介绍信，授权委托书等。最好不同原来无任何业务关系，现持仅加盖公章或合同章空白合同用纸的业务人员签订合同。因为同这样的人签合同，带有很大的没有代理权或超权风险。按合同法第四十八条规定：没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以 被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任 。现实生活中，常有拿别人的加盖印章的合同空白用纸行骗的人，他们一旦收到货，便逃之夭夭，受害方找签订合同单位，往往不是没有，就是该单位早向公安机关声明合同用纸丢失作废，

9、因而对合同的供方产生不应有的损失。如 绥化市生资金龙分公司的盖章空白合同用纸被盗，就产生了一起行骗浙江永康麻袋厂的案件，给浙江方面造成了二十万元的损失。三，对合同一方信誉，屡约能力的审查：信誉和屡约能力是合同是否能全面履行的关键，这方面的审查较难，要求审查合同的法律顾问具有相当的签合同经验和多层次的搜集信息的能力。如了解对方同其它客户的业务信誉，对方的经济实力，老板的社会关系等等。当然，在实际合同履行中，也有制造假信誉，搞小额信誉屡约，大额骗取货物的现象。第二方面：审查起草合同的内容必须齐备。按合同法第十二条 的规定：合同的内容由当事人约定，一般包括款：当事人的名称或者姓名和住所；标的；数量；

10、质量；价款或者报酬；履行期限、地点和方式；违约责任；解决争议的方法等。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。如针对买卖合同而言，除以上八条外，还应包括包装、检验、结算等条款。以上条款中，我认为无论是审查合同还是起草合同都应着重质量、价款、履行方式以及违约责任条款。一、质量条款必须写的准确，有标准的写标准，无标准的描述准确，同时应注明具体可操作的检验方法。切记质量条款约定的含糊不清，使将来履行时无法遵循。 二、价款或者报酬条款，必须写的具体。计量单位、单价、计算方法必须清晰明了，切忌前后矛盾。这里值得一提是如果顾问单位为合同需方，并且双方约定了分期付款，那末，在合同中最好将合同法167条的规

11、定约定到合同之中。合同法167条规定：分期付款买受人未支付到期金额达到全部价款1/5时，出卖人可以要求买受人支付全部价款或解除合同。这一条款是法律对出卖人的救济措施。如某公司购我方 十吨大豆，总价款16000.00元，分三次付款，第一次付5000元，第二 次付 5000元，第三次付6000元，如果某公司第一次仅付3000元，那么，我方就可以依据合同法167条的规定，向某公司要求支付全部货款16000元，或同某公司解除合同。三、履行方式、期限。这一条款主要包括：供方发货、需方自提、第三方接货等方式。方式不同，合同的风险也有所不同。因此，法律 顾问应依顾问单位在合同中的地位，确定最小风险的履行方式

12、（在下文中还要作进一步阐述）。如果顾问单位为合同供方，在起草合同时，应将合同法134条约定进去，合同法134条规定：当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款的或其他义务的，标的物所有权属于出卖人。这样约定的好处是一旦需方在接到货后违约，供方的合法权益能够得到最大限度的保护。同时，在审查合同时，确认合同履行期限，也是判断对方是否违约、我方是否有必要继续履行的关键。第三方面：掌握合同无效的法定事由，是审查起草合同的又一关键。签合同的内容是否可行？能否切实履行？审查合同是否真正有效？关键要看合同中是否具有合同法规定的法定无效、免责无效、格式化条款无效的情形。因此，掌握合同法的相关规定十分重要。

13、合同法对无效合同条款的规定常见有以下三方面。第一、法定无效：即合同法第五十二条 规定的五种法定无效情形：(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；如无履行能力，对外签假买卖合同，骗取国有 资产。(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；代理人与相对人签的合同，如债务人为逃避执行而同相对人订立的假买卖，假抵押，假赠予，为逃避债务而假离婚的，产生的财产分割协议等等。(三)以合法形式掩盖非法目的；如以合法买卖逃债。(四)损害社会公共利益；如非法射幸合同、赌博合同（三七赌博等）。(五)违反法律、行政法规的强制性规定。如订立合同内容中有偷税的条款内容。第二、免责条款无效：即合同法第五十三条

14、 规定的两种免责条款无效：(一)造成对方人身伤害的；如 医院手术前，让家属在保证书上签字：所发生的一切后果，医院概不负责。再如：雇工合同中，工伤雇主概不负责。(二)因故意或者重大过失造成对方财产损失的。如 有的照像馆明示：冲卷冲坏，只赔胶卷费用。第三、格式条款中的免除、加重、排除条款无效。格式条款：是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。如 买手机卡、安电话添的单子。即在签合同时为方便，由一方自定的广泛使用的合同条款都是格式条款。按合同法 第四十条规定：格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提 供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的

15、，该条款无效。如人们常见的店堂告示：旅店贵重物品自行保管，丢失不负责任等。就是无效的。针对以上三方面法律规定的无效情形，要求法律顾问在起草合同时，要尽量避免出现无效条款；在审查合同时，要准确找出无效条款。以便顾问单位 减少合同损失。第四方面：正确行使不安抗辩权，以最大限度的降低合同履行中的风险：一、什么是不安抗辩权：通俗讲，不安抗辩权就是合同一方在履行合同中，发现对方在自己履行合同后，难以或不能履行合同时，向对方提出中止合同的权利。说白了，就是感到险情马上叫“停”。二、合同法 第六十八条对当事人行使不安抗辩权的情形，作了如下规定：(一)对方的经营状况严重恶化；(二)对方有转移财产、抽逃资金，以

16、逃避债务的行为；(三)对方丧失商业信誉；(四)对方有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。三、对不安抗辩权的行使合同法第六十九条有明确规定：即当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当 及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢 复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。例如，买卖合同履行中，双方约订货到付款，如供方在发货时，发现需方企业严重亏损，很多家的货款都没有给上，在拿到相关证据后，就可以提出中止合同。尽管合同签了，也可先不发货，待对方提供担保后，再发货，从而减少风险。第五方面：违约责任的约定及计算方法：合同中约定违约责任十分

17、重要，只有及时约定违约责任，才能使顾问单位在出现合同纠纷时有抓手！违约责任尽量写细、写恨！以强迫对方履行合同。 同时，在约定违约责任时要特别注意合同法第一百一十三条规定，合同法第一百一十三条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符 合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后 可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同 可能造成的损失。因此，在约定违约责任时，一定要将各种可能预见到的损失写上！避免对方违约后，因赔偿额度不明而再起纠纷。这里需要强调一点，合同法颁布以后，相关的行政条例如工矿、农副等合同条例，已经作

18、废，其中的有关违约责任已不再适用。第六方面：在起草合同时，及时准确的约定管辖法院，可以减少顾问单位解决纠纷的成本。合同审查注意事项（实践）1. 合同中凡出现多少日时，一般均需用工作日。2. 涉及到一定数字的金额时，要在阿拉伯数字后增加大写汉字。4、合同审核的八个要点(八审八看)：（1）审主体，既看别人又看自己；（2）审内容，这主要包括权利、义务和责任；（3）审意思表示，主要是看意思表示是否真实；（4）审查文字是否规范，需使用确切的词语；（5）审合同签订手续是否合法，授权人签名、授权书；（6）审合同条款是否完备，按合同法程序操作；（7）审合同条款中的风险防范措施，按合同法第十二条一共八个组成；（

19、8）审合同纠纷的解决方法，关于仲裁的问题。.签署合同必须注意审查对方签合同的资格，如与另一家公司签合同多需要对方法定代表人签字或公司盖章，注意：根据新公司法的规定，法定代表人可以由董事长、执行董事或者经理担任，因此，往往对方的名片印着董事长的头衔，但并不是公司的法定代表人。因此，与对方签订合同时，最好要求对方出示营业执照，因为法定代表人是谁可以从营业执照上看出。如法定代表人没来，而是派了一名经理来，没有授权委托书，在这个时候，就要注意了，第一，对方有没有业务介绍信等具有证明意义的文件，这里要注意的是，名片的证明意义不大，因为名片是可以随便印制的，第二，可以与对方的公司联系，电话里询问一下情况（

20、电话最好录音，以后发生纠纷时，也好作为证据），并且要求对方公司发一份盖有公章的授权委托书的传真件过来确认这个人的身份，也可以通过电子邮件与对方公司的人确认一下这个人的身份。当然上述办法最好综合使用。.违约金一般约定为合同总价款的20%，约定定金的，定金金额不能超过合同总标的的20%。5. 合同文本中合同的解除区别于合同的终止。合同的终止包括了合同解除在内的多种情形，如：债务已按照约定履行；合同解除；债务相互抵销；债务人依法将标的物提存；债权人免除债务；债权债务同归于一人；及法律规定或当事人约定终止的其他情形。6. 租赁合同中出租方对租赁物是否享有完全的权利将会影响到合同的效力，因此在签订合同时

21、让出租方对其享有的完全权利作出承诺，并在违约条款中约定如果出租方违反该条款将承担违约责任。7. 出资转让协议中，注意约定“自转让之日起，转让方对已转让的出资不再享有出资人的权利和承担出资人的义务，受让方以其出资额在企业内享有出资人的权利和承担出资人的义务。8. 股权转让时转让人应保证“本合同项下转让的股权始终未设置任何担保物权，未被司法机关采取强制措施或财产保全措施，不存在其他权利瑕疵。合同签订要点-整体一、体例的适用性（逻辑性）1、体系合同采取先有“章”，后有“条”，“条”下面是“款”，“款”下面是“项”，有的合同只有“条”、“款”、“项”，有的合同按“一、二、三 ”顺序排列。2、逻辑合同的

22、内容逻辑严谨、前后一致，不得相互矛盾，主合同与从合同不得矛盾，附件不得与主合同相抵触等，是以主合同为准还是以附件为准呢，必须清楚约定。 二、结构的合理性合同通常由三部分组成，即首部、内容、结尾。1、首部一般包括标题、合同编号、双方当事人名称、住所、邮政编码、法定代表人、电话、传真、电子信箱、开户行、账号等;2、内容一般包括签订合同的依据和目的(常见的鉴于条款)、标的物、数量和质量、价款或酬金、履行方式、地点和期限、违约责任、合同生效及终止、不可抗力、争议的解决方式、法律适用、保密、权利放弃、权利转让、继承者和受让人、修订、可分割性、全部协议(常见的取代条款)、未尽事宜、通知、合同正副本份数及保

23、存、附件等;3、结尾一般包括签约单位盖章及签约单位授权代表签字、签约时间、签约地点等。三、可操作性1、对合同各方权利的规定过于抽象;2、对合同各方的义务规定不明确、不具体;3、虽对各方的权利义务做了详细规定但却没有具体操作程序条款或对此规定不清;4、虽规定了损失赔偿但却没有计算依据，整个交易程序不清晰，合同用语不确切等等。实现合同可操作性是合同得以有效利用、完成交易和实现利益均衡的具体保证，尤其如建设工程、合作开发房地产此类履行周期长、影响因素多、风险大的合同，切实地贯彻可操作性原则，尤显重要。四、平衡性所谓合同的平衡性是指合同双方权利与义务要相对平衡。不存在只有权利而没有义务的合同，一方享受

24、了权利，就必须承担相应的义务。过分强调一方的权利、忽略合同相对方的利益的合同草稿，要么得不到签署，要么变成“显示公平”。五、有效性1、合同主体是否适格，2、合同目的是否正当，3、合同内容、合同形式及程序是否合法。合同签订要点具体1、合同的内容是否合法一是合同主体是否适格，二是合同目的是否正当，三是合同内容、合同形式及程序是否合法。只要不违背我国法律法规强制性和禁止性规定，合同的有效性就能得到保障。（如：有是否存在损害社会公共利益或以欺诈、胁迫手段订立合同的情形;是否存在重大误解或显失公平、合同的主体资格、生效要件、付款方式、售后服务、保密事项、附条件、附期限的约定等，会对合同本身产生影响）。2

25、、合同的文字是否规范签订合同时，应对合同草稿的每一条款、每一个词、每一个字乃至每一个标点符合都仔细推敲、反复斟酌。确定合同中是否存在前后意思矛盾、词义含糊不清的文字表述，并及时纠正容易引起误解、产生歧义的语词，确保合同的文字表述准确无误。3、权利义务的内容是否明确且是否具有可操作性以买卖合同为例进行说明：(1)标的：动产应标明名称、型号、规格、品种、等级、花色等;不易确定的无形财产、劳务、工作成果等描述要准确、明白;不动产应注明名称和座落地点。(2)数量：数量要清楚、准确，计量单位、方法和工具符合国家或者行业规定。(3)质量：国家有强制性标准的，要明确标准代号全称。可能有多种适用标准的，要在合

26、同中明确适用哪一种，并明确质量检验的方法、责任期限和条件、质量异议期限和条件等。(4)价款或报酬：合同明确规定价款或报酬数额、计算标准、结算方式和程序。(5)履约期限、地点或方式：履行期限要具体明确，地点应冠以省、市、县名称，交付标的物方式、劳务提供方式和结算方式应具体、清楚。4、应当约定违约责任如果没有违约责任，那么一旦一方违约，另一方的权益就得不到有效的保护。所以应明确规定违约责任，并且应当明确违约责任的具体实施办法，如赔偿金数额或具体计算方法及支付方式等。5、解决争议的方法选择诉讼或者仲裁其中之一作为争议解决方法，不要出现既由法院管辖又由仲裁机构裁决，也不要出现“由法院管辖或者仲裁机构仲

27、裁”的条款。约定通过诉讼解决的，还可以约定管辖法院;约定由仲裁机构裁决的，应写明具体仲裁机构名称。6、合同生效条款合同成立的条件比较容易明确，而对于合同的生效由于可能会涉及到法定的审批，所以当事人在理解上可能会存在偏差，认为合同一经签署成立就生效了。（1）“合同自合同双方(或者各方)法定代表人或者授权代表签字并加盖单位公章(合同专用章)之日起生效”。（2）“本合同有效期自某年某月某日至某年某月某日止。”对于法律法规规定应当经批准或者登记后生效的，或者合同约定须经公证等生效条件的，应当在合同中写明并及时办理相关手续。 7、设置终止、解除合同的条件合同法主要体现了当事人意思自治的这样一个原则。这就

28、说明了虽然法律规定的合同解除条件，但由于其并不明确具体，因此就需要提示当事人注意在合同中明确这些条件，包括解除合同后的条款，如违约情形、违约责任，违约所产生的损失范围及补偿，比如对于可预期利益的范围的界定，避免将来产生争议。8、为避免产生争议后出现损失，应当设置保护性的条款合同中除设定违约责任外，还应当设置其他的保护性条款。特别是合同标的额比较大，履行周期比较长的，可以考虑设置定金条款、履约保证金条款、抵押、质押等，从而减少风险。9、合同解释条款对于涉外合同或者存在多个补充协议的合同，应当设置合同解释条款：一是设定当合同条款相冲突时以何种语言的文本为准;二是设定不同文本的效力顺序。如建筑工程施

29、工合同往往还包括招投标文件及履行过程中的补充协议，因此，设定解释顺序尤其重要。10、清洁文本条款合同中应当写明：“本合同正文为清洁打印文本，如双方对此合同有任何修改及补充均应另行签订补充协议。合同正文中任何非打印的文字或者图形，除非经双方确认同意，不产生约束力。”在签署过程中，应注意：当合同中有清洁文本条款时，合同中的所有条款文字与数字(签署人签字、时间签署与盖章除外)均应当事先打印完成，不得在合同签字过程中出现合同正文里有手写文字或者空白未填写的情况存在。11、涉他权利条款合同标的可能涉及他人知识产权或者其他利益,应该进行审查,避免侵权。12、其他注意事项（1）签章。合同对方如果是企业法人或

30、其他组织，在签章处应当加盖单位印章（签订合同的，应为公司合同专用章）及授权代表签字，如果是公民个人，则要求其本人签名。对于超过一页的合同，还应当加盖骑缝章。所有的印章和签字均应当清晰、完整。（2）合同附件。要注意合同有无附件以及附件与主合同的关系，审查附件的内容是否与主合同一致。相当多的合同其附件的内容是非常重要的，应该按照主合同予以同等对待。（3）签约时间。合同落款处应当有签订的具体时间，这关系到合同生效的时间以及其合同履行期限的确定等问题，不可小视。提醒签署合同领导和授权代表，签字时留下时间这个信息是非常重要的。合同审核提高阶段一、决策审查过程。依据组织的长远规划、战略目标、近期工作计划，

31、对相关项目进行市场、政策、方向等方面的评估，进而对合同缔约目的、预期效果进行决策性分析，形成合同起草指导意见，并对合同草稿进行立意审查的过程。法律事务机构以及相关职能机构可以提供咨询建议。1、把握合同的缔约目的，围绕缔约目的设定权利义务。2、考虑合同订立后的可变更可能。二、主体审查过程。1、注意合同主体的合法和真实。2、注意合同主体是否具备相关的资质或许可。3、注意对资信能力、业绩、人员等进行审查。三、可行性审查过程。1、合同标的约定要求详细、明确，做到指向对象具体。（1）通过“合同标的”条款还能够更好地界定合同的性质。（2）对“合同标的”的描述务必要达到“准确、简练、清晰”的标准要求，切忌含

32、混不清。如对合同标的为货物买卖的，一定要写明货物的名称、品牌、计量单位和价格，切忌只写“购买沙子一车”之类的含糊描述；如对合同标的是提供服务的，一定要写明服务的质量、标准或效果要求等，切忌只写“按照行业的通常标准提供服务或达到行业通常的服务标准要求等”之类的描述。2、合同的履行方式一定要具有可操作性。主要涉及以下几个方面内容：履行期限、履行地点、标的完成（运输）方式、保险、付款方式、质量保证等等3、对合同相关事项内容要有相应约定。如不可抗力、合同保密、技术开发、质量保证等等，四、合法性审查过程。1、不同合同性质类别具有各种特殊性。合同的主体资格、生效要件、付款方式、售后服务保密事项等条款内容。

33、当事人还可以就各方的权利或义务作出一些特别的约定（注意其合法性）2、法律用语的准确是合法性审查的重要内容。要以法律术语加以界定和规范，使合同的内容明确、清晰，不会产生歧义、异议，另外对有些容易产生纠纷的地方，相关法律法规、行业规定用法律语言都作出了明确细致的规定。五、风险性审查过程。1、注意各方责任分担的合理。诚实信用、等价有偿、买卖公平是市场交易的基本法则，“合同对价”的基本要求，法律禁止以强凌弱的“不平等条约”存在；“霸王条款”容易被法院或仲裁机构确认为无效条款。2、注意交易实施的安全。如当事人选择的付款期限和付款方式条款、合同履行的担保条款等关合同的签订地、履行地（如交货地点等）、标的物

34、所在地及合同纠纷的管辖地、解决方式等条款内容3、注意考虑合同纠纷发生的可能。合同之权利是一种私权利，法律对私权利进行保护的主要依据就是当事人之间订立的合同。六、完整性审查过程。依据合同法、合同范本、行业规定、交易习惯以及双方缔约目的，就合同条款的完整、内容的全面、权利义务的一致等方面，进行审查的过程。该项审查责任部门为企业法律事务机构。注意合同内容的前后一致性：如“是以主合同内容为准，还是以合同附件内容为准”等必须在主合同中约定清楚。老路之言：1、营业执照、法定代表人身份证明及身份证；2、签收人/收货章的备份（可能对方有2个收货章产生的风险）；3、过往电邮、传真的法律要件；4、审查对方主体资格

35、（工商营业执照的审查）；5、以点带面（合同中不能缺项，确定项后再完善每一项）；律师应该如何审查合同合同审查是企业法律顾问项目之一，也是实践中律师经常遇见的问题，但是如何审查合同，对于缺乏相应操作经验的律师来说，往往会存在疏漏，或者审查不仔细，或者根本就不知道审查合同的哪些内容，从而不能很好的维护自己客户的利益。针对此，北京市邦道律师事务所专门邀请了本所资深律师王俊锋主任来给律师讲解此问题，王俊峰主任专门从事法律顾问业务，在合同审查方面具有丰富的经验。王主任在讲座中循循善诱，娓娓道来，由于这是他所熟悉的领域，所以讲起来也是游刃有余，丰富的案例与详实的理论相结合，对一些初生牛犊的律师来说，可谓是一

36、道大餐。审查合同，第一步，必须明白签订合同的目的是什么。人，作为一个经济人，在从事任何一种行为的时候都是有自己的目的，或者说都是为了追求一定的利益。作为律师是为当事人服务的，我们审查合同就是了当事人的利益，让他们在签订合同中避免一些风险，防止利益因为签订合同而遭受损失。因此，我们律师的出发点与当事人的是一致的。明确当事人的目的是审查合同的基础，否则，我们律师的服务可能就会失去方向，甚至是南辕北辙。另外，只有明白了合同的目的，才能够深入合同的本质，从本质上把握合同，而不是仅仅停留在合同条款的表面，无法识别合同中所隐含的陷阱。明确了合同的目的，也可以让我明白，此合同是短期的，还是长期的，从而了解合

37、同的性质，有利于审查合同时把握分寸。审查合同，最主要审查的是合同中的权利与义务。合同，从本质上说就是一种民事法律关系，而民事法律关系最根本的构成内容就是权利与义务。权利与义务涉及当事人的根本利益，直接决定当事人的利益多少与责任多少，故对此部分一定要认真研究。律师的服务本应是处在公平公正的立场上来进行，但是实践中，律师服务总是具有货币性的，即倾向于委托方的利益，因此，审查合同时应该尽量为我方当事人争取更多的利益。“有义务必有违约”，这是王主任一直强调的，因此，在审查合同时，应该尽力为我方当事人减少义务，让其尽量承担少的违约责任。审查合同，还应该违约责任。当事人签订合同之后，正当履行合同是比较理想

38、的，但总有一些情况的突然发生，会导致违约，从而承担责任。因此，审查违约责任能够帮助当事人明白，是否应该赔偿，如何赔偿，以及赔偿多少。审查合同，最后要看看管辖法院是否对我方当事人有利。合同在履行中不免会发生争议，这就涉及争议的解决与管辖的法院。管辖权是诉讼中非常重要的，由于地方保护主义的存在，由哪个地区的法院管辖，大多数情况下直接决定案件的胜诉与否。当然，关于管辖法院，民事诉讼法有明确的规定，对于合同的规定主要是在于民诉第24条与第25条，实践中应该对这两条有明确的把握，并熟练运用。王主任在讲座的最后，主要强调的是专业术语在合同中应该如何解决。专业术语，由于非常专业，法官、当事人双方可能都不明白

39、，此时，案件的胜诉与否，直接取决于对专业术语的理解，不同的理解导致不同的判决结果。王主任建议，为了不在专业术语上出现问题，对专业术语尽量用大众语言在合同中明确写明，或者是在合同中作补充说明，也可以直接在合同中作一明确规定，从而达到避免混淆概念。合同起草审查诉讼中的律师实务第一部分 合同起草的九个步骤一、写作目标和合同相对人1、对手与我方相比，在哪一方面处于相对优势地位； 2、对手以前有无进行过类似的商业项目；3、有无相应的文件版本或模版供参考；4、假如终止或取消此次交易，对手的损失会有多少。二、实体审查和程序问题 1、主体方面法人单位，或自然人。是否经过授权2、客体，权属证明，如房产证、发票3

40、、程序问题，如是否经过招拍挂。三、确定合同体例和重点1、合同体例是单一合同文本，还是主合同加附件，还是多个主合同加附件并列。2、写作重点交易内容不同，合同的重点内容会有所不同。如并购合同的必须行条款：交易模式；交易流程；获利机制；防火墙，离岸公司，公司的避税天堂；交易成本；违约责任。四、选择范本和模板由邯郸学步，而有所创新，从类似的模板总结出自己的特色的自己的范本。五、复核前三步在正式动笔之前要确定已经清楚了当事人的目标、写作任务、完成期限、写作步骤、提交方式等内容。1、本合同的目标；2、合同模板的挑选；3、基础文件的审查。六、制作合同首部1、标题；2、合同编号；3、生命和摘要；4、合同各方主

41、体；5鉴于。七、合同正文写作合同法第12条规定了八个部分1、当事人；2、标的；3、数量；4、质量；5、价款或报酬；6、履行；7、违约责任；8、争议解决，不能只写北京市仲裁委，会引起歧义导致争议解决条款无效。八、合同尾部1、当事人签字盖章。2、日期的签订。3、签约地点。英文板式中会在合同首部。九、完稿后的工作1、审查签约代表的授权。2、签字盖章缺一不可。应该法定代表人当面签字盖章对于小公司还可以，大公司不可能。案例：盖章之后，仍然败诉的案子。居间合同。某建筑装修合同，A公司转让给B公司，后B公司法定代表人车祸死亡。转让费纠纷。公章被证明是伪造的。但是自己伪造自己的公章。3、开户银行和账户。账户、

42、账号与帐户、帐号。（毛巾帐）电传已经不使用了。4、履行方法与合同规定一致。第二部分 起草修订合同的七大模板模板是建筑业用词，也是铸造业用词。“模范”的来历可以到北京北三环联想桥的大钟寺，“模范”二字的来历。反向地构筑。一、定义部分（模板）1、定义条款合同第一条的“定义和用语”或称“用语和含义”。实务中常见问题：、泛指和特指 、定义过于复杂、定义的前后顺序错误、定义之间的互相嵌套关系 十次嵌套的“转让日”的含义。2、标的条款“标的”是指法律上的权利，“标的物”是指法律关系当中双方权利义务所指向的对象。 、标的物为不动产的写法； 、标的物为动产的写法； 、标的物为权利的写法； 、标的物为组合形式的

43、写法。二、主义务3、先决条件条款“先决条件”是指合同一方履行义务或行使权利的条件。包括：主体、内容、判断标准、后果。先决条件多见于英文合同版本，我国多采用同时履行抗辩权、不安抗辩权、先履行抗辩权“三权鼎立”的模式。通常优势方喜欢采用。4、交付和验收条款实践中分为实物、权利、证书文件、收益和义务移交五个方面的写作要点。最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释第十四条出卖人交付使用的房屋套内建筑面积或者建筑面积与商品房买卖合同约定面积不符，合同有约定的，按照约定处理；合同没有约定或者约定不明确的，按照以下原则处理：（一）面积误差比绝对值在以内（含），按照合同约定的价格据实结

44、算，买受人请求解除合同的，不予支持；（二）面积误差比绝对值超出，买受人请求解除合同、返还已付购房款及利息的，应予支持。买受人同意继续履行合同，房屋实际面积大于合同约定面积的，面积误差比在以内（含）部分的房价款由买受人按照约定的价格补足，面积误差比超出部分的房价款由出卖人承担，所有权归买受人；房屋实际面积小于合同约定面积的，面积误差比在以内（含）部分的房价款及利息由出卖人返还买受人，面积误差比超过部分的房价款由出卖人双倍返还买受人。5、所有权保留条款6、付款条款7、发票条款8、水费条款三、担保义务9、陈述和保证条款10、定金条款11、保证条款12、抵押条款13、质押条款14、留置权四、附随义务1

45、5、知识产权条款16、反商业贿赂条款17、保密条款18、通知条款五、责任分配和处理19、不可抗力条款20、违约认定条款21、追究责任条款22、中止履行条款23、要求提供履约担保条款24、解除合同条款25、终止合同条款可以按照合同法第91条规定的七种情形直接书写：26、违约金和赔偿金条款27、结算和清理条款六、争议解决部分28、合同解释权条款29、语言差异解释条款30、格式条款解释31、合同标题效力条款32、权利申明条款33、法律适用条款34、纠纷解决条款七、合同效力和附则35、授权代表条款36、批准文件条款37、合同生效条款合同的成立和生效不同。合同生效的三种表达方式：、签署生效： 本合同自双

46、方签字盖章之日起生效。、约定生效：本合同自合同各方签字盖章并且乙方向甲方支付本合同规定的款项后生效。、法定生效：本合同自合同各方签字盖章并报有关政府部门批准后生效。38、条款效力分割条款“本合同各条款之间的效力独立，不因本合同部分条款无效而导致其他条款无效。甲乙双方对合同部分条款的争议不影响对合同其他没有争议条款的继续履行。”39、主从合同条款附文、附录和附件是主合同的从合同。是合同的组成部分。40、效力取代条款合同生效后，双方的往来函件、电子邮件、以及签署的备忘录和会议纪要等文件的效力。41、合同转让条款在银行按揭产品打包处置给开发商。42、文本和份数条款本协议共签署原件XX份，中英文各XX

47、份，各份协议文本均具有同等法律效力。甲乙双方各执一份，其余各份协议文本作为政府部门申请审批时使用。大型企业经营中合同审查的技巧一、实例列举笔者调研了几家有代表性的特大型企业，每年合同份数达一万多份，标的额达几百亿元有的甚至千亿元，部分私营企业还存在相当数量的口头协议；共性问题是合同形式简单、内容不完善，有的企业重大合同仅一页纸。调查中发现，发生的纠纷几乎都与合同不规范有关，有的虽有约定，但约定不明，诉讼中很难通过合同维护自身合法权益。2003年10月10日，南京某特大企业（供方，以下简称甲方）与苏州某大型合资公司（需方，以下简称乙方）签订PTA化工产品购销合同一份，合同约定：甲方供给乙方PTA

48、6000吨（11月12月各3000吨），按月定价、款到发货，同年11月履行了3000吨供货协议，双方无争议；同年12月乙方于当月24日交付1800万元汇票一张，甲不同意供货，乙方取回汇票，双方发生纠纷。乙方于2004年2月26日向南京市仲裁委员会申请仲裁，认为其已经支付了合同约定的货款，甲方拒绝发货构成违约；甲方认为不构成违约，因为乙方已经取回汇票（货款），合同事实上已被解除。在证据运用和法律的适用上双方都进行了艰苦的努力，质证和辩论进行了多轮，多名法学专家对此案予以了关注。仲裁庭于2004年11月25日做出裁决：驳回申请人的全部请求，甲方胜诉。本案是一起典型合同条款约定不明确而引发的诉讼纠纷

49、，由于没有进行严格的合同审查，合同全部内容不足一页纸，若合同对付款和供货方式及时间地点做出明确约定，就不会发生本次纠纷。同时在合同履行过程中票据是“取回”还是“退回”双方没有签字固定，导致何方违约难于认定。通过本案笔者发现，签订合同时进行法律审查非常必要，具体实务中只是一念之差，这就是法律意识，但影响的是企业的巨大利益。技术创新是企业发展的动力，同时我们还应当认识到，通过法律来规范企业经营行为同样也能赢得可观的效益。二、共性问题提示企业在签订合同时，普遍存在一些共性问题，有的是未意识到，有的是无专业人员把关，有的是存有侥幸心理，凡此种种不一而足。因此，笔者认为有必要给予提示：（一）资信审查。资

50、信审查是合同能确实得到履行的第一道防线，但常被忽视，在市场如战场的激烈竞争中，知已知彼显得尤为重要；资信审查重点要看合同相对人资金信誉情况、企业实力、是否有履约能力、有无违约记录、业界口碑等，必要时应要求对方提供资信证明。（二）专业参与。签订合同的标的物若涉及专利、技术或有特殊专业要求的，应听取专业部门或项目主管的专业意见，并争取将相关要求体现在合同的条款中。（三）用语规范。实务中有些合同常出现一些生活用语、俚语等，导致概念不准确，对此应当加以避免。合同的条款要用专业用语最好能用法言法语，内容力求清晰规范、不要过于简明；合同前后文词汇和表述的内涵和外延要一致，必要时可作专门定义；合同双方的权利

51、义务条款要明确无误避免产生歧义。（四）留下痕迹。合同谈判最好能留下书面材料（如会议纪要等），合同签订和履行过程中双方的电传、信函要书面留存专人保管，票据往来应保留交接手续；合同变更要以书面形式，并经双方签字认可。（五）统一文本。常规合同可制定统一的合同范本，若具体签约中对范本中个别条款放弃应当特别注明。（六）专人管理。企业应当配备专职或兼职合同管理员，常接触合同的销售和业务人员要进行岗位教育和业务培训，企业领导在业务往来中要淡化“人情关系”，强化法律意识和风险防范意识。三、寓管理于审查是提高合同审查效力的诀窍企业特别是大型企业，职能部门、分厂、子公司众多，行业层级管理多重，合同的类别、种类繁杂

52、，年度合同量巨大，仅靠一两个部门或人员，难以胜任，因此在合同管理和审查中必须讲究一定的技巧，探索“事半功倍”的方法。持续经营是公司的基本特征，合同行为是公司存续期间最重要的商事活动，企业大量合同法律纠纷的产生及不利法律后果的承担，大体上均系公司合同管理不慎所致。合同管理制度不健全是问题产生的症结所在，只有理顺“合同管理”制度，才能有效的避免合同风险，以不变应万变，这是企业合同管理中最基本的手段和诀窍。（一）制度设计，事半功倍特大型企业合同行为涉及面广、内容复杂，要做合同管理和审查工作，必须本着安全与效率并举的原则，对合同审查实行“分级管理”、“归口审查”，实行“承办人负责制”。1.所谓分级管理

53、是指按照一定标准（如合同金额、合同标的、合同期限、付款时间等）进行划分，按管理权限和业务职能进行管理和审查。如，有的企业将专利合同划归技术监督处审查，50万元以上的合同由总公司审查，常规合同则按照企业内控制度的权限指引，由相关负责人在授权范围内进行审查。2.所谓归口审查是指企业内部应当建立相应管理合同的机构，基层设立合同管理员，负责对企业合同文本、往来信函、传真件原件、信函凭证、送货凭证的原件及业务人员的业务报表进行统一审查和管理。归口审查的必要性在于：可实现企业合同审查的规范性和统一性，便于法律文书原件的保管，便于宏观上了解企业全部合同状况，便于跟踪企业合同履行进展情况，也有利于对业务人员进

54、行业绩考核。3.所谓承办人负责制即每笔合同都有相应的专门负责人跟进，不致发生遗忘，防止责任不清、相互扯皮现象。承办人工作应当具有相应的连续性、稳定性，从每笔业务开始，注意审查对应客户的主体资格、资信状况、对应客户授权代表（或业务代表）的权限范围；合同签署后负责跟进合同生效期限、货物发放签收情况、货款进账情况、往来信函资料的收集等事项；纠纷发生后还应配合公司负责人、公司法律顾问进行相关诉讼、仲裁活动。此外，业务承办人还应定期将工作情况向主管负责人汇报，如工作月报表内容应当包括：月度合同数量、合同编号、对应客户、发货情况、应付款情况、付款情况、逾期付款天数、对方联系方式、其他说明事项等。企业合同管

55、理和审查中，如果能运用上述技巧，可以事半功倍。（二）走足程序，强调过程合同审查并不局限于签署合同这一静态的时间点，而是一个动态、连续的过程，包括：合同样本的制定、技术性条款的设立、合同相对人资信状况的调查、合同条款的谈判、特别条款的约定、合同的签订、合同内容的履行、争议事项的发生及解决等一系列环节。企业合同审查即是围绕这一系列具体环节而展开的风险预防和实时控制活动。如果企业在合同管理和审查过程中不认识到这一点，即使每份合同都经过审查和把关，也难最大限度的降低经营风险。只有将合同管理控制在制度可预期的范围内，才能保障公司经营安全。四、实务中合同审查的具体技巧（一）合同的效力审查应留意的事项1.合同的合法性审查。在审查合同时，应认真分析合同所涉及的法律关系，按照具体的法律关系的指引，寻找调整的实体规范，判断是否存在导致合同被认定为无效的情形，并认真分析合同无效情况下产生的法律后果，对照我国合同法第52条的规定的五种情形进行分析，即一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，损害国家利益的；恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益的；及违反法律、行政法规的强制性规定的。有上述情形的应认定为无效。2.合同