《民法学课件》课件-第二编-第六章 法 人

第六章法人第一节法人的概述第二节社团法人第三节财团法人第一节法人的概述一、法人的概念与特征（一）法人的概念法人是指在私法上具有权利能力的团体或者组织。（二）法人的特征1.只有人的结合体与依特殊目的所组织的财产组织体才有可能成为法人。2.法人资格的取得是法律承认的结果。3.法人具有权利能力。（三）我国民法上法人特征的实证考察从我国的民事立法来看，法人应具有以下特征：1.随着我国公司法承认一人公司，社团法人不再必然是团体。2.法人资格的取得是法律承认的结果。3.法人与其成员的财产分离、意志分离且责任分离。二、法人的本质（一）关于法人本质的各种学说关于法人本质的争论，大致有以下几种观点：1.法人拟制说。2.目的财产说。3.法人实在说。该学说又分为两派：一是有机体说；二是组织体说。（二）对以上各种学说的评价三、法人的种类在传统民法上，根据不同的标准，可以将法人分为不同的种类。（一）公法人与私法人1.公法人与私法人的概念及分类标准。依公法设立的法人、由国家或者公共团体设立的法人、与国家有特别关系并受其特别保护以及行使或者分担国家权力或者政府职能的法人，其设立或者活动的目的主要是为了社会的利益，国家不过是社会利益的集中代表者。而依私法设立的法人、由私人设立的法人、与国家无特别利害关系以及不行使国家权力的法人，其设立和活动的目的则是为了私人利益。2.公法人与私法人的具体区别。(1)私法人是根据私法规范并基于私人设立行为而成立的，而公法人大多数是基于一种公权力行为，特别是依据法律而成立。(2)就人的组织来说，私法上的联合体的成员是基于其私法上的意思行为而得到成员资格。相反，公法上团体的成员则是根据法律规定的事由得到成员资格，在大多数情况下不取决于当事人的意思。(3)公法上的法人可以行使主权者的强制手段，而私法上的法人因彼此地位平等而无实施强制手段的可能性。(4)私法人必须有自己的章程，章程是私法人的“宪法”，法人的成员依章程而统一起来，章程使法人“活”起来。而公法人活动的依据则是宪法，不可能有自己的章程，法律也不可能允许其制定自己的章程。(5)法律要求多数私法人成立须经登记，而公法人成立一般不要求其进行登记。(6)私法人一般要求一个意思机关(或者称为权力机关或者决策机关)，而公法人没有这样的机关，公法人活动的范围或者职责直接由法律规定。(7)公法人存在的目的在于行使国家权力或者社会公共利益。3.公法人与私法人划分的意义。从最初的理论意义上说，是为了防止国家权力无限制地干预私人生活，从而给私人社会的安全提供理论支持。但是，公法人与私法人的这种划分在民法实践中的意义要远远小于其在法理学与宪法上的意义。（二）社团法人与财团法人1.分类标准及概念。社团法人与财团法人分类的标准是法人成立的基础：凡是以人的集合为基础成立的法人为社团法人；在此应当特别强调：社团法人的成立并不是不要求财产，实际上在社团法人成立中，为保证法人活动的相对人的利益，法律往往也要求一定的财产。2.社团法人与财团法人的主要区别。(1)成立基础不同。(2)设立人的地位不同。(3)设立行为不同。(4)有无意思机关不同。(5)目的事业不同。(6)法律对其设立的要求不同。(7)解散的原因及解散的后果不同。（三）营利性法人与非营利性法人根据法人是否从事经营性活动并且是否将经营所得分配给其成员为标准，将法人分为营利性法人与非营利性法人。1.营利性法人。2.非营利性法人。它又分为两种：(1)公益法人。(2)中间法人。（四）我国法关于法人的分类1.法人分类的现状。我国民法由于受社会制度的长期影响，对于法人的分类没有采取大陆法系传统的分类标准与方法，而是根据其管理职能或者所有制来划分法人。(1)以是否从事经营活动为标准，可以将法人分为企业法人与非企业法人。(2)以有无涉外因素为标准，可以将法人分为涉外法人与非涉外法人。(3)以所有制性质为标准，可以将法人分为：全民所有制企业法人、集体所有制企业法人及民营企业法人，这是对非涉外法人的进一步划分。(4)以职能和设立方式为标准，可以将法人分为机关法人、事业单位法人和社会团体法人，这是对非企业法人的进一步划分。①机关法人。②事业单位法人。③社会团体法人。2.评价与建议。现行法的法人的分类并非从民法的角度进行，没有揭示法人的一般意义。我们建议：①民法典以社团法人与财团法人作为基本的分类，再辅助以营利法人与非营利法人的分类方式对社团法人再分类，并适用不同的法律政策。②在以上分类之外，承认某些特别法上的法人，如公法人等。四、法人设立的原则（一）对法人设立原则的考察——对自由设立原则的质疑所谓“自由设立主义原则”，有人又称为“放任主义原则”，是指法人的成立完全依设立人的意志自由，国家不加任何干预。我们对法人自由设立主义原则的质疑来自于两方面的考察：1.实证考察。2.历史与理性考察。（二）特许主义原则所谓特许主义原则，是指任何一个法人的设定必须依据法律法规或者国家元首许可。此种原则盛行于昔日的法国。特许主义原则在目前私法中已经鲜有适用，但在公法中仍然可以作为重要的原则。（三）许可主义原则许可主义原则是指法人须经国家行政主管部门的许可方得成立。这一原则因适应国家对特殊行业法人的控制，故在许多国家仍然适用。（四）准则主义准则主义是指法律对法人的设立规定了具体要件，只要符合这些条件，发起人就可以向登记机关申请登记。经登记机关审核认为符合法定条件的，就予以登记并成立法人。从目前来看，准则主义是私法人成立的主要原则，为世界许多国家的立法所确认。我国公司法对于有限责任公司也采取这一原则。（五）关于强制设立主义原则及疑问有许多学者认为：在法人设立中还有一种原则称为强制设立主义，即依国家法律规定，在某些领域必须设立法人。我们认为这一原则能否称为原则殊值探讨，因为：①若有强制设立主义原则，就必有任意设立主义原则。按照这一逻辑，所谓强制设立主义原则的划分标准显然与上面诸原则有本质差别；②这些法人的设立也多是基于公共政策的考虑，而且这些法人也不以从事私法上的事务为主业。因此，将其作为私法上的法人之设立原则值得商榷。（六）对于以上原则的评价除自由设立原则外，其他任何一个原则都是对于个人“结社自由”权利的限制，而这种限制会因法人的性质或者形式不同而不同。对于社会交易安全或者秩序影响较大的法人，则采取干预较强的做法，反之，则会干预较少。（七）我国民法上的法人设立原则由于我国没有采取“民商分离”的立法模式，故并不因民法上的法人或者商法上的法人而有不同，具体说来：1.企业法人(大体相当于营利性法人)设立的原则。从目前来看，我国关于企业法人的设立条件较为复杂，分为公司形式的法人与非公司形式的法人。2.非营利性社团法人。非营利性的社团法人主要是指公益法人与中间法人，如事业单位、学术团体等。3.财团法人。返回第二节社团法人一、社团法人设立的条件（一）法人成立的实质条件1.法人设立应当有规范基础。2.法人的设立应当具有自己的章程。3.法人设立必须有自己的财产。4.法人应当有自己的名称。5.法人应有自己的组织。具体程序如下：（1）首先应当有一个设立行为。（2）制定章程。（3）按照法定程序交付财产或者筹集财产、确定机关。（4）取得有关部门的许可。（5）申请登记。（二）我国《民法通则》关于法人成立的条件及其评价我国《民法通则》第37条规定：“法人应当具备下列条件：①依法成立；②有必要的财产或者经费；③有自己的名称、组织机构和场所；④能够独立承担民事责任。”二、法人成立的方式（一）命令设立命令设立是指政府以命令设立法人的方式。这种设立方式多适用于公法人的设立，而在我国，私法人也有适用，如国立财团法人与事业单位法人、非公司制的全民所有制企业等。但这种设立方式不是民法法人的主要设立方式。（二）发起设立发起设立是指由设立人认足法人设立所需要的资本，从而设立法人的方式。从我国《公司法》的规定看，有限责任公司与股份有限公司都可以采取发起设立的方式。（三）募集设立募集设立是指公司的发起人不能认足法人设立所需要的资金，而以法定方式向社会公开募集其余部分资金而设立法人的方式。三、设立中的社团之法律地位（一）研究设立中的社团的意义（二）设立中的社团的法律地位（三）设立中的社团与设立后的法人于权利义务关系上的承继（四）法人未获得登记的法律后果四、社团法人的组织机构（一）社团法人与其成员的关系按照通常的理论，社团法人与其成员的关系可以分为以下三个方面：1.法人与其成员的人格彼此独立。2.法人的财产与其成员的财产相互区别而独立存在。3.法人债务与其成员的债务彼此独立。（二）法人的内部组织机构——法人的机关社团需要必要的机关，因为只有通过机关，社团才能作为法律上的整体，形成统一的“总意思”，并且进行活动，特别是参与法律交往。一般来说，一个法人应当具有以下三个机关：决策机关、执行机关与代表机关。1.决策机关。3.代表机关。4.监督机关。五、法人人格否认（一）法人人格否认的概念及制度价值法人人格否认理论的价值在于：①平衡了股东的有限责任与债权人利益损失之间的矛盾。②为防止股东控制权的滥用提供了规范性保障。（二）法人人格否认的法理基础与实证依据1.公平。2.法人人格滥用。3.规范适用理论。4.成本与收益平衡理论。5.法人人格否认在我国法上的依据。我们认为，在我国法人人格否认的实证法基础有二：①对法人制度规范本身的违反。②我国《公司法》对公司法人的否认规定了具体规范。（三）法人人格否认适用的具体条件尽管许多国家对法人人格否认适用的宏观条件是股东对法人运作违反了法人人格独立及责任独立的基本条件与目的，但在具体认定方面尚存在差异。下面对美国、德国及日本的情形作简单的介绍。1.美国的适用标准。2.德国司法判例与学理标准。德国司法判例及学理对于公司法人人格的否认，主要有四种考察标准，但有时也有交叉：(1)资产混淆。(2)资本过低。(3)康采恩关系。(4)毁灭生存。3.日本的适用标准。日本判例在适用法人人格否认时，范围比较狭窄，条件也非常严格，主要适用于以下两种情况：（1）滥用法人人格。（2）法人人格空洞化。（四）法人人格否认的具体效果法人人格否认不是消灭或者否定法人的存在，而是在个案中，视公司的独立人格及股东的有限责任于不顾，将分割法人与其股东责任的法律面纱揭开，将法人的责任直接归于股东，是对股东有限责任的绝对贯彻所带来的不公平的矫正。六、法人的变更与消灭（一）法人的变更1.法人变更的概述。法人的变更是指法人的登记事项(如经营范围、法定代表人、住所等)、组织形式发生变更或者法人的分立或合并。在法人的变更中，最重要的是法人的分立与合并。2.法人的分立。(1)法人分立的概念与形式。法人的分立是指一个法人分为两个或者两个以上法人的行为。在实践中，法人的分立可分为存续分立与新设分立。第一，存续分立。存续分立是指法人分出一个法人后，原法人继续存在。第二，新设分立。新设分立是指一个法人分为两个或者两个以上法人后，原来的法人不再存在。(2)法人分立后的债权债务关系的处理。(3)法人分立的一般程序。以公司法人的分立为例，法人分立的程序一般是：①由股东会作出分立的决议；②对债权人的通知或者公告；③主管机关批准(如果需要的话)；④注册登记(包括设立登记与注销登记)。3.法人的合并。(1)法人合并的概念与形式。法人的合并是指两个或者两个以上的法人归为一个法人主体的行为。法人的合并分为吸收合并与新设合并两种。第一，吸收合并。数个法人合并，其中一个法人存续而其他法人终止的，谓之吸收合并。第二，新设合并。新设合并是指参加合并的各方均在合并中消灭，而一个新的法人实体从中产生的行为。(2)法人合并后债权债务关系的处理。在关于法人合并后债权债务的处理方面，我国《民法通则》与《公司法》有较大的区别。(3)法人合并的一般程序。法人合并的程序与法人分立的程序略有不同，大致是：①法人的权力机关作出合并的决议；②法人的执行机关同其他法人签定合并协议；③法人的权力机关审查合并协议并通过合并协议(法人的权力机关也可以在作出决议时授权执行机关签订协议)；④对债权人的通知；⑤合并后的登记(包括设立登记与注销登记)。（二）法人的解散1.法人解散的原因。按照我国法律的规定，法人的解散大致有以下几种原因：①法人章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现；②法人的最高权力机关决议解散；③因法人合并或者分立需要解散的；④法人成员不足法定人数的；⑤法人被宣告破产而开始破产程序的；⑥因法人从事法律禁止的活动且情节严重而被依法撤销。2.法人解散的法律后果。法人解散是法人消灭的第一步，法人解散必然引起法人的清算，而法人消灭的标志是注销法人登记。所以，法人解散与法人消灭不是同一概念。（三）法人的清算1.清算的概念。清算是指对一个终止商事经营并消灭主体资格的商事主体的债权、债务及财产所作的综合清理行为，其主旨在于一次概括性地结束商事主体在经营中所有的财产关系，为其安全退出市场提供法律保障。2.清算的种类。清算主要分为非破产清算与破产清算。二者的本质区别在于：破产清算是在商事主体的现有财产不足以清偿其全部债务的情况下，为公平地概括性地清偿所有债权人的债权所设的一种特别清算程序。而非破产清算则是在商事主体解散或者因其他原因而消灭的时候，对所有的债权债务关系进行清理以便结束所有的财产关系，并最终确定商事主体的剩余财产以分配给出资人。3.清算的意义。(1)非破产清算的意义。①保护债权人利益，为市场交易安全提供法律保障。②确定出资人最后分配的财产。(2)破产清算的意义。①弥补传统的民事救济手段的不足，公平保护所有债权人利益。②给予债务人(商事主体)再生的机会。③解决债务危机，维护交易秩序。七、社团法人的其他问题（一）法人设立后被确认无效的法律后果如果一个公司的成立基础存在瑕疵，被确认撤销或者无效，并非在其存在过程中始终没有缔约能力，而导致缔结的合同无效。如果公司不再存在，应当认为是合同不能履行而解除，而对于已经履行完毕的合同，不能再主张无效。（二）法人经营范围的性质及超越经营范围的法律后果①从合同法的意义上看，超越经营范围不会引起合同无效；②从行政管理上看，法人超越经营范围，违反行政管理法规，可能要承担行政责任；③法定代表人如果超越经营范围订立合同，可能要受到内部追究。（三）法人被吊销营业执照后的法律地位法人的终止以注销登记为标志，因此，在注销法人登记前法人资格是存在的。吊销营业执照仅仅是对其营业的行政处罚，而不是取消其法人主体资格。（四）企业法定代表人变更后未进行登记的效力如果是对抗要件，则即使没有办理变更登记，其变动也是有效的，即新的法定代表人所为的行为也是有效的，但原来的法定代表人所为的行为原则