《民法学课件》课件-第十一编-第四十四章 合同的一般原理

第四十四章合同的一般原理第一节合同的概念和特征第二节合同法的概念、发展和体系第三节合同的分类第四节合同的订立第五节合同的效力第六节缔约过失责任第七节合同的履行第八节合同的变更和终止第九节合同不履行的法律效果第一节合同的概念和特征一、合同的概念合同是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。（一）合同是一种协议协议是两方以上的当事人对某一事务经过协商所达成的一致的意见。合同是协议的一种，是在法律上能够发生权利、义务效果的协议。（二）合同的广义和狭义广义的合同，是能够发生法律上权利、义务效果的各种合同的总称。（三）《合同法》上的合同，是民事合同中的财产合同二、合同的特征合同属于民事法律行为；合同是双方或多方的民事法律行为；合同的内容是设立、变更、终止特定民事权利义务关系。三、合同与契约

“合同”和“契约”都是我国汉语中用来表述当事人之间的“合意”的词语。我国自1952年开始，在规范性文件中逐渐弃用“契约”而采用“合同”。四、外国合同法上的合同概念大陆法系通常认为合同是一种协议，或者说是基于一种双方法律行为而达成的协议。英美法系则认为“合同是一种允诺”。五、合同与法律行为、债的关系(一)合同与法律行为合同是一种具体的法律行为，是法律行为的典型；合同是法律行为的下位概念，法律行为是合同的上位概念，是合同、遗嘱等表意行为的共性的抽象结果。（二）合同与债合同作为法律行为，属于法律事实。债是大陆法系民法对“各种特定当事人之间以给付为客体的法律关系的总称”，属于一类法律关系。合同是债的发生原因之一，债是合同的结果。债由意定之债和法定之债共同构成，因合同发生的债是“合意之债”，也叫“合同之债”，属于“意定之债”的主要形式。（三）合同与法律行为、债的法律逻辑关系和法律适用方面的关联面对具体的合同之债，首先以合同为依据，按照合同约定不能确定合同行为的效力时，到合同的一般性规定中寻找依据；合同的一般性规则仍然不能解决问题的，应当求诸于法律行为的一般性规定。六、我国合同的规范依据（一）法律。（二）行政法规。（三）最高人民法院的司法解释。（四）交易习惯和国际惯例。返回第二节合同法的概念、发展和体系一、合同法的概念和特征(一)合同法的概念合同法主要调整财产流转关系，规制交易行为，是国家在现代经济发展时期依法管理经济的重要法律。（二）合同法的特征直接以交换规则作为法的规则，是交换关系的法律形式；是私人财产事务自治法；任意性规范占主导地位；国际趋同性。（三）我国《合同法》的适用范围1.平等主体之间订立的财产性民事权利义务关系的协议。2.各类民事主体基于平等自愿等原则所订立的财产性合同。3.既包括当事人设立财产性民事权利义务的协议，也包括当事人变更、终止财产性民事权利义务的协议。下列关系不适用我国《合同法》：①政府依法进行管理活动所订立的合同，属于行政合同，不是民事合同。②法人、其他组织内部事务管理方面的合同。③婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议。二、合同法的发展（一）合同制度的发展1.合同的主体制度。2.合同的形式。4.违反合同的责任制度。（二）合同法理念的发展三、我国合同法的体系现行的合同法体系，以《民法通则》和《合同法》为龙头，加上《著作权法》等单行法中的合同规范以及相关司法解释构成。四、大陆法系合同法和英美法系合同法的不同：①在合同法的编纂方面。②在合同法的渊源方面。③合同法的许多具体制度有所不同。④合同法创制的途径不同。⑤法的适用方法不同。返回第三节合同的分类一、合同分类的意义和作用合同的分类，是指根据一定的标准将合同区分为不同的类型。二、有名合同与无名合同这是以法律是否作出规定并赋予特定名称为标准进行的分类。有名合同，又称典型合同，是指法律作出规定并赋予特定名称的合同。无名合同，法律未作具体规定，其成立、生效及纠纷解决，除适用有关民事法律行为和合同的一般规定外，可以参照与之类似的有名合同的法律规定。

三、诺成合同与实践合同这是根据合同的成立是否以交付标的物为要件而进行的分类。诺成合同，是指不依赖标的物的交付，只需当事人意思表示一致即可成立的合同。实践合同，又称要物合同，是指除当事人意思表示一致外，还需交付合同标的物或完成其他给付才能成立的合同。四、单务合同与双务合同这是依合同当事人双方是否互负义务进行的分类。单务合同，是当事人一方负担给付义务，而他方不负担给付义务的合同，如赠与合同、借用合同。双务合同，是当事人双方互负对待给付义务的合同，如买卖合同、租赁合同、有偿保管合同等。五、有偿合同与无偿合同这是以当事人是否因给付而取得对价为标准进行的分类。有偿合同是指当事人取得权利必须支付相应的代价的合同。无偿合同是指当事人一方取得权利无须支付代价的合同。赠与合同、借用合同是典型的无偿合同。六、要式合同与不要式合同这是根据合同的成立是否需要采用特定的形式或程序进行的分类。要式合同，是指合同的成立须采用特定形式的合同。不要式合同，是指不需要特定的形式或程序就可成立的合同。七、一时性合同与持续性合同这是依据合同所确定的给付形态进行的分类。一时性合同，是指债务因一次给付即履行完毕的合同。持续性合同，是指合同的内容非一次给付，而是须经持续的给付才能履行完毕的合同。八、主合同与从合同这是以两合同之间存在的主、从关系为标准进行的分类。主合同，是指两合同中不依赖另一合同而独立存在的合同。从合同，是指两合同中以另一合同的存在为前提的合同。九、束己合同与涉他合同这是以合同是否涉及第三人为标准进行的分类。束己合同，也称为“为订约人利益订立的合同”，是指订约当事人为自己设定权利和义务，自己受约束的合同。涉他合同，是指当事人在合同中为第三人设定了权利或义务的合同。十、确定合同与射幸合同这是以合同的效果在缔约时是否确定为标准进行的分类。确定合同，又称实定合同，是指合同的法律效果在缔约时已经确定的合同。射幸合同，是指合同的法律效果在缔约时尚未确定的合同。十一、预合同与本合同这是以订立合同是否有事先约定的关系为标准进行的分类。预合同，又称预约或预备合同，是指当事人约定在将来订立一定合同的合同。本合同，又称本约，是指为履行预约而订立的合同。十二、单一合同与复合合同这是以合同的内容是否唯一为标准进行的分类。单一合同，是指仅有一种权利义务的合同。复合合同，又称混合合同，是指约定了两种以上性质的权利义务的合同。十三、格式合同与非格式合同这是以当事人能否对合同条款进行充分协商为标准进行的分类。格式合同，又称附和合同、定式合同、标准合同、定型化合同，是指由一方当事人为重复使用而预先拟定合同条款，并于订立合同时不容相对人协商的合同。非格式合同，是指当事人可以就合同条款进行充分协商而订立的合同。返回第四节合同的订立一、合同订立的意义合同的订立又称缔约，是指当事人为设立、变更、终止财产权利义务关系而进行协商、达成合意的过程。要约、承诺是合同订立的一般程序。二、要约（一）要约的概念、性质和要件要约，是指一方当事人以订立合同为目的而发出的，由相对人受领的意思表示。其中，发出要约的人称要约人，受领要约的人称相对人或受要约人。要约从性质上来说，是一种意思表示，是以设立、变更、终止民事权利义务关系为内容的意思表示。要约的构成须具备以下要件：要约必须是特定的人所为的意思表示；要约一般是向特定人发出的意思表示；要约必须是能够反映所要订立合同主要内容的意思表示；要约应表明要约人在得到承诺时即受其约束的意旨。（二）要约的生效和效力1．要约生效的时间。2．要约对要约人的效力。3．要约对相对人的效力。4．要约的存续期间。（三）要约的撤回和撤销1．要约的撤回。是指在要约生效之前，要约人欲使其丧失法律效力的意思表示。撤回要约的通知必须在要约到达相对人之前或同时到达相对人，方能发生撤回的效力。2．要约的撤销。要约的撤销，是指在要约生效后，要约人欲使要约丧失法律效力的意思表示。要约撤销的效力溯及到要约生效之时，即要约一经撤销，则视为要约自始不生效。（四）要约的消灭要约的消灭，又称要约的失效，是指要约丧失其法律效力，要约人和相对人均不再受其拘束。即是说，要约人解除了其受要约约束的效力或义务，相对人丧失了作出承诺的资格或权利。要约因下列原因而消灭：拒绝要约的通知到达要约人；要约人依法撤销要约；要约有效期限(承诺期限)届满，受要约人未作出承诺；相对人对要约的内容作出实质性变更。（五）特殊形式的要约1．反要约。反要约是指相对人对要约的内容进行扩张、限制或变更后所作的“承诺”。2．交叉要约。也称交错要约，是指当事人双方互为意思内容相同的要约。3．悬赏广告。是指以广告的方式，对完成一定行为的人给予报酬的意思表示。4．现物要约。是指未经订购而当事人一方向相对人径寄物品的行为。（六）要约邀请要约邀请，又称要约劝诱、要约引诱，是指一方当事人邀请他人向自己发出要约的意思表示。要约与要约邀请的区别在于：性质不同；针对的对象不同；内容要求不同。三、承诺（一）承诺的概念、性质和要件承诺，是指受领要约的相对人为成立合同而同意接受要约的意思表示。要约一经承诺，合同即告成立。一项有效的承诺，必须具备以下构成要件：承诺须由受领要约的相对人作出；承诺的内容须与要约的内容一致；承诺须于承诺期限内作出；承诺须向要约人作出。（二）承诺的生效承诺于承诺期限内到达要约人时生效。1．要约人约定承诺期限的，承诺在承诺期限内到达要约人时，承诺生效。2．要约人没有确定承诺期限的，如果要约以对话方式作出，受要约人即时承诺的，承诺即时生效；如果要约以非对话方式作出，承诺于合理期限内到达要约人时生效。3．约定以数据电文形式承诺的，在承诺期限内，该数据电文进入要约人所指定的特定系统时，承诺生效；要约人未指定特定的系统的，该数据电文进入要约人的任何系统的首次时间，即为承诺的生效时间。4．承诺需要通知的，承诺于通知到达要约人时生效；承诺不需要通知的，根据交易惯例或要约的要求作出承诺行为时，承诺生效。5．采用信件、数据电文形式订立合同的场合，当事人约定采用确认书确认承诺的效力的，承诺自确认书签订时生效。（三）承诺的迟到和迟延1．承诺的迟到。承诺的迟到指迟发迟到的承诺，又称逾期承诺，是指受要约人超过承诺期限所发出的承诺。2．承诺的迟延，即未迟发而迟到的承诺，又称承诺逾期，是指受要约人在承诺期间内发出的承诺通知，按照通常情形能够及时到达要约人，但因传达障碍或其他原因而超过承诺期限到达要约人的承诺。（四）承诺的撤回承诺的撤回，是指承诺人阻止承诺发生法律效力的意思表示。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺同时到达要约人，才能发生撤回的效力。四、订立合同的特殊形式（一）竞争订立合同竞争订立合同，是指当事人一方与相互竞争的多个相对人进行订立合同的方式。其特点在于：订立合同的一方当事人有数人，且相互竞争，以获取订立合同的机会和资格。竞争订立合同主要有两类：招标投标和拍卖（二）强制订立合同强制订立合同，是指个人或企业负有应对方的请求与其订立合同的义务，也就是说，一方当事人对相对方的要约非有正当理由不得拒绝承诺。强制订立合同的情形主要体现在公共事业领域，在强制订立合同的情况下，负有缔结合同义务的人不得拒绝对方的请求，对相对方的请求不作表示的，通常认为默示承诺。（三）附合订立合同附合订立合同，是指合同条款由一方当事人预先拟定，对方只有附合该条款才能成立合同的缔约方式。附合订立合同方式所订立的合同即是格式合同或定式合同。五、合同的内容和形式（一）合同的内容（二）合同的形式（三）合同的内容、形式与合同权利义务的关系六、合同成立(一)合同成立与合同生效的关系合同成立，是指合同因符合一定的要件而被法律认为客观存在的事实。合同成立VS合同生效：二者解决的问题不同；二者的效力不同；合同不成立与合同无效的后果不同；国家强制力的体现不同。（二）合同成立的时间1．以一般形式订立合同的成立时间。2．以特殊形式订合同的成立时间。(1)要式合同的成立时间。(2)法律、行政法规规定应采用书面形式或当事人约定应采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式，但当事人一方已经履行了合同主要义务，对方接受的，合同成立，对方接受履行的时间为合同成立时间。（三）合同成立的地点1．合同成立的地点的确定。确定合同成立地点的一般原则有以下几种情形：(1)要式合同成立的地点。(2)不要式合同成立的地点。(3)交叉要约之合同成立的地点。2．确定合同成立地点主要有以下意义：合同成立地点是合同当事人选择诉讼管辖法院的标准之一；合同成立地点是处理涉外合同纠纷时适用法律的一个重要连结点。(3)当事人采用信件、数据电文形式订立合同，在合同成立前要求签订确认书的，以签订确认书的时间为合同成立的时间。(4)交叉要约之合同的成立时间。3．确定合同成立时间的意义：可以作为判断合同生效的时间标准。通常是对合同当事人产生法律效力的时间.七、意思实现（一）意思实现的概念意思实现，是指依交易习惯、事件的性质或要约的要求，承诺无须通知，在相当时期内有可认为承诺的事实时，合同即告成立。（二）意思实现的适用条件依交易习惯、依事务性质、依要约人的意思承诺无须通知。八、事实合同事实合同，是指在某些特殊情形下，不问当事人意思如何，因特定的事实而成立的合同。事实合同是德国学者哈帕特(Haupt)提出的概念。通常，合同是双方法律行为，依据当事人意思表示一致而成立，无意思表示则无合同。九、合意与不合意（一）合意合意,是由解释所确定的“表示内容的一致”，而非内心的意思一致。（二）不合意双方当事人对合同的内容未达成一致意见，为不合意。不合意可分为公然的不合意和隐蔽的不合意。返回第五节合同的效力一、合同效力概述合同的效力，是指法律赋予依法成立的合同具有拘束当事人各方的强制力。二、合同效力的四种状态（一）有效合同的效力1.对当事人的拘束力。2.对第三人的约束力。（二）无效合同的效力无效合同，是指业已成立但因欠缺合同的生效要件，在法律上不发生合同当事人预期的法律效果的合同。无效合同的效力：自始无效、确定无效、当然无效。（三）效力待定合同的效力效力待定合同，是指合同的效力处于不确定状态，尚待享有形成权的第三人同意或拒绝来确定效力的合同。（四）可撤销、可变更合同的效力可撤销、可变更合同，是指欠缺生效要件，一方当事人可依照自己的意思请求法院或仲裁机构予以变更或撤销的合同。三、合同被确认无效和被撤销的法律后果（一）合同被确认无效的后果（二）合同被撤销的后果返回第六节缔约过失责任一、缔约过失责任概述缔约过失责任，是指在合同订立过程中，一方当事人因过错导致合同不成立、无效或被撤销，致对方遭受损失时所应承担的损害赔偿责任。根据诚实信用原则，当事人在订立合同的过程中，应当负有一定的注意义务。缔约过失责任制度的确立，有利于交易的达成和交易安全的维护。二、缔约过失责任的构成要件（一）须有损失的存在（二）须行为人违反合同前义务合同前义务，是指缔约双方为签订合同相互接触磋商过程中逐渐产生的注意义务，包括协助、照顾、保护、通知、诚实信用等义务。（三）须行为人有过错（四）须缔约过失行为与损失之间存在因果关系三、缔约过失责任的赔偿范围缔约过失责任的形式是赔偿对方信赖利益的损失。四、缔约过失责任与违约责任的主要区别：1、从赔偿范围看。2、从责任方式看。3、从责任性质看。返回第七节合同的履行一、合同履行的概念合同的履行，是指合同生效后，合同当事人依照合同的约定为给付。合同履行，是当事人在实施合同过程中，全面、适当地完成合同义务的行为，是当事人实施给付义务的过程。二、合同履行的原则（一）适当履行原则（二）实际履行原则（三）协作履行原则三、双务合同履行中的抗辩权双务合同履行中的抗辩权，是指双务合同的当事人一方依合同法享有的对抗对方当事人的履行请求权，暂时得不履行其债务的权利。（一）同时履行抗辩权1.概念。同时履行抗辩权是在没有规定履行顺序的双务合同中，当事人一方在对方履行之前或履行不符合约定时，能够拒绝对方履行请求的权利。2.构成要件：须当事人因同一双务合同互负债务；合同中未约定履行顺序；须履行期届至而对方当事人未提出履行或者履行不符合约定；对方的对待给付是可能履行的义务。（二）先履行抗辩权1.概念。先履行抗辩权是在约定了先后履行顺序的双务合同中，后履行一方当事人享有的在应先履行一方未为履行或者履行债务不符合约定时，得拒绝其履行请求的权利，也称顺序履行抗辩权。2.构成要件：须当事人因同一双务合同互负债务；须合同中约定了履行的先后顺序；应先履行的一方当事人未履行或者履行债务不符合约定；应先履行的债务有履行的可能。（三）不安抗辩权1.概念。不安抗辩权是在约定了先后履行顺序的双务合‘同中，应先履行的一方在应后履行一方因财产状况恶化而难为对待给付时所享有的、得于应后履行一方未履行且未提供担保之前拒绝先为履行的权利。这一抗辩权是有先后履行顺序的合同中应先履行一方享有的权利。2.构成要件：须合同约定了先后履行顺序；须应后履行一方有难为对待给付的情形，包括经营状况严重恶化、转移财产或抽逃资金以逃避债务、丧失商业信誉、有丧失或者可能丧失偿债能力的其他情形等；须应后履行一方的债务尚未届履行期；应后履行一方未履行且未提供担保。3.不安抗辩权的效力。（1）应后履行一方有难为对待给付的情形时，应先履行一方有权请求其提供担保。（2）在后履行一方提供适当担保前，先履行一方有权中止履行，但应当及时通知对方。（3）后履行一方提供了适当担保的，先履行一方应恢复履行。（4）在先履行义务人中止履行后，对方在一定期限内仍没有恢复履行能力，且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。4.滥用不安抗辩权的效力。当事人没有确切证据证明对方有难为对待给付的情形而中止履行的，应当承担违约责任。四、向第三人履行和由第三人履行（一）向第三人履行1.概念。向第三人履行，是指合同当事人约定由债务人向第三人履行合同债务。2.条件：债务人向第三人履行须由合同当事人约定；向第三人履行不得违反法律、法规的强制性规定，即法律规定必须向当事人履行的合同，不得约定向第三人履行。3.效力：第三人可以向合同债务人请求履行；债务人未向第三人履行或者履行不符合约定的，应当向债权人承担违约责任；因向第三人履行债务而增加的费用，除当事人另有约定外，由债权人承担。（二）由第三人履行1.概念。指当事人约定，由第三人代替合同债务人向债权人履行合同债务。2.条件：由第三人向债权人履行须由合同当事人约定；由第三人履行不得违反法律、法规的强制性规定。返回3.效力。债权人有权要求第三人履行债务人的债务；第三人不履行或者履行不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任；债权人请求第三人履行时，第三人得行使债务人对抗债权人的一切抗辩权；由第三人向债权人履行所增加的费用，除当事人另有约定外，由债务人承担。第八节合同的变更和终止一、合同的变更(一)合同变更的概念广义的合同变更是指合同关系的部分要素发生变化，包括主体、内容和客体的变更。狭义的合同变更，仅指合同内容或客体的变更。现代民法所称合同变更多指狭义而言，而将合同主体的变更称为合同的转让。（二）合同变更的内容1.标的物种类的变换、数量的增减、品质的改变、规格的更改等；2.履行期限、履行地点、履行方式、结算方式等履行条件的变更；3.合同的性质的变更，如因合同债务的违反而产生了损害赔偿债务；4.合同的担保方式的变更；5.合同的附款的变更；6.其他内容的变更。（三）合同变更的效力合同变更后，当事人应受变更后的合同的拘束，以变更后的合同作为履行的根据。二、合同的终止合同的终止，又称合同的消灭，是指合同关系在客观上不复存在，合同债权和合同债务归于消灭。（一）合同解除的概念与类型1.概念。指合同成立后，因当事人一方的意思表示或者双方的协议，使基于合同而发生的债权债务关系归于消灭的行为。2.类型(1)约定解除，是当事人通过行使约定的解除权或者双方协商决定而进行的合同解除。(2)法定解除，是指出现法律规定的解除事由而由享有解除权的一方当事人解除合同。（二）合同解除的条件1.约定解除的条件：须经当事人双方协商一致；须不因解除而损害国家利益和社会公共利益。2.法定解除的条件。因不可抗力致使不能实现合同目的，当事人双方均可解除合同；预期违约，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，对方可以解除合同；当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使合同目的不能实现的，对方可不经催告而解除合同；（三）合同解除权的行使只有当事人行使解除权后，合同才能解除。解除权的行使，属于有相对人的单方法律行为，应由解除权人向相对人为解除的意思表示。当事人一方依照约定解除权或法定解除权主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方