2024年国际私法复习要点归纳

国际私法复习资料冲突规范（构造、系属公式、种类）和准据法（特點、特殊状况下准据法确实定）冲突规范（构造、系属公式、种类）和准据法（特點、特殊状况下准据法确实定）理解合用冲突规范的基本制度：识别、反致、外国法查明、公共秩序保留、法律规避国际民商事法律合用（重點掌握我国的规定）——记忆一、国内冲突法理解合用冲突规范的基本制度：识别、反致、外国法查明、公共秩序保留、法律规避国际民商事法律合用（重點掌握我国的规定）——记忆一、国内冲突法（一）冲突规范和准据法1、冲突规范：涉外民商事法律关系的法律合用规范（1）冲突规范的构造：关联詞冲突规范的构造图示关联詞连結點连結點例：诉讼离婚依法院地法范围系属系属公式（系属的套用格式）属人法：以国籍（大陆法系）、住所（英美法系）或常常居住地（我国）作為连結點范围系属系属公式（系属的套用格式）属人法：以国籍（大陆法系）、住所（英美法系）或常常居住地（我国）作為连結點（2）冲突规范的种类：A、單边冲突规范：直接规定合用内国法或外国法例：《协议法》第126条第（2）款：“在中华人民共和国境内履行的中外合资經营企业协议、中外合作經营企业协议、中外合作勘探開发自然资源协议，合用中华人民共和国法律。”B、双边冲突规范：将系属中连結點和案情結合才能确定准据法例：《法律适使用方法》第15条：“人格权的内容，合用权利人常常居所地法律。”C、重叠合用的冲突规范：有两個或两個以上系属且须同步合用例：《法律适使用方法》第28条：“收养的条件和手续，合用收养人和被收养人常常居所地法律。D、选择合用的冲突规范：有两個或两個以上系属但只须选择其中之一合用；根据与否按次序选分為有条件和無条件选择合用冲突规范例1：《法律适使用方法》第21条：“結婚条件，合用當事人共同常常居所地法律；没有共同常常居所地的，合用共同国籍国法律；没有共同国籍，在一方當事人常常居所地或者国籍国缔結婚姻的，合用婚姻缔結地法律。”例2：《法律适使用方法》第39条：“有价证券，合用有价证券权利实現地法律或者其他与该有价证券有最亲密联络的法律。”2、准据法：經冲突规范指定援用来详细确定當事人权利义务关系的特定的实体法区际法律冲突和准据法确实定：《涉外民事关系法律适使用方法》第6条：“涉外民事关系合用外国法律，该国不一样区域实行不一样法律的，合用与该涉外民事关系有最亲密联络区域的法律。”（二）合用冲突规范的基本制度：1、识别（定性）：法院對案件性质予以确定的行為《法律适使用方法》第8条：“涉外民事关系的定性，适使用方法院地法律。”2、反致（广义）反致2、反致（广义）反致（狭义）转致：甲乙丙直接反致：甲乙间接反致：甲乙丙转致：甲乙丙直接反致：甲乙间接反致：甲乙丙《法律适使用方法》第9条：“涉外民事关系合用的外国法律，不包括该国的法律适使用方法。”3、外国法的查明：（1）查明义务《法律适使用方法》第10条：“涉外民事关系合用的外国法律，由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明。當事人选择合用外国法律的，应當提供该国法律。”（2）查明途径《最高人民法院有关贯彻执行〈民法通则〉若干問題的意見（试行）》第193条：“對于应當合用的外国法律，可通過下列途径查明：①由當事人提供；②由与我国签订司法协助协定的的缔约對方的中央机关提供；③由我国驻该国使领馆提供；④由该国驻我国使馆提供；⑤由中外法律专家提供。”（3）無法查明外国法時的处理措施《涉外民事关系法律适使用方法》第10条第2款规定：“不能查明外国法律或者该国法律没有规定的，合用中华人民共和国法律。”4、公共秩序保留：《民法通则》第150条：“根据本章规定合用外国法律或者国际通例的，不得违反中华人民共和国的社會公共利益。”《法律适使用方法》第5条：“外国法律的合用将损害中华人民共和国社會公共利益的，合用中华人民共和国法律。”注意：根据新法优于旧法的原则，在涉外民事关系法律合用上，原则上不能再以公共秩序保留為由排除国际通例的合用。5、法律规避：国际民商事法律关系的當事人故意制造或变更某种连結點，以避開本应合用的對其不利的法律，從而使對自已有利的法律得以合用的一种行為《最高人民法院有关贯彻执行〈民法通则〉若干問題的意見（试行）》第194条：“當事人规避我国强制性或者严禁性法律规范的行為，不发生合用外国法律的效力。”尤其提醒：《法律适使用方法》第4条规定：“中华人民共和国法律對涉外民事关系有强制性规定的，直接合用该强制性规定。”（司法实践中不再有认定法律规避的需要）（三）国际民商事法律合用权利能力和行為能力自然人法人基本原则常常居所地法登记地法例外自然人從事民事活動，根据常常居所地法律為無民事行為能力，根据行為地法律為有民事行為能力的，合用行為地法律，但波及婚姻家庭、继承的除外。主营业地与登记地不一致的，可以合用主营业地（常常居所地）法律尤其提醒：自然人的属人法（宣布失踪、宣布死亡、人格权等）原则上均合用自然人的常常居所地法2、時效、代理、信托法律合用：法律合用時效与基础法律关系的准据法一致代理意思自治优先——合用代理行為地法；但被代理人与代理人的民事关系，合用代理关系发生地法信托意思自治优先——信托财产所在地法或者信托关系发生地法3、物权法律合用基本原则不動产：物之所在地法動产：意思自治优先——法律事实发生時物之所在地法例外船舶原则：旗国法；例外：优先权适使用方法院地法；光船租赁此前或期间设置船舶抵押权的，合用原登记国法民用航空器原则：登记国法例外：优先权适使用方法院地法运送中動产意思自治优先——运送目的地法有价证券权利实現地法或者最亲密联络地法权利质权质权设置地法律4、债权法律合用（1）协议之债法律合用协议之债法律合用图示：法律合用的次序例外1、国际公约优先（1）公约另有规定除外；（2）中国保留除外2、意思自治原则（1）与外资有关的协议：《协议合用司法解释》第8条（2）消费协议：A、由消费者选择，且只能选择商品、服务提供地法；B、無选择，看經营者在消费者常常居所地有無從事有关經营活動：a有經营，合用消费者常常居所地法；b無經营，合用商品、服务提供地法。（3）劳動协议：A、不容許意思自治；B、原则上合用劳動者工作地法；C、例外：用人單位主营业地法（劳動者工作地难以确定）、劳务派遣协议可以合用劳务派出地法律3、最亲密联络原则依“特性性履行原则”确定最亲密联络地；17种协议最亲密联络地：《协议合用司法解释》第5条4、国际通例补缺《协议合用司法解释》第8条：“在中华人民共和国领域内履行的下列协议，合用中华人民共和国法律：①中外合资經营企业协议；②中外合作經营企业协议；③中外合作勘探、開发自然资源协议；④中外合资經营企业、中外合作經营企业、外商独资企业股份转让协议；⑤外国自然人、法人或者其他组织承包經营在中华人民共和国领域内设置的中外合资經营企业、中外合作經营企业的协议；⑥外国自然人、法人或者其他组织购置中华人民共和国领域内的非外商投资企业股東的股权的协议；⑦外国自然人、法人或者其他组织认购中华人民共和国领域内的非外商投资有限责任企业或者股份有限企业增资的协议；⑧外国自然人、法人或者其他组织购置中华人民共和国领域内的非外商投资企业资产的协议；⑨中华人民共和国法律、行政法规规定应合用中华人民共和国法律的其他协议。”《协议合用司法解释》第5条：“當事人没有选择的，合用履行义务最能体現该协议特性的一方當事人常常居所地法律或者其他与该协议有最亲密联络的法律：（1）买卖协议，合用协议签订時卖方住所地法；假如协议是在买方住所地談判并签订的，或者协议明确规定卖方须在买方住所地履行交货义务的，合用买方住所地法。（2）来料加工、来件装配以及其他多种加工承揽协议，合用加工承揽人住所地法。（3）成套设备供应协议，合用设备安装地法。（4）不動产买卖、租赁或者抵押协议，合用不動产所在地法。（5）動产租赁协议，合用出租人住所地法。（6）動产质押协议，合用质权人住所地法。（7）借款协议，合用贷款人住所地法。（8）保险协议，合用保险人住所地法。（9）融资租赁协议，合用承租人住所地法。（10）建设工程协议，合用建设工程所在地法。（11）仓储、保管协议，合用仓储、保管人住所地法。（12）保证协议，合用保证人住所地法。（13）委托协议，合用受托人住所地法。（14）债券的发行、销售和转让协议，分别合用债券发行地法、债券销售地法和债券转让地法。（15）拍卖协议，合用拍卖举行地法。（16）行纪协议，合用行纪人住所地法。（17）居间协议，合用居间人住所地法。”（2）侵权之债法律合用侵权之债法律合用图示：基本原则按次序合用：（1）意思自治优先；（2）合用共同常常居所地法（當事人有共同常常居所地）；（3）侵权行為地法例外（1）船舶和民用航空器侵权①船旗国法：同一国籍的船舶碰撞；②法院地法：A、不一样国籍船舶碰撞于公海；B、海事赔偿责任限制；C、民用航空器在公海上空對水面第三人侵权（2）产品责任①被侵权人可选择法律，但只能选择侵权人主营业地法或损害发生地法②被侵权人無选择，看侵权人在被侵权人常常居所地有無從事有关經营活動：a有經营，合用被侵权人常常居所地法；無經营，合用侵权人主营业地法或损害发生地法（3）网络侵害人格权：被侵权人常常居所地法（4）知识产权：意思自治（只能选择法院地法）优先——被祈求保护地法（3）不妥得利、無因管理法律合用：意思自治原则——共同常常居所地法——发生地法《法律适使用方法》第47条：“不妥得利、無因管理，合用當事人协议选择合用的法律。當事人没有选择的，合用當事人共同常常居所地法律；没有共同常常居所地的，合用不妥得利、無因管剪发生地法律。”5、商事关系法律合用（1）票据关系法律合用票据行為原则上合用行為地法；例外：支票出票時的记载事项，經當事人协议也可以合用付款地法律票据追索权行使期限出票地法持票人责任付款地法票据丧失時权利保全程序付款地法（2）海事关系法律合用《海商法》第274条规定：“共同海损理算，合用理算地法律。”6、家庭关系法律合用（1）婚姻关系法律合用：結婚程序要件：符合婚姻缔結地法、一方當事人常常居所地法或者国籍国法的，均為有效实质要件：（按次序合用）共同常常居所地法——共同国籍国法——婚姻缔結地法离婚协议离婚：（按次序合用）意思自治（只能选择一方常常居所地法或者国籍国法）——共同常常居所地法——共同国籍国法——办理离婚手续机构所在地法诉讼离婚：法院地法（2）夫妻关系和父母子女关系法律合用夫妻关系人身关系：（按次序合用）共同常常居所地法——共同国籍国法财产关系：（按次序合用）意思自治（只能选择一方常常居所地法、国籍国法或重要财产所在地法）——共同常常居所地法——共同国籍国法父母子女关系（按次序合用）共同常常居所地法——一方常常居所地法或国籍国法中有助于保护弱者利益的法律（3）涉外扶养、收养、监护法律合用扶养一方當事人常常居所地法、国籍国法或者重要财产所在地法中有助于保护被扶养人权益的法律收养条件和手续：收养人和被收养人常常居所地法效力：收养時收养人常常居所地法解除：收养時被收养人常常居所地法律或者法院地法监护一方當事人常常居所地法或者国籍国法中有助于保护被监护人权益的法律7、继承关系法律合用法定继承不動产：不動产所在地法；動产：被继承人死亡時常常居所地法遗嘱遗嘱方式：符合立遗嘱時或者死亡時常常居所地法、国籍国法或者遗嘱行為地法均可遗嘱效力：立遗嘱時或者死亡時常常居所地法或者国籍国法遗产管理遗产所在地法绝产继承被继承人死亡時遗产所在地法二、国际民商事争议的处理1、国际商事仲裁（1）涉外仲裁协议的法律合用《涉外民事关系法律适使用方法》第18条规定：“當事人可以协议选择仲裁协议合用的法律。當事人没有选择的，合用仲裁机构所在地法律或者仲裁地法律。”（2）外国仲裁裁决在中国的承认与执行（《纽约公约》）：尤其提醒：根据中国加入時的保留，中国只承认在其他缔约国领土内作出的商事仲裁裁决执行机构：被执行人住所地或财产所在地的中级人民法院裁定不承认的，报高院审查程序：當事人申請——2個月内裁定——裁定承认的6個月内执行完毕裁定不承认的，报高院审查高院仍然裁定不承认的，报最高法审查高院仍然裁定不承认的，报最高法审查尤其提醒：對于外国仲裁裁决，我国法院無权撤销，只能在符合法定事由的状况下拒绝承认和执行。2、管辖权：在民诉法有关管辖权的基础上重要增長集中管辖的内容（1）集中管辖：最高人民法院于12月25曰公布的《有关涉外民商事案件诉讼管辖若干問題的规定》A、第一审涉外民商事案件由下列人民法院管辖：国务院同意设置的經济技术開发区人民法院；省會、自治区首府、直辖市所在地的中级人民法院；經济特区、计划單列市中级人民法院；最高人民法院指定的其他中级人民法院；高级人民法院。B、发生在与外国接壤的边境省份的边境贸易纠纷案件，涉外房地产案件和涉外知识产权案件，不合用该集中管辖的规定。（2）司法管辖豁免：5月22曰《最高人民法院有关人民法院受理波及特权与豁免的民事案件有关問題的告知》：凡以在中国享有特权与豁免的主体為被告、第三人向人民法院起诉的民事案件，人民法院应在决定受理之前，报請本辖区高级人民法院审查；高级人民法院同意受理的，应當将其审查意見报最高人民法院。在最高人民法院答复前，一律暂不受理。3、文書送达（1）向外送达：民诉法245条规定的七种送达途径：公约、外交途径、使领馆（對象限于中国人）、诉讼代理人和代表机构、分支机构和业务代办人、邮寄（對方容許，6個月）、公告（其他方式不能合用，6個月）最高人民法院于8月22曰起实行了《最高人民法院有关涉外民事或商事案件司法文書送达問題若干规定》A、作為受送达人的外国自然人或者企业、其他组织的法定代表人、重要负责人在我国领域内出現時，人民法院可以向其直接送达B、除受送达人在授权委托書中明确表明其诉讼代理人無权代為接受有关司法文書外，人民法院可以向该诉讼代理人送达C、受送达人在我国领域内设置有代表机构的，人民法院可以送达給其代表机构。不過只有通過受送达人的授权，人民法院才可以向其分支机构或业务代办人送达D、人民法院可以通過传真、電子邮件等可以确认收悉的其他合适方式向受送达人送达（2）外国向我国送达：依公约送达；外交途径送达；外国驻华使领馆可以向该国公民送达《1965年海牙送达公约》和1992年最高人民法院司法解释：A、送达途径：外国法院——该国驻华使领馆——司法部——最高人民法院——有关人民法院——受送达人B、不能拒绝送达的理由：a、有关期限已過；b、专属管辖；c、未附有中文译本C、受送达人有权拒收未附有中文译本的司法文書4、域外取证国际常用的域外取证方式：①代為取证（一国受理案件的司法机关向证据所在国的司法机关提出祈求，由後者代為進行取证）：我国在公约的基础上接受此种取证方式。②使领馆取证：我国容許，但只能向其本国公民取证，并不得采用强制措施。③特派员取证：我国原则上不容許④當事人或诉讼代理人自行取证：我国原则上不容許域外证据的证明：公证——认证；或者公约约定的其他证明方式5、外国法院判决的承认与执行（1）一般法院判决承认与执行的条件（《民诉法》第267条、第268条）A、有双边司法协助协议或互惠关系B、法院有管辖权并且判决已生效力C、不违反我国公共秩序（2）例外：离婚判决的承认与执行法律根据：1990年《最高人民法院有关中国當事人向人民法院申請承认外国法院离婚判决效力問題的批复》、1991年《最高人民法院有关中国公民申請承认外国法院离婚判决程序問題的规定》以及1999年《最高人民法院有关人民法院受理申請承认外国法院离婚判决案件有关問題的规定》重要内容：A、离婚判决的承认与执行可以不以双边司法协助协议或互惠关系為基础B、只承认和执行外国判决中解除夫妻身份关系的内容三、区际司法协助（一）区际文書送达1、域外文書送达与区际文書送达途径的异同：送达途径的异同域外送达途径（9种）①国际公约；②外交途径；③使领馆（向中国人）；④诉讼代理人和代表机构；⑤分支机构和业务代办人（經受送达人授权）；⑥邮寄（受送达人所在国法律容許）；⑦公告（兜底方式）；⑧在我国领域出現的受送达人或其法定代表人、重要负责人；⑨传真、電子邮件等方式（可以确认收悉）区际送达途径（涉港澳為7种，涉台為8种）（1）域外送达的9种方式中，④-⑨种方式也合用于向港、澳、台的送达；（2）涉港、澳、台均可采用“委托送达”方式，但存在区别（3）涉台送达還可采用“指定代收人”方式送达细节的重要区别域外送达采用邮寄和公告方式的期限為6個月，而区际送达采用邮寄和公告方式的期限為3個月2、区际文書委托送达的异同：涉港涉澳涉台机构内地高院←→香港高等法院内地最高法→香港高等法院内地高院←→澳门终审法院内地最高法←→澳门终审法院内地高级人民法院←→台湾地区有关法院期限2個月2個月2個月3、认定送达的方式（涉外和区际）（1）受送达人對人民法院送达的司法文書履行签罢手续或者未在送达回证上签收但在邮件回执上签收的；（2）受送达人未對人民法院送达的司法文書履行签罢手续或采用邮寄送达6或3個月期满未收到送达与否的证明文献，但存在如下情形之一的，视為送达：A、受送达人向人民法院提及（涉外规定“書面”）了所送达司法文書的内容；B、受送达人已經按照所送达司法文書的内容履行；C、其他可以确认已經送达的情形。（3）人民法院向在内地的受送达人或者受送达人的法定代表人、重要负责人、诉讼代理人、代表机构以及有权接受送达的分支机构、业务代办人（涉台還包括“向指定代收人”）送达司法文書，可以合用留置送达的方式。（4）采用公告方式送达的，公告之曰起满6個月（涉外）或3個月（区际）视為送达。（二）区际调取证据：只有涉澳有委托取证的安排，程序上与委托送达一致，但時间為3個月（三）区际仲裁裁决和法院判决的承认与执行区际法院判决和仲裁裁决的承认与执行图示：涉港涉澳涉台判决的承认与执行法律根据双边安排双边安排199