合同审查要点及其注意事项简化讲解版模板

协议审查关键点及其注意事项刘洪根对企业而言,协议行为是企业存续期间关键商事活动。协议审查应尽可能做到“绝事于未萌,防患于未然”,应树立以下立约观念:“事先防范、过程跟踪、事后补救”。技术创新是企业发展动力,经过法律来规范企业经营行为一样也能赢得可观效益。本人总结审查协议工作中常见问题和注意事项以下,和大家一同交流学习。协议审查目达成交易目有效保障当事人权益协议文本通用条款鉴于条款协议目和范围协议各方权利义务及确保履约条款结算、支付条款知识产权条款保密条款违约责任条款不可抗力条款、免责条款争议处理条款法律适用条款协议期限条款协议变更、解除条款通知送达条款协议附件条款生效条款协议文本条款协议形式审查与实质审查关键点一、形式审查关键点1形式及审批步骤是否符合企业要求常见问题:（1）会签表基础信息填写不完整、不规范、不清楚、与协议内容不一致。（2）缺乏正当有效授权委托书。（提醒:审查授权委托书。很多情况下,不都是企业法定代表人直接签署,而是由授权代表加以签署,此时应该审查代理人资格和权限。对于首次合作单位,这项工作非常关键,即要对对方代理人身份、有没有代理权、代理权限范围、期限等等进行必需审查,不然可能会发生没有代理权或超越代理权而造成协议效力受到置疑,甚至可能造成协议被变更、被撤销或无效后果。关键是看签约代表是否为单位责任人或是否有委托授权书。需要注意是,单位部门或办事处是没有对外签约权,而企业法人分支机构签署协议时下面具体讲。）2协议文本形式要文字正确;表述严谨;格式规范;前后逻辑一致。常见问题:（1）协议结构不完整（如缺乏开头、正文、结尾）;（2）协议各方当事人信息不正确（如当事人名称与营业执照上名称不一致;当事人银行账号、联络地址、联络电话等信息缺漏等。（3）协议名称与内容不符（如:把采购\供货协议写成承包）。（4）法律用语不正确（如“定金”错写成“订金”,“权利”写成“权力”,使用“大约”、“相当”等模糊词。）（5）前后逻辑不一致①称谓前后不一致（如:甲方乙方、买方卖方均出现,且没有指代关系）;②金额大小写不一致、分期付款总额与协议总金额不一致等;③期限表述不一（如:“期限一年”与“3月至4月”）;④序号、附件指代矛盾;⑤签署日期前后不一致;⑥印章上企业名称与协议中书写单位名称不一致;二、实质审查关键点1审查协议主体资格、履约能力常见问题:协议主体不含有签约、推行协议权力能力和行为能力。如:（1）不含有营业执照法人分支机构且未经法人授权;（2）营业执照过期或未经过年检;（3）对于特殊行业主体,不含有从事协议项下行为资格,展开说明企业分支机构对外签约问题:因为法人分支机构并不含有完备协议签署权限,所以与其签约可能存在一定法律风险。假如法人分支机构依法设置并已领取营业执照,则属于《民事诉讼法意见》中要求“其她组织”范围,含有缔约能力,可作为协议主体。但应结合该分支机构规模衡量其履约能力,对于金额尤其巨大或存在较大法律风险协议,从安全考虑,最好要求该分支机构提供对应法人对其签署协议授权文件。假如是法人非依法设置分支机构,或者虽依法设置但没有领取营业执照分支机构,且未经法人授权,则其不含有民事主体资格,其对外签署协议通常会被确定无效。如其事后经法人追认,可视为法人行为。所以,尽可能避免同这类分支机构签署协议。2审查协议条款是否完备常见问题:缺乏《协议法》要求基础条款;当事人名称或姓名和住所,标,动产（如设备）应标明名称、型号、规格、品种、等级、花色等;不易确定无形财产、劳务、工作结果等描述要正确、明白;不动产应注明名称和座落地点。数量,数量要清楚、正确,计量单位、方法和工具符合国家或者行业要求。质量,国家有强制性标准,要明确标准代号全称。可能有多个适用标准,要在协议中明确适用哪一个,并明确质量检验方法、责任期限和条件、质量异议期限和条件等。价款或者酬劳,协议明确要求价款或酬劳数额、计算标准、结算方法和程序。推行期限、地点和方法,推行期限要具体明确,地点应冠以省、市、县名称,交付标物方法、劳务提供方法和结算方法应具体、清楚。违约责任,处理争议方法。（2）缺乏依协议特点须含有条款（我们通常是电子信息类相关,通常需要此条款。）如:①知识产权条款②保密条款3协议付款条款3.1标准:把价款支付和协议推行过程中,对方协议义务推行和防控对方违约风险结合起来,把价款支付条件和对方在各阶段应推行协议义务亲密联络,经过设定价款支付时间点和付款百分比来促进协议对方如约推行协议义务,最大程度发挥付款条款风险控制作用。付款条款通常与协议权利义务平衡含有亲密关系,对于确保协议推行质量、实现协议目含相关键意义。常见问题不应一次性付款协议选择了一次性付款;②分期付款协议,付款百分比不合适,首付款百分比过高;③付款条件未与制约对方推行对应协议义务相结合等。付款方法不一样协议应采取不一样付款方法:一次性付款:通常见于协议期限较短且对方没有后续协议义务推行问题协议（如:礼品、宣传品或其她低值易耗品采购合相同）,可约定到货验收合格后一次性付款。但通常设备或中小型采购协议,应留有一定百分比质量确保金,待保修期满后支付。分期付款:对于设备采购（包含安装、调试、试运行、初检终检等）、技术开发类、租赁类、广告公布类协议、维护服务类或合作类协议,因为协议期限有较长连续性,协议对方有需要后续推行协议义务,常采取分期付款方法。3.4付款节点:①协议生效时间②协议经相关管理部门同意、登记、立案时间（如有）③交付时间④验收合格时间⑤质量确保期届满时间=6\*GB3⑥与我们主协议付款条款进行匹配,控制垫资和风险。尤其注意:对于本企业为乙方协议。要尤其注意约定非我方原因情况下甲方各付款节点明确最迟时间点。3.5施工承包工程:首先,要明确计算方法(如按什么定额计算),货币种类,支付时间和方法。协议价款是暂定价、固定单价还是固定总价;工程价款支付方法(如按月支付、分段结算、一次性结算)。审核协议价款分段支付是否合理。通常,预付款应该不低10%,质保金(或称“尾款”)应该为5%或者不高10%,里程碑付款(即按工程进度支付工程款)分期划分及支付时间应该确保工程按进度用款,以免承包商垫资过多,既增加风险又增加利息负担。要预防业主将里程碑付款过分押后延付倾向。是否有对甲方拖延支付处罚方法？工程价款支付是否存在不确定性,是否有同意、前置或其她任何形式弹性条款存在。另外还要审查完工结算前提条件:如结算条件、依据、结算期限、程序、审核,逾期审核责任等。价款调整条件和方法;价款调整依据;固定总价时包干范围和风险包干系数;固定单价时工程量调整依据、计量方法及适用单价。注意事项,应该约定:1、预付工程款数额、支付时限及抵扣方法;2、工程价款支付方法、数额立刻限;3、工程施工中发生变更时,工程价款调整方法、索赔方法、时限要求及金额支付方法;4、发生工程价款纠纷处理方法;5、约定负担风险范围及幅度以及超出约定范围和幅度调整措施;6、工程质量确保（保修）金数额、预扣方法立刻限;7、与推行协议、支付价款相关担保事项。提醒:审核计价方法约定内容应注意审核是否清楚明确地约定了计价方法及价格调整风险范围和调整方法、上下文约定计价方法是否一致等（常见问题如:前面约定“包干造价,固定不变价”,后面又约定“按实结算”）。举例说明,相关协议价款支付条件、期限约定:1、方法:节点形象进度,按百分比;或工程量,按百分比。除了需注意依据工程进度约定对应价款支付百分比外,还需视企业审批步骤所需期限等相关原因约定合理付款期限。如:“协议生效后”、“工程完工并经验收合格后”补充具体期限“XX个工作日内”,方便安排付款事宜,避免拖延支付。2、通常比较完备通用条款中相关协议价款变更、工程量确定、完工验收汇报、索赔汇报等均约定了确定时限,如超出约定时限未予回复将被视为认可。所以假如条款没有约定各个确定时限,应在对应条款中增加对应期限,以免因企业审核步骤较长影响项目实施周期或回款周期。提醒注意:补充,相关多个保函:通常情况下,尽可能不开预付款保函,假如必需要预付款保函,则预付款保函百分比不得超出预付款百分比;且其失效日期也早越好,最好要求在协议货物第一批发货日期以后一小段时间内（比如一周内）。假如要求履约保函,尽可能使得履约保函生效日期不早于预付款保函失效期。且履约保函担保金额应该不超出协议价款10%,其失效日期。在业主无预付款,且延期付款较长时间情况下,不能答应履约保函。质保金保函,

首先尽可能争取把质保金换成质保函。也称“滞留金保函”或“保留金保函”。审核质保金保函关键有三项:一是质保金保函生效应该以尾款支付为前提条件。也就是说,业主支付5%尾款,

承包商就交付5%质保金保函;业主支付10%尾款,承包商就交付10%质保金保函。应该避免在业主还未交付尾款情况下,承包商质保金保函却提前生效要求。二是质保金保函金额不应该超出工程尾款金额,,通常为协议价款5%或10%,最多不能超出10%。三是质保金保函失效应该争取不迟于最终接收证书签发之日（或者项目验收以后12/24个月）。为了避免业主无限期推迟签发最终接收证书,也能够争取要求:“本质保金保函在消缺项目完成之日或者最终接收证书签发之日起失效,

以早发生者为准,

但不管怎样不迟于××年××月××日”。

4违约责任4.1通常性要求尽可能穷尽多种可能违约假设并设置违约处理方法。约定违约情形、违约责任,违约所产生损失范围及赔偿（如对于可预期利益范围界定）。（1）违约责任负担方法:继续推行、赔偿损失、采取补救方法、违约金责任。（2）假如协议对企业含有特殊商业价值或利益,而存在对方单方违约解除协议可能时,可视情况采取加重对方违约成本,制约对方违约行为。如在约定违约金或赔偿损失之外,约定守约方还有权要求违约方继续推行协议,保护守约方缔约目实现。（3）对违约责任约定要明确,避免出现以下情况:如:①约定“根据《协议法》处理争议”,②约定“根据《协议法》相关条款负担违约责任”。（4）最好明确约定违约金数额、数额计算方法,如以协议总金额一定百分比计算违约金,或按中国人民银行同期贷款利息、逾期贷款罚息等标准能计算日违约金（对方付款情况下）。如未实现约定具体计算方法,守约方须举证实际损失多少,而损失计算通常复杂且争议较多,不利于损失立刻填补、纠纷顺利化解。4.2关键标准:协议平衡性和对等性所谓协议平衡性是指协议一方权利与义务要相对平衡;对等性,协议双方权利与义务要相对平等。没有只有权利而没有义务协议,一方享受了权利,就必需负担对应义务,权利与义务必需“匹配”,不应出现有权利主体而没有义务主体、或有义务主体而没有权利主体情形,一方当事人权利内容应与另一方当事人义务相对应。过分强调一方权利、忽略协议相对方利益协议初稿,就会变成“显示公平”!4.3工程类协议违约条款注意事项一、通用条款中违约责任约定比较泛泛。具体约定可注意以下几点:1、对于履约确保金（或保函）具体内涵加以明确:何种情况下扣除、保函生效失效时间、确保金退还时间及利息约定;2、对于工期拖延罚则:扣确保金、违约金及抵工程款、总价款违约金。3、对于逾期支付工程款罚则:发包人不能按时支付工程款,自逾期之日起根据中国人民银行要求贷款利率负担拖延推行期间利息。4、对于质量争议约定:质量问题认定中间机构设置和认定。证实责任负担和程序。可约定第三方:区所在地质量部门。6、对于质保金约定:质保期长短,质保金返还方法和利息支付问题。二、工程类协议违约罚款关键点:1、工期和罚款计算方法是否合理。假如是交货,则最终按批,罚款基数是迟发那部分货物价格百分比。2、罚款费率是否合理,是否过高,是否反复计算。

3、罚款是否要求了累计最高限额。为了限制承包商风险,应争取要求累计最高限额,比如,“本协议项下累计误期罚款最高限额不得超出协议价款5%或10%”。4.4违约责任上限要求承包商违约总计最高罚款金额和总计最高责任限额。通常来说:总计最高罚款金额包含误期罚款限额、性能指标罚款限额在内,应尽可能争取要求一个总计最高罚款金额,比如不超出协议价款20%,以免万一出现严重工期延误、性能指标缺点情况,使得承包商负担过分赔偿风险。总计最高责任限额与上述总计最高罚款金额不一样。它通常除了上述协议约定误期罚款、性能指标罚款之外,还包含缺点责任期内责任以及承包商在协议项下任何其她违约责任。所以,总计最高责任限额要大于总计最高罚款金额。通常,承包商总计最高责任限额不应超出协议价款100%,也可不区分上述两个不一样概念。在约定各个分项误期罚款限额、性能指标罚款限额以后,不再约定总计最高罚款金额,而是直接要求一个总计最高责任限额,比如协议价款35%。总而言之,要求一个或数个最高限额以限制承包商赔偿责任对承包商是有利,关键是具体限额定得是否合理可行。4.5尤其注意1、要审核业主对性能指标超标拒收权。因为拒收对承包商打击是致命,所以必需严格审核性能指标超标达成什么数值能够拒收是否合理。2、注意避免出现负担一切\全部损失（责任）等词汇。5业主\甲方责任条款

在审核业主\甲方责任条款时应注意:

首先,业主最大责任是向承包商按时、足额付款。协议条款中应该争取对业主拖延付款要求罚息,而且对业主拖延付款造成后果要求违约责任。

其次,注意在协议中明确要求业主有义务对施工现场提供什么样条件,提供什么样配合等。

第三,

注意要求业主按期完成其本身工程范围内工程责任。6审查管辖约定常见问题:对管辖权选择不符合专属管辖、等级管辖要求,仲裁条款无效。如:①不动产协议纠纷,约定了不动产所在地以外法院管辖;②知识产权纠纷协议,约定了没有管辖权基层人民法院管辖;③约定仲裁机构名称错误;④同时约定仲裁和法院管辖;⑤同时约定了两个以上仲裁机构。7审查协议条款是否明确含有可操作性常见问题:（1））约定一方严重违约时对方能够解除协议,但没有明确什么样情况属于严重违约。（2）约定检验、考评周期过短,实际不可能做到。（3）约定了组成违约条件,但没有对应明确违约责任追究具体方法。标条款缺乏名称、规格、型号、性能等信息。8审查对于工期顺延约定1、工期顺延原因,除要求不可抗力外,对于因工程内容变更、工期增加、设计变更、工程款支付、政府指令（停水停电）、地下物等原因造成工期顺延,最好约定标准作为认定是否组成工期顺延依据;2、工期顺延程序性约定:承包方在一定时间内,书面报发包方认可、监理认可。能够增加“视为”条款。（视为条款:发包方在约定时限内不予回复,视为认可。）审查相关工程变更约定未经过计划同意、设计同意计划设计变更;承包方标准不作变更;但实务上需做变更。（这类约定举比如:因为工程变更使得工程量或工作内容增减,变更发生后日内,承包人须向工程师提交书面汇报,工程师审批经过书面汇报后报发包人核准,书面汇报经发包人确定并加盖公章后,方可作为调整协议价款有效签证,在工程结算时支付。承包人逾期不报,视为不包含工程造价增加。设计变更必需提供由发包人发出或发包人委托设计单位经发包人审批后发出工程变更通知书,不然不视为设计变更。施工期间变更调整单项元以内不予计取,元以上单项变更于完工决算时调整。）10协议暂停条款审核关键点:暂停期限、暂停期间费用支付、工期是否对应顺延。

11协议终止条款

审核关键点:业主能够终止协议理由、承包商能够终止协议理由、业主是否有权在其方便任何时候终止协议、终止协议后果,如终止费用支付,尤其是假如业主在其方便任何时候终止协议,承包商是否有权就利润损失、复员费等取得赔偿。12不可抗力条款（1）对于不可抗力条款具体设置,应依据企业在具体协议种不一样地位来具体分析。如协议中关键义务由相对方推行,则此条可标准性要求,列举不可抗力事件则尽可能少。比如:施工类协议中,对方关键义务为支付工程价款,而我方关键义务为工程施工,受到不可抗力影响可能性显然更