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文档简介

法硕法学-《全国法律硕士联考》预测试卷3单选题(共30题,共30分)(1.)法律关系根源于()。A.思想社会关系B.人与人的关系C.物质生活关系D.财产关系正确答案:(江南博哥)C参考解析:【精解】社会物质生活条件是国家意志内容的最终决定因素,它是法的第二层次的本质。社会物质生活条件一般指生产方式,也是社会经济基础,因而法是建立在经济基础之上的上层建筑。既不能从“唯意志论”来理解法的本质,认为法是以意志为基础的,甚至认为法能创造社会经济关系;也不能否认法的阶级意志而仅讲法是物质生活条件的反映,这也等于将法与经济规律混为一谈。(2.)构成法律部门的最基本细胞是()。A.法律制度B.法律体系C.规范性法律文件D.法律规范正确答案:D参考解析:【精解】部门法,又称法律部门,是指一个国家根据一定的原则和标准划分的本国同类法律规范的总称。它是法律体系的有机构成部分,也是法律分类的一种形式。部门法是由调整相同种类的社会关系的法律规范组成的,因此法律规范是法律部门的最基本细胞。(3.)规定关于本自治区实行的区域自治比较重大问题的规范性文件是()。A.自治条例B.单行条例C.地方性法规D.地方性规章正确答案:A参考解析:【精解】自治条例,一般是指规定关于本自治区实行的区域自治的基本组织原则、机构设置、自治机关的职权、工作制度以及其他比较重大的问题的规范性文件;地方性规章,是指地方国家行政机关为保证法律,行政法规和本行政区的地方性法规的遵守和执行,制定的规范性法律文件;地方性法规,是指地方国家权力机关及其常设机关为保证宪法,法律和行政法规的遵守和执行,结合本行政区的具体情况和实际需要,依照法律规定的权限,通过和发布的规范性法律文件。(4.)在我国,法和共产党的政策都以马克思主义为指导,这说明二者()。A.体现的意志相同B.经济基础相同C.适用的范围相同D.思想理论基础相同正确答案:D参考解析:【精解】二者都是以马克思主义作为思想理论基础的。(5.)关于公民的权利能力和行为能力,表述正确的是()。A.公民具有权利能力必须首先具有行为能力B.公民的权利能力和行为能力不能分离C.公民具有权利能力,并不必然具有行为能力D.公民丧失行为能力,也就意味着权利能力的丧失正确答案:C参考解析:【精解】公民的行为能力不同于其权利能力。具有行为能力必须首先具有权利能力,但具有权利能力并不必然具有行为能力。在公民的法律关系主体资格构成中,这两种能力可能是统一的,也可能是分离的。(6.)我国法律上规定的审判工作中的法律解释是指()。A.最高人民法院的解释B.最高人民检察院的解释C.各级人民法院的解释D.人民法院审判员的解释正确答案:A参考解析:【精解】审判工作中的法律解释,即由最高人民法院对人民法院在审判过程中具体应用法律问题所作的解释。(7.)尽管()并不是近代意义的宪法性法律,但它对英国宪法的发展与英国宪政体制的确立,产生了非常大的影响。A.1701年《王位继承法》B.1689年《权利法案》C.1679年《人身保护法》D.1215年《自由大宪章》正确答案:D参考解析:【精解】英国宪法实际上是由不同历史时期陆续颁布的宪法性文件和不同历史时期逐步形成的宪法惯例、判例构成的,主要包括1628年的《权利请愿书》、1679年的《人身保护法》、1689年的《权利法案》和1701年的《王位继承法》,《自由大宪章》并不是近代意义的宪法性法律,但它对英国宪法的发展与英国宪政体制的确立,产生了非常大的影响,故选D项。(8.)下列选项中不属于宪法规定的公民文化权利的是()。A.科学研究自由B.出版自由C.文艺创作自由D.欣赏自由正确答案:B参考解析:【精解】根据《宪法》第47条的规定,我国公民有进行科学研究、文学艺术创作和其他文化活动的自由。国家对于从事教育、科学、技术、文学、艺术和其他文化事业的公民的有益于人民的创造性工作,给以鼓励和帮助。而出版自由属于公民政治权利,故选B项。(9.)全国人大常委会对省人大及其常委会制定的同宪法相抵触的地方性法规()。A.有权改变或撤销B.有权撤销,无权改变C.有权改变,无权撤销D.无权撤销,无权改变正确答案:B参考解析:【精解】根据《宪法》第67条第8项的规定,全国人大常委会有权撤销省、自治区、直辖市国家权力机关制定的同宪法、法律和行政法规相抵触的地方性法规和决议,故选B项。(10.)把宪法区分为社会主义类型宪法和资本主义类型宪法的划分标准是()。A.宪法的本质属性B.宪法的内容C.宪法形式上的特点D.国家的不同类型正确答案:A参考解析:【精解】把宪法区分为社会主义类型宪法和资本主义类型宪法是依据宪法的本质属性划分的,这是宪法最实质意义的分类,故选A项。(11.)在我国实行直接选举的不设区的市、市辖区、县、自治县、乡、民族乡,由()主持本地人民代表大会代表的选举。A.本级人民代表大会主席团B.本级人大常委会C.选举委员会D.本级行政机关正确答案:C参考解析:【精解】根据《选举法》第7条的规定,全国人大和省、自治区、直辖市、设区的市、自治州的人大代表的选举由本级人大常务委员会主持;不设区的市、市辖区、县、自治县、民族乡、镇设立选举委员会,主持本级人大代表的选举。可见,实行直接选举的地区由设立的选举委员会主持本选区内的选举,故选C项。(12.)将诉讼区分为公室告和非公室告的朝代是()。A.秦朝B.汉朝C.唐朝D.宋朝正确答案:A参考解析:【精解】秦朝把“贼杀伤、盗他人”等杀人、偷盗犯罪列为严惩对象,称为“公室告”,对此,官府必须受理。对于“子盗父母、父母擅刑”以及“髡子、奴妾”等的犯罪,列为“非公室告”,对此,官府不予受理。故选A项。(13.)关于清末修律活动的表述,错误的是()。A.清末修律活动导致了中华法系走向解体B.清末修律活动最主要的成果主要体现在对刑律的修订上C.清末修律拉开了中国法律走向近代化的序幕D.清末修律使得近现代法律知识在中国得到了普及正确答案:D参考解析:【精解】D项错在:清末修律使得近现代法律知识在中国得到一定程度的普及,但不是完全普及。注意:c项表述没有错,清末修律拉开了中国法律走向近代化的序幕,但并没有使得中国法律近代化。(14.)在中国近代史上,以美国国家制度为蓝本实行总统制而制定的宪法性文件是()。A.《中华民国临时政府组织大纲》B.《中华民国训政纲领》C.《中华民国训政时期约法》D.《中华民国临时约法》正确答案:A参考解析:【精解】《中华民国临时政府组织大纲》第一次以法律的形式宣告废除封建帝制,以美国的国家制度为蓝本,确立了总统制的共和政体,规定实行三权分立原则。这个大纲为1912年制定的《中华民国临时约法》的蓝本。故选A项。《中华民国训政纲领》是南京国民政府颁布的宪法性文件,该部宪法性文件确立的是国民党一党专政的宪政体制,而不是三权分立制衡下的总统制。《中华民国训政时期约法》是南京国民政府颁布的宪法性文件,该部宪法性文件实质在于蒋介石个人独裁,无所谓三权分立。《中华民国临时约法》是南京临时政府公布的一部重要的宪法性文件。《中华民国临时约法》不同于《中华民国临时政府组织大纲》的特点在于,《中华民国临时约法》规定的是责任内阁制,而不是总统制。(15.)以身高确定刑事责任年龄的朝代是()。A.西周B.秦朝C.汉朝D.唐朝正确答案:B参考解析:【精解】《秦律》规定,凡属未成年犯罪,不负刑事责任或减轻刑事处罚。要负刑事责任者,要以身高为标准,大约规定男身高达六尺五寸,女身高达六尺二寸,才能负刑事责任,故选B项。(16.)明朝的《大诰》一共有()编。A.一B.二C.三D.四正确答案:D参考解析:【精解】明太祖朱元璋在制颁《大明律》的同时,为了防止“法外遗奸”,特制定并颁布《明大诰》,《明大诰》一共四篇:《御制大诰》、《大诰续编》、《大诰三编》和《大诰武臣》,故选D项。(17.)清末修律过程中颁布的第一部法律是()。A.《大清现行刑律》B.《钦定大清商律》C.《法院编制法》D.《大清民律草案》正确答案:B参考解析:【精解】《钦定大清商律》颁布于1903年;《大清现行刑律》颁布于1910年;《法院编制法》颁布于1910年;《大清民律草案》于1911年起草完毕,但未及颁行,清朝即告覆亡。对比上述时间可知,选B项。(18.)为索取赌博、高利贷等非法债务而非法剥夺他人人身自由的,应()。A.按照非法拘禁罪定罪处罚B.按照敲诈勒索罪和非法拘禁罪实行数罪并罚C.按照敲诈勒索罪和绑架罪实行数罪并罚D.按照绑架罪定罪处罚正确答案:A参考解析:【精解】非法拘禁罪和绑架罪的区别主要是后者具有勒索财物或者其他的目的,而非法拘禁罪不要求犯罪目的。根据我国《刑法》第238条的规定,为索取债务而非法扣押、拘禁他人的,按照非法拘禁罪定罪处罚。刑法条文对债务是否合法没有作出规定,而即使是非法债务,也足以证明行为人没有勒索或者其他目的,所以应当按照非法拘禁罪定罪处罚。最高人民法院《关于对为索取法律不予保护的债务非法拘禁他人行为如何定罪问题的解释》也认为应当按照非法拘禁罪定罪处罚。故选A项。(19.)携带凶器抢夺,但没有实际使用凶器的,应认定为()。A.抢夺罪B.抢劫罪C.盗窃罪D.以上说法都不对正确答案:B参考解析:【精解】根据我国刑法的规定,携带凶器抢夺的,按照抢劫罪定罪处罚。携带凶器,并不要求行为人使用凶器。故选B项。(20.)在抢劫过程中,使用暴力致人重伤或者死亡的,应()。A.以故意伤害罪或故意杀人罪论处B.以抢劫罪与故意伤害罪或故意杀人罪数罪并罚C.以抢劫罪论处D.以上说法都不对正确答案:C参考解析:【精解】我国刑法规定,抢劫致人重伤或者死亡的,按照抢劫罪的加重构成处罚,即处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑,并处罚金或者没收财产。刑法理论认为这里的致人重伤或者死亡,既包括过失致人重伤或者死亡,也包括故意致人重伤或者死亡。但是抢劫罪中并不是所有的致人死亡或者致人重伤都按照抢劫罪的加重构成的法定刑量刑。例如行为人实施完毕抢劫行为之后,为了杀人灭口或者其他目的而杀害被害人的,则按照故意杀人罪和抢劫罪实行数罪并罚。因为,行为人实施两个行为,构成了实质的数罪。故选C项。(21.)下列选项中,可以适用等价有偿原则的是()。A.遗赠扶养协议B.离婚协议C.监护协议D.赠与合同正确答案:A参考解析:【精解】等价有偿原则不适用于有关身份关系,如离婚、收养、监护等协议,也不适用于部分财产法律关系,如赠与合同.但等价有偿原则适用于遗赠抚养协议,因为遗赠扶养协议既受民法典调整,也受继承法调整。(22.)根据刑法规定,可以从轻、减轻或者免除处罚的情形是()。A.不满18周岁的人犯罪B.尚未完全丧失辨认和控制能力的精神病人犯罪C.犯罪未遂D.盲人犯罪正确答案:D参考解析:【精解】根据刑法的规定,未成年人犯罪的,是应当从轻、减轻或者完全免除处罚的情节,排除A项。尚未完全丧失辨认和控制能力的精神病人犯罪的,可以从轻或者减轻处罚,但是不包括免除处罚的情形。排除B项。犯罪未遂的,可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚,同样不包括免除处罚的情形。盲人犯罪的,可以从轻、减轻或者免除处罚。故选D项。(23.)洗钱罪的犯罪对象不包括哪些犯罪所得?()A.走私犯罪B.贪污贿赂犯罪C.金融诈骗犯罪D.抢劫犯罪正确答案:D参考解析:【精解】根据《刑法修正案(六)》,洗钱罪是指明知是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的违法所得及其产生的收益,而采用掩饰、隐瞒其来源和性质的方法,从而使其“合法化”的行为。故选D项。(24.)下列各组选项中,都属于用益物权的是()A.地上权、典权B.抵押权、地役权C.所有权、永佃权D.质权、留置权正确答案:A参考解析:【精解】所有权既不是用益物权,也不是担保物权,而是主物权。用益物权包括地上权、地役权、用益权、永佃权、典权、建设用地使用权、宅基地使用权、土地承包经营权、采矿权、养殖权、海域使用权等。故选A项。(25.)司法工作人员在民事、行政审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判,情节严重的,构成()。A.徇私枉法罪B.玩忽职守罪C.民事、行政枉法裁判罪D.滥用职权罪正确答案:C参考解析:【精解】司法工作人员在民事、行政审判活动中故意违背事实和法律枉法裁判,情节严重的,构成民事、行政枉法裁判罪。民事、行政枉法裁判罪与徇私枉法罪的一个重要区别在于枉法裁判罪发生在民事、行政审判活动中,而徇私枉法罪则发生在刑事活动中。故选C项。(26.)下列选项中,应当认定为原物和孳息关系的是()。A.牛和牛肉B.农田和大地C.貂和貂皮大衣D.羊和羊羔正确答案:D参考解析:【精解】对于宰牛获得的牛肉、农田和大地、貂和貂皮等,都不能认定为原物和孳息的关系,故只能选D项。(27.)托运人甲将正本提单以航空邮寄的方式寄给收货人乙,在该提单上明确说明:收货人为乙,承运人应当将货物交给持有正本提单的收货人。从交付方式上看,该种交付属于()。A.现实交付B.简易交付C.指示交付D.占有改定正确答案:C参考解析:【精解】买卖合同的交付方式包括现实交付、简易交付、指示交付和占有改定四种情影,其中,后三种情形统称为拟制交付,以和现实交付相对应。本题考的是指示交付。所谓指示交付,是指将请求权让与他人的交付,一般都是凭证、单证的交付,如提单、仓单、海运单的交付,即将凭单证的指示将标的物的所有权让与收货人,故指示交付又称为返还请求权让与,故选C项.(28.)下列选项中,应当在劳动中同工同酬的刑罚是()。A.管制B.拘役C.有期徒刑D.无期徒刑正确答案:A参考解析:【精解】根据我国刑法的规定,被判处管制的犯罪分子,在劳动中可以同工同酬。而被判处拘役的犯罪分子只能在劳动后酌量发给报酬。故选A项。(29.)甲从1998年9月15日离开住所后一直没有音讯,2003年7月3日,甲的合伙人乙和丙向人民法院申请宣告甲死亡,甲的配偶丁表示反对。则人民法院应当()。A.接受乙和丙的申请,宣告甲死亡B.驳回乙和丙的申请,不作死亡宣告C.发出公告,1年后甲未出现便宣告甲死亡D.进行调解,待乙、丙与甲的配偶和子女达成一致后再决定是否宣告甲死亡正确答案:B参考解析:【精解】根据民通意见的规定,对于死亡宣告申请的提出,利害关系人有顺序限制,第一顺序的利害关系人没有提出死亡宣告申请,或者反对死亡宣告申请的,人民法院不得作出死亡宣告的判决。故B项正确。不过,撤销死亡宣告不受顺序限制。(30.)根据专利法的有关规定,下列选项表述正确的是()。A.外观设计专利仅仅适用于本国优先权,而不适用于外国优先权B.强制许可制度仅仅适用于发明和实用新型,而不适用于外观设计C.授予发明专利的实体条件包括该发明必须具备新颖性、独创性和实用性特征D.实用新型专利的保护期限是20年,而不是10年正确答案:B参考解析:【精解】适用外国优先权的专利客体包括发明、实用新型和外观设计,而适用本国擅先权的客体包括发明和实用新型,不包括外观设计,故A项错误。强制许可制度仅仅适用于发明和实用新型,而不适用于外观设计,故选B项。授予发明专利的实体条件包括该发明必须具备新颖性、创造性和实用性特征,而授予外观设计的实体条件包括新颖性、独创性和实用性特征,故C项错误。发明专利的保护期限是20年,而实用新型和外观设计专利的保护期限是10年,故D项错误。多选题(共40题,共40分)(31.)关于危害公共安全罪主体的表述正确的是A.少数犯罪的主体可以包括相对刑事责任年龄阶段的人B.少数犯罪的主体是特殊主体C.有的犯罪只能由单位构成D.有的犯罪既可以由自然人构成,也可以由单位构成正确答案:A、B、C、D参考解析:犯罪主体多数是一般主体。凡年满16周岁具有刑事责任能力的自然人都可以成为危害公共安全罪的主体,但是,已满14周岁不满16周岁的未成年人犯放火、爆炸、投放危险物质罪的,也应当负刑事责任。少数犯罪主体则是特殊主体,行为人必须具有法定的特殊身份或者从事特定业务,才能成为犯罪主体。危害公共安全罪的犯罪主体一般是自然人,但少数犯罪的主体可以是单位,如非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪,自然人和单位都可以成为本罪的主体。个别犯罪的主体则只能是单位,如违规制造、销售枪支罪,犯罪主体必须是依法被指定、确定的枪支制造企业或销售企业。故备选项应全选。(32.)下列可以成为辩证推理依据的是()。A.法律原则B.立法精神与目的C.法理D.公正、正义观念正确答案:A、B、C、D参考解析:【精解】运用辩证的思维方法进行法律推理,可以以法律原则、立法精神与目的、法理以及公正、正义观念为依据。(33.)甲因涉嫌杀人罪被公安机关立案侦查,检察院批准逮捕并向法院提起公诉,甲聘师为其辩护,法院经审理判处甲无期徒刑。上述活动中属于司法活动的有()。A.公安机关立案侦查B.法院的审判C.律师的辩护D.检察院批准逮捕、提起公诉正确答案:A、B、D参考解析:【精解】司法又称法的适用,是指国家司法机关依据法定的职权和程序,运用法律处理案件的专门活动,其中公安机关履行侦查职能,属于司法活动。(34.)关于归纳推理,下列说法正确的是()。A.类比推理是归纳推理的一种方法B.归纳推理的优点是同样案件同样处理C.运用归纳推理的典型是制定法传统中所运用的法律推理D.归纳推理可在相当程度上填补制定法的空隙、弥补制定法的不足正确答案:B、D参考解析:【精解】类比推理是根据两个或两类对象的某些属性相同,从而推出它们在另一些属性方面也可能存在相同点的推理。归纳推理是从两个或更多的同类特殊命题中获取一般性命题的推理。运用归纳推理的典型是判例法制度。(35.)中国共产党的第十五次代表大会提出()的目标。A.依法治国B.建设社会主义法制国家C.建设社会主义法治国家D.进一步扩大社会主义民主,健全社会主义法制正确答案:A、C、D参考解析:【精解】中国共产党的第十五次代表大会提出了依法治国,建设社会主义法治国家,进一步扩大社会主义民主,健全社会主义法制的目标。(36.)下列说法中正确的是()。A.从体现国家意志的角度讲,法总是一元的B.法由国家制定或认可意味着体现国家意志的法具有统一性和权威性C.国家意志并不必然表现为法D.国家的存在是法存在的前提条件正确答案:A、B、C、D参考解析:【精解】法是上升为国家意志的统治阶级整体意志的体现,在这个意义上法是一元的,具有统一性和权威性;国家意志不仅体现为法,还体现为道德、伦理等多方面;法作为阶级统治的工具,是以国家的产生和存在为前提条件的。(37.)关于法律体系与立法体系,下列表述正确的是()。A.立法体系又称法的渊源体系B.法律体系与立法体系是内容与形式的关系C.在成文法国家,立法体系一般即等同于法律体系D.立法体系是法律体系的基础正确答案:A、B参考解析:【精解】法律体系主要是按照所调整的社会关系和调整方法的不同,将一国现行法分为若干法律部门并进而形成一个有机联系的整体。立法体系是指与一国立法体制密切相关《的各有权机关依法定权限和程序制定的各种规范性法律文件所构成的体系。法律体系只包括现行法,而立法体系不仅包括现行法,也包括已经废止或自行失效的规范性法律文件。(38.)下列有关法的特征的表述哪些是正确的?()A.历史上的一切法的规定都是明确、肯定的B.法是司法机关办案的主要依据C.法律以外的其他社会规范,也可作为司法机关裁判案件的根据D.法是以国家政权意志的形式出现的正确答案:B、C、D参考解析:【精解】选项B、C是考“法是公共权力机构制定或者认可的具有特定形式的社会规范”的特征,根据民法典的规定,国家政策作为法律以外的其他社会规范,也可作为司法机关裁判案件的根据,因而法是司法机关办案的主要依据,而不是唯一依据。另外,选项D“法是以国家政权意志的形式出现的”的含义与“法律是掌握国家政权的阶级意志的体现、法律是统治阶级意志的体现”等说法是一致的。(39.)关于专门机关负责保障宪法实施的体制,下列表述正确的有()。A.专门机关负责保障宪法实施的体制起源于1799年法国宪法设立的护法元老院B.宪法法院和宪法委员会是专门机关负责保障宪法实施体制的两种形式C.我国负责保障宪法实施的专门机关是全国人大及其常委会D.最早提出设立宪法法院作为保障宪法实施机关的国家是德国正确答案:A、B参考解析:【精解】专门机关负责保障宪法实施的体制起源于1799年法国宪法设立的护法元老院,故A项正确。宪法法院和宪法委员会是专门机关负责保障宪法实施体制的两种主要形式,但一般以宪法法院命名,法国称之为宪法委员会,故B项正确。我国《宪法》第62条确立了全国人大作为保障宪法实施的专门机关,故C项错误。最早提出设立宪法法院作为保障宪法实施机关的国家是奥地利,故D项错误。(40.)全国人大代表享有人身保障权和言论豁免权,这些保障措施有()。A.在各种公开场合的发言不受法律追究B.在全国人大会议上的发言不受法律追究C.非经全国人大主席团或全国人大常委会许可,不受逮捕或刑事审判D.即使因为现行犯被拘留,也要经过全国人大主席团或全国人大常委会的许可正确答案:B、C参考解析:【精解】根据《宪法》第75条的规定,全国人大代表在全国人民代表大会各种会议上的发言和表决,不受法律追究,故A项错误,B项正确。根据《宪法》第74条的规定,全国人大代表非经全国人大主席团许可,在全国人大闭会期间,非经全国人大常委会许可,不受逮捕或刑事审判,故C项正确。根据《全国人民代表大会组织法》第44条第2款的规定,全国人大代表因现行犯被拘留,执行拘留的公安机关应当立即向全国人大主席团或全国人大常委会报告,而不是经全国人大主席团或全国人大常委会“许可”,故D项错误。(41.)下列资本主义国家中,实行两党轮流执政的国家有()。A.德国B.美国C.意大利D.英国正确答案:B、D参考解析:【精解】当代实行两党轮流执政的典型资本主义国家为美国、英国,故选B、D项。德国和意大利实行多党轮流执政,故排除A项和C项。(42.)根据我国《宪法》的规定,既可以属于国有,也可以属于集体所有的有()。A.城市土地B.城市郊区土地C.农村土地D.宅基地正确答案:B、C参考解析:【精解】根据《宪法》第10条的规定,城市土地必然为国有,故排除A项,而宅基地必然为集体所有,故排除D项。但城市郊区的土地、农村土地既可以属于国有,也可以属于集体所有,故选B、C项。(43.)下列主体中,如果认为行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例同宪法相抵触,可以向全国人大常委会书面提出进行审查要求的有()。A.国家主席B.最高人民检察院C.省人大常委会D.中央军委正确答案:B、C、D参考解析:【精解】根据《立法法》第90条的规定,国务院、中央军委、最高人民法院、最高人民检察院和各省、自治区、直辖市的人大常委会认为行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例同宪法或者法律相抵触的,可以向全国人大常委会书面提出进行审查的要求,故选B、C、D项。(44.)属于抗日民主政权时期制定的宪法性文件有()。A.《陕甘宁边区保障人权财权条例》B.《抗日救国十大纲领》C.《陕甘宁边区施政纲领》D.《陕甘宁边区宪法原则》正确答案:A、B、C参考解析:【精解】抗日民主政权时期颁布了许多宪法性文件,其中较具有代表性的有:《陕甘宁边区保障人权财权条例》、《抗日救国十大纲领》、《陕甘宁边区施政纲领》以及各边区的施政纲领。而《陕甘宁边区宪法原则》是解放战争时期颁布的宪法性文件,故排除D项。(45.)下列选项中,属于古代行政法范畴的法律有()。A.《唐六典》B.《元典章》C.《明会典》D.《五朝会典》正确答案:A、B、C、D参考解析:【精解】唐朝颁布的《唐六典》,元朝地方政府纂辑的《元典章》,明朝的《明会典》和清朝的《大清会典》(《五朝会典》)都属于行政法规的范畴,故备选项应全选。(46.)1930年12月,南京国民政府公布的民法典编目是()。A.债编B.继承编C.亲属编D.物权编正确答案:B、C参考解析:【精解】南京国民政府于1929年公布总则编;1930年11月公布债编和物权编;1930年12月公布亲属编和继承编。(47.)属于古代对故意犯罪称谓的有()。A.眚B.非眚C.端为D.不端正确答案:B、C参考解析:【精解】西周将故意称为“非眚”;秦朝将故意称为“端”或“端为”。西周将过失称为“眚”,秦朝将过失称为“不端”。故选B项和C项。(48.)下列选项中,属于清末修律过程中引进的先进制度有()。A.假释B.保释C.公诉D.减刑正确答案:A、B、C参考解析:【精解】清末沈家本修律过程中,从西方引进了许多先进制度,从而拉开了我国法律近代化的序幕。从实体法角度看,引进的制度主要有:罪刑法定、无罪推定、刑法面前人人平等、缓刑、假释、正当防卫、紧急避险、刑事责任能力、未遂、行刑时效、诚实信用原则、平等原则、权利能力、行为能力、过失责任原则、人格权、物权、时效、契约自由原则等。从程序法上看,引进的制度主要有:保释、公诉、诉讼代理人、送达等,故选A项、B项和C项。减刑在我国古代就存在,比如唐律中就有有关议、请、减等规定。(49.)汉朝法律儒家化的表现有()。A.春秋决狱B.上请C.秋冬行刑D.亲亲相隐正确答案:A、B、C、D参考解析:【精解】汉朝法律儒家化的表现有:德主刑辅、上请、亲亲相隐、三纲法律化、春秋决狱、秋冬行刑和录囚等。(50.)下列选项中,属于我国古代曾经出现的司法监察机关有()。A.御史台B.都察院C.六科给事中D.东厂正确答案:A、B、C参考解析:【精解】我国中央司法监察机关一般以御史台和都察院作为监察机关主体,但在不历史时期也出现了不同的监察机关,如汉朝的司隶校尉、州刺史、部刺史,宋朝的提典刑狱司,明朝的六科给事中、提刑按察司等,故选A项、B项和C项。东厂是明成祖朱棣设立的宦官特务机构,明朝锦衣卫、东厂、西厂、内行厂等特务机构专门从事侦缉、监视、逮捕等活动,甚至直接参与审判,加之明朝皇帝除了太祖朱元璋、成祖朱棣以及建文帝等几个皇帝外大多昏庸无能,导致厂卫插足司法,但这并不意味着厂卫属于司法监察机关,它只不过是封建专制主义极端发展的产物,厂卫干预司法加速了明朝的灭亡。(51.)下列有关清朝法律制度的表述,正确的有()。A.清朝入关后制定的第一部封建成文法典是《大清律集解》B.清朝制定的“例”中,最重要的例是“条例”C.清朝对于以文字锻炼成狱的,一般以“谋大逆”论处D.清朝的死刑有斩立决和绞立决之分正确答案:C、D参考解析:【精解】A项错在:清朝入关后制定的第一部封建成文法典是《大清律集解附例》,而不是《大清律集解》。B项错在:清朝的例中,以“则例”最为重要,而不是“条例”。(52.)我国刑法分则体系安排的主要依据是()。A.犯罪危害程度的大小B.犯罪侵害的同类客体C.犯罪对象D.犯罪侵害的直接客体正确答案:A、B参考解析:【精解】我国刑法分则体系首先按照同类客体,分为十章。然后根据每一类犯罪的社会危害程度的不同由重到轻进行排列。故选A、B项。(53.)下列说法中,错误的是()。A.贪污贿赂罪的犯罪主体是特殊主体,只能由国家工作人员构成B.国有公司的承包人可以是贪污罪的主体C.挪用公款数额较大,进行营利活动,只有超过3个月未还的,才构成挪用公款罪D.索贿是受贿罪的一种行为表现形式,对索贿的应从重处罚正确答案:A、C参考解析:【精解】根据我国刑法的规定,贪污罪的犯罪主体是两类,即国家工作人员和受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员。国有公司的承包人是贪污罪的第二类主体。根据我国刑法的规定,挪用公款罪,是指国家工作人员利用职务上的便利,挪用公款归个人使用,进行非法活动的,或者挪用公款数额较大、进行营利活动的,或者挪用公款数额较大、超过3个月未还的行为。对于挪用公款进行营利活动或者非法活动的,未超过3个月同样构成挪用公款罪。索贿是受贿罪的一种表现形式,其社会危害性更大,所以对于索贿的,应当从重处罚;而且对于索贿的,不要求为他人谋利。故选A、C项。(54.)唐某有甲、乙、丙成年子女三人,于2002年收养了孤儿丁,但未办理收养登记。甲生活条件较好但未对唐某尽赡养义务,乙丧失劳动能力又无其他生活来源,丙长期和唐某共同生活。2004年5月唐某死亡,因分配遗产发生纠纷。则下列表述正确的有()。A.甲应当不分或者少分遗产B.乙应当多分遗产C.丙可以多分遗产D.丁可以分得适当的遗产正确答案:A、B、C、D参考解析:【精解】根据《继承法》第13条第4款的规定,A项正确。根据《继承法》第13条第2款的规定,B项正确。根据《继承法》第13条第3款的规定,C项正确。根据《继承法》第14条的规定,D项正确。(55.)刑法中的“避险不适时”是指()。A.事先避险B.事中避险C.事后避险D.假想避险正确答案:A、C参考解析:【精解】紧急避险的时间条件,是指危险必须正在发生。所谓危险正在发生,是指已经发生的危险将立即造成损害或正在造成损害而尚未结束。所以,所谓的事中避险是紧急避险的必然要求。危险尚未发生或者已经结束,行为人实行避险的,属于避险不适时。不适时的避险行为,若造成重大损害的,应负刑事责任。故选A、C项。(56.)下列情形中不属于共同犯罪的有()。A.张三与李四相约到商场抢劫首饰,但李四到商场后没有实施抢劫,而是强奸了女店员B.甲和乙碰巧同一时间到所在乡政府办公楼盗窃财物C.刘某与蔡某商议“收拾”被害人张某,但刘某以杀人的故意、蔡某以伤害的故意对张某进行殴打D.敬某步行中巧遇朋友路某在非法殴打李某,在路某的请求下,敬某上前帮助路某将李某打成重伤正确答案:A、B、C参考解析:【精解】共同犯罪的主观要件,是指各共同犯罪人必须有共同的犯罪故意。所谓共同的犯罪故意,是指各共同犯罪人通过意思联络,认识到他们的共同犯罪行为会发生危害社会的结果,并决意参加共同犯罪,希望或放任这种结果发生的心理状态。因此,下列几种情况均不能成立共同犯罪:(1)同时犯不是共同犯罪。(2)同时实施犯罪而故意内容不同,不构成共同犯罪。(3)超出共同故意以外的犯罪,不构成共同犯罪。此种情况,在刑法理论上称做“实行犯过限”的行为。A项属于实行犯过限,故选A项。B项属于没有意思联络的同时犯,故选B项。C项属于不存在共同犯罪的共同故意,故选C项。D项属于没有事前通谋的共同犯罪,是共同犯罪的一种,故排除D项。(57.)如果行为人认识到危害结果必然发生,则不可能成立()。A.直接故意犯罪B.间接故意犯罪C.疏忽大意的过失犯罪D.过于自信的过失犯罪正确答案:B、C、D参考解析:【精解】疏忽大意的过失和过于自信的过失中对危害结果的发生都只是认识到可能发生,而不是必然发生。故选c、D项。间接故意虽然对危害结果的发生是明知的,但是不可能是认识到危害结果的必然发生。认识到危害结果的必然发生和其放任的意志因素是矛盾的。故选B项。(58.)下列选项中,应当认定为民法典中要约的有()。A.限制民事行为能力人向商场发出定购一条毛巾的意思表示B.无权处分电脑的电脑占有人向善意第三人发出的出售该电脑的意思表示C.意思表示明确,授意人无须对该意思表示进行答复D.表意人向相对人发出的订婚的意思表示正确答案:A、B参考解析:【精解】发出要约的主体不限于完全民事行为能力人,限制民事行为能力人也可以发出要约,至于效力问题,留在合同成立后解决,如效力待定合同,故A项正确。无处分权人作出的意思表示也可以认定为要约,道理同A项,故B项正确。C项错在:要约必须与承诺对应,且承诺是受要约人的法定权利,要约人不能限制和剥夺,对方是否回复,要约人无权限制。D项错在:要约仅适用于民法典,对亲属法不适用。(59.)在我国,广义的刑法包括()。A.《中华人民共和国刑法》B.全国人大常委会通过的《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》C.在《中华人民共和国民法典》中,有关利用合同犯罪应承担刑事责任的规定D.国务院通过的关于劳动教养的决定正确答案:A、B、C参考解析:【精解】广义刑法是指规定犯罪与刑罚的一切形式的法律规范,其中包括刑法典、单行刑法和附属刑法。《中华人民共和国刑法》是刑法典,《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》是单行刑法,《中华人民共和国民法典》中有关利用合同犯罪应承担刑事责任的规定是附属刑法。而国务院通过的关于劳动教养的决定在本质上是行政处罚,由于没有犯罪和刑罚的规定,不属于广义刑法的范畴。故选A、B、C项。(60.)根据物权法的规定,下列有关最高额抵押权的表述,错误的有()。A.主债权部分转让的,最高额抵押权随之转移B.最高额抵押权是对现实和将来的债权实现担保的担保物权C.抵押人被宣告破产,最高额抵押权所担保的债权即可确定D.最高额抵押权是担保借款合同的抵押担保方式正确答案:A、B、D参考解析:【精解】最高额抵押权是指为了担保债务的履行,债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供抵押担保,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形的,抵押权人有权在最高额债权限度内就该担保财产优先受偿。《物权法》第203条规定,为担保债务的履行,债务人或者第三人对一定期问内将要连续发生的债权提供担保财产的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。对于一般抵押权而言,主债权转让的,抵押权也随之转移,但根据《物权法》第204条的规定,最高额抵押担保的债权确定前,部分债权转让的,最高额抵押权不得转让,但当事人另有约定的除外。换言之,主债权转让,最高额抵押权也全部转让,但主债权部分转让,最高额抵押权不随之转移。故A项表述错误,为应选项。而B项表述错在:最高额抵押权是对将来发生的一系列债权作担保,而不能对现实债权作担保,一般抵押权是对现实债权提供担保的,这也是最高额抵押权和一般抵押权的区别所在。关于最高额抵押担保的适用范围,物权法修改了担保法仅将其适用于借款合同的做法,将其适用范围予以扩大,即不再对最高额抵押的适用范围进行限制,故D项表述错误。为应选项。根据《物权法》第206条的规定,有下列情形之一的,抵押权人的债权确定:(1)约定的债权确定期问届满;(2)没有约定债权确定期间或者约定不明确,抵押权人或者抵押人自最高额抵押权设立之日起满2年后请求确定债权;(3)新的债权不可能发生;(4)抵押财产被查封、扣押;(5)债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销;(6)法律规定债权确定的其他情形。故C项表述正确。(61.)下列犯罪中属于占有型的侵犯财产罪的有()。A.聚众哄抢罪B.破坏生产经营罪C.抢夺罪D.挪用资金罪正确答案:A、C参考解析:【精解】所谓占有型犯罪是指以非法占有为目的的犯罪。而破坏生产经营罪的目的是破坏而不是占有,故排除B项。挪用资金罪的犯罪目的是暂时挪用,而不是占为己有,故排除D项。(62.)甲与乙有宿仇,于是花重金让丙去杀死乙,结果丙在前往杀乙的途中被抓获。那么,甲构成()。A.杀人罪的教唆犯B.杀人罪的主犯C.杀人罪的中止犯D.杀人罪的未遂犯正确答案:A、B参考解析:【精解】由于甲实施教唆丙的行为,所以甲是教唆犯。由于甲的教唆而使得丙去杀乙,甲在共同犯罪中起主要作用,所以甲是主犯。认定共同犯罪的犯罪停止形态,应当将共同犯罪作为一个整体对待,由于丙在前往杀乙的途中被抓获,没有着手实施犯罪,所以整个共同犯罪都是犯罪预备,甲也是犯罪预备。故选A、B项。(63.)根据物权法的规定,下列选项中,属于因事实行为引发物权变动的是()。A.甲通过继承取得其父的遗产B.乙通过时效取得制度获取物的所有权C.丙购买他人房屋而取得该房屋的所有权D.丁将自己的衣服抛弃正确答案:B、D参考解析:【精解】一般而言,基于法律行为引发的物权变动属于物权法探讨较多的内容,如因买卖这一法律行为导致所有权的转移。但物权的变动并非仅仅基于法律行为而发生,物权的变动还包括基于事件引发(如地震导致房屋毁灭)、基于事实行为引发、基于公法原因引发等。因事实行为引发的物权变动,如先占行为、拾得遗失物或人为的添附行为等引发的物权变动。凡是因事实行为导致物权产生、变更和消灭的,都会引发物权变动。本题中提到时效取得和权利人的抛弃行为属于事实行为,故选B项和D项。(64.)根据我国民法典的有关规定,普通诉讼时效可以适用()的规定。A.中止B.中断C.终止D.延长正确答案:A、B、D参考解析:【精解】普通诉讼时效适用中止、中断的规定,但不能延长、终止。(65.)根据民法典的有关规定,下列选项中,应当认定为要约的有()。A.悬赏广告B.公共汽车进入站台裁客C.自动售货机售卖商品D.商业广告正确答案:A、B、C参考解析:【精解】根据《民法典》第15条的规定,商业广告一般视为要约邀请,故排除D项。要约一般是向特定的相对人作出,但对于悬赏广告、公共汽车进入站台载客、自动售货机售卖商品、商店明码标价出售商品这四种情形,意思表示虽然向不特定的相对人作出,但应当认定为要约。(66.)可以从轻或者减轻处罚的情节包括()。A.未遂犯B.教唆未遂的教唆犯C.犯罪分子有立功表现的D.尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的正确答案:A、B、C、D参考解析:【精解】根据我国《刑法》第18条的规定,尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的,应当负刑事责任,但是可以从轻或者减轻处罚。根据我国《刑法》第23条的规定,对于未遂犯,可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。根据我国《刑法》第29条的规定,如果被教唆的人没有犯被教唆的罪,对于教唆犯,可以从轻或者减轻处罚。根据我国《刑法》第68条的规定,犯罪分子有立功表现的,可以从轻或者减轻处罚。故备选项应全选。(67.)我国公民在我国领域外犯罪适用我国刑法的是()。A.法定最高刑为1年以下有期徒刑的B.法定最低刑为3年以上有期徒刑的C.中华人民共和国国家工作人员或者军人的D.法定最高刑为2年以下有期徒刑的正确答案:A、B、C、D参考解析:【精解】根据我国刑法规定,中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的,适用本法,但是按本法规定最高刑为3年以下有期徒刑的,可以不予追究。中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的,适用本法。根据其规定,我国刑法对于我国公民在境外犯罪的,在符合特定情况下只是“可以”不追究,所以,从根本上讲,我国公民在境外只要触犯了我国刑法,我国刑法就对其有效力。只是司法实践具有选择适用的特点。故备选项应全选。(68.)下列民事行为不得附条件的有()。A.通奸行为B.结婚行为C.对非婚生子女的否认D.行使撤销权的行为正确答案:A、B、C、D参考解析:【精解】对于行使法定抵销权、撤销权、选择权的行为,票据行为,违背社会公共利益和社会公德的行为,都不得附条件。(69.)根据我国法律的有关规定,下列选项中,有关当事人到婚姻登记部门办理结婚手续,婚姻登记部门不予办理的是()。A.甲代乙与乙的未婚妻到婚姻登记部门办理结婚登记手续B.女方丙是在男方丁的胁迫下到婚姻登记部门办理结婚登记手续的C.戊、巳二人有亲属关系,且辈分不同,但二人属于四代旁系血亲D.庚与辛系表兄妹关系正确答案:A、D参考解析:【精解】婚姻登记属于本人亲自为之的事项,不能适用代理,故选A项。受胁迫结婚属于可撤销婚姻,对此,婚姻登记部门应当办理结婚登记手续,故不选B项。直系血亲和三代以内旁系血亲是禁止通婚的,而表兄妹恰恰属于三代以内的旁系血亲,故选D项,但如果属于三代以外的旁系血亲,不管辈分是否相同,都属于有效婚姻,婚姻登记部门应当办理结婚登记手续。(70.)医生错开药方,药剂科工作人员未进行检查即按处方发药,致婴儿服药后死亡对医生和药剂科工作人员的行为()。A.按共同犯罪处理B.属于意外事件C.不以共同犯罪处理D.分别处理正确答案:C、D参考解析:【精解】共同犯罪是指两人以上共同故意犯罪。医生与药剂科的工作人员都存在违规的行为,主观上有过失,但是对于危害结果的发生都是持否定的态度,其主观心理是过失。所以既不属于意外事件,也不能按照共同犯罪来处理。对于共同过失的案件,应当分别追究医生和药剂科工作人员的刑事责任。故选c、D项。问答题(共7题,共7分)(71.)论述法律与正义的关系。正确答案:参考解析:(1)法律的正义价值1)正义表现为一种法律的价值目标。2)正义是一种现实的可操作的法律原则,也是衡量法律优劣的尺度和标准。3)正义推动了法律的进化,正义观念的进步能够引起法律的革新。(2)通过法律实现正义1)通过立法分配权利以确立正义,使正义要求规范化、明确化,从而促进和保障权利分配的正义2)通过法律实施,发挥法律的特殊强制性,惩罚非正义行为,以促进和保障正义的实现。3)通过公正地解决冲突,裁决纠纷,补偿损失,以恢复正义。(72.)简论我国选举制度的基本原则。正确答案:参考解析:选举制度是法律规定的关于选举国家代议机关代表与国家公职人员的原则、程序与方法等各项制度的总称。根据我国《宪法》和《选举法》的规定,我国选举制度的基本原则主要有以下几项:(1)选举权的普遍性原则。选举权的普遍性是就享有选举权的主体范围而言的,是指一国公民中能够享有选举权的广泛程度。凡年满18周岁的中华人民共和国公民,除依法被剥夺政治权利的人以外,不分民族、种族、性别、职业、家庭出身、宗教信仰、教育程度、财产状况和居住期限,都享有选举权和被选举权。由此可见,在我国享有选举权的基本条件有三:一是具有中国国籍,是中华人民共和国公民;二是年满18周岁;三是依法享有政治权利。另外,对被判处有期徒刑、拘役、管制而没有附加剥夺政治权利的人,对被羁押,正在受侦查、起诉、审判,人民检察院或者人民法院没有决定停止行使选举权利的人,均准予其行使选举权。(2)选举权的平等性原则。选举权的平等性是指每个选民在每次选举中只能在一个地方享有一个投票权,不承认也不允许任何选民因民族、种族、职业、财产状况、家庭出身、居住期限的不同而在选举中享有特权,更不允许非法限制或者歧视任何选民对选举权的行使。选举权的平等性不仅应该包括上述所谓选民的机会平等,而且应该包括选民投票的结果平等。选举权的平等性着重于实质上的平等,而不单纯是形式上的规定。(3)直接选举和间接选举并用的原则。直接选举是指由选民直接投票选举国家代表机关代表和国家公职人员。间接选举则是指由下一级国家代表机关或者由选民投票选出的代表(或选举人)选举上一级国家代表机关代表和国家公职人员。在我国,不设区的市、市辖区、县、自治县、乡、民族乡、镇的人民代表大会代表,由选民直接选出;全国人民代表大会代表,省、自治区、直辖市、设区的市、自治州的人民代表大会代表,由下一级人民代表大会选出。所以,我国在选举中采取的是直接选举和间接选举并用的原则。(4)秘密投票原则。秘密投票亦称无记名投票,指选民不署自己的姓名,亲自书写选票并投入密封票箱的一种投票方法。我国全国和地方各级人民代表大会代表的选举,一律采用无记名投票的方法;选民如果是文盲或者因残疾不能写选票的,可以委托他信任的人代写。秘密投票为民主选举提供了自由表示意愿的重要保障,使选民在不受外力的影响下,能完全按照自己的意愿挑选他所信任的人进入国家机关。(73.)简论公民基本权利和义务的特征。正确答案:参考解析:(1)所谓基本权利,是指宪法赋予的、表明权利主体在权利体系中重要地位的权利。基本权利的特征表现在:1)基本权利确立了公民的宪法地位,是一种个体抵抗国家权力的权利体系。基本权利的行使与基本义务的履行构成公民在一国中的宪法地位。宪法地位是公民参与国家管理、实现其主体意志的基础,是公民行为合宪性的依据。宪法上确定基本权利的首要意义在于使公民行使的基本权利获得合宪性的基础,使之有资格和能力抵御国家权力可能带来的侵害。由于公民在社会生活中行使不同领域的权利,每一种权利与公民社会有着各种不同的联系,通过基本权利的确立,一方面提炼各种权利的一般性规则,另一方面明确了公民的宪法地位。2)基本权利是权利体系的核心价值。权利是由各种要素构成的庞大的体系,依据不同的标准划分为不同的类型,其权利体系中包含着不同层次、不同形态的权利要素,其中具有母体性的权利直接构成基本权利。这种权利客观上具有不可取代性,是公民生活中不可缺少的部分。3)基本权利是相对稳定的权利群。对于一个公民来说,基本权利既是最重要、最根本的权利,同时也是在社会生活中应具有的最低限度的权利。在多样化的权利形态中被纳入到基本权利范畴的一般是国家有能力给予保护并实现的具有现实基础的权利,具有相对的稳定性。从宪法运行的整个过程而言,基本权利具有适应社会发展变化的功能与能力,以不同形式推动社会发展。基本权利的稳定性是保护公民宪法地位的重要因素,从而有利于保障社会关系的稳定。4)基本权利一般情况下具有不可转让性。当国家通过宪法赋予公民基本权利时,这一权利通常成为公民的专有权利,不得将其权利转让给他人,否则会失去行使基本权利的资格。5)基本权利的综合性。基本权利作为体现宪法基本价值的最高规范之一,在权利体系上具有综合性,概括了公民在社会生活领域中应享有的最基本的权利,涉及政治领域、经济领域、文化领域与社会领域。在人类生活的主要的、基本的社会生活领域中宪法确定了基本权利的范围,以保障公民的宪法地位。总之,基本权利是宪法赋予公民的最基本的、最重要的权利,表明了公民的宪法地位,反映了国家权力与公民权利之间的相互关系,构成一个国家政治制度运行的基础。(2)所谓基本义务,是指宪法规定的公民必须履行的责任。在社会生活中公民需要履行各种形式的法律义务,其中对于国家来说具有首要意义的义务,即对公民生活产生重大影响的义务构成宪法规定的义务。基本义务的特征表现在:1)基本义务表明公民的宪法地位。基本义务是公民作为统治对象而负担的义务,是公民宪法地位的直接体现。宪法作为保障人权与限制国家权力的最高法,本质上是防御国家权力的规范,并不调整公民个之间的具体活动。宪法上规定基本义务只是表明公民与国家的关系,不影响宪法中公民应具有的地位。2)基本义务具有制度保障或法律保留的性质。宪法规定的基本义务是具体立法活动的宪法依据,通常具有一种伦理的、宣言的效力。基本义务是公民宪法地位的高度概括,它通常通过各种形式的部门法得到具体化和现实化。3)基本义务与基本权利的一体性。基本义务与基本权利以不同的形式保持着内在的一体性。有些基本权利与义务是直接结合为一体的。其他的基本权利从表现形式看,并不一定具有相应的基本义务,但基本义务的规定实际上构成基本权利运行的宪法界限。一部宪法典规定的基本权利与基本义务的数量是不平衡的,通常基本权利的数量大于基本义务数量。但这并不说明基本义务不重要,它只能表明基本权利与义务的不同存在方式。从某种意义上说,履行基本义务的过程本身就是享有基本权利。从这种意义上,基本义务的履行是实现自由的基本形式与手段。4)基本义务是开放性的价值体系。随着宪法实践的发展,传统的基本义务的范围不断发生变化,出现了新的适应人类社会发展需求的义务类型。现代宪政体制下的基本义务不是以单纯服从为特点的传统义务,也不是脱离宪法基本精神的义务,它是在宪政体制下维护社会共同体的基本条件,适应了社会全面发展的需要。因此,对待现代宪法上的基本义务,应从发展的观点分析它的社会功能,不能拘泥于特定时代基本义务的观念。(74.)2004年6月,原告华侨颜某因购墓穴到被告归园公墓联系有关事宜,被告归园公墓提供给原告颜某一份格式化的墓穴购销合同。经协商,双方达成协议,规定:颜某认购归园公墓所属的华侨墓区的一块地块,面积估计为1000平方米,每平方米美金260元,所购墓穴用于建造颜氏家族墓穴,颜某对墓穴享有永久性使用权。协议签订后,原告应先支付给被告美金2.6万元,折合人民币21万多元,该款为第一次价款,被告收到墓穴的预付款后应按照原告提出的墓穴设计设想负责墓穴设计,经原告同意后由双方商定“墓穴工程建造合同”,双方并且规定了其他条款。合同订立后,原告依约支付了第一笔价款,被告则展开墓穴设计等工作。2004年11月,在建墓前期准备工作接近尾声时,原告经咨询得知,销售和认购1000平方米地建造墓穴是违反法律规定的,原告原打算建立宗族墓地的设想也是违反《殡葬管理条例》的。原告遂起诉到法院,要求法院判决终止合同,被告返还预付款,并支付预付款在被告占有期间的利息6000元。被告不同意。问:(1)如何认定本案的责任性质?为什么?(2)被告是否应对原告承担赔偿损失的责任?为什么?(3)预付款在被告占有期间的利息由谁支付?为什么?正确答案:参考解析:(1)本案在责任性质上属于缔约过失责任。缔约过失责任是指当事人在缔约之际具有过失,从而承担的对他方的损害赔偿责任。本案中,原、被告双方在合同中有关墓穴永久使用权的条款违反了物权法的规定,由于使用权属于用益物权,依据物权法定原则,约定有永久使用权的条款是无效的。此外,被告作为殡葬服务单位,也应当知道国家对该行业所作的规定,却与原告签订销售超大面积的墓穴永久使用合同,说明被告有过失,应当依法承担缔约过失责任。(2)被告应对原告承担赔偿损失的责任。由于被告在缔约之际具有过失,并给原告造成了损失,该损失属于信赖利益的损失,因此,被告的行为符合缔约过失责任的构成要件,应当依法承担损害赔偿责任。(3)预付款在被告占有期间韵利息应由被告支付。本案中,原告为华侨,且一直为该合同的合法性要求被告作出说明,应认定其不存在主观过错,被告归园公墓知道国家关于墓葬的要求,对合同无效存在违反诚信的过错,因此,原告因支付预付款而丧失该款在被告占有期间所应得利息系其签订无效合同而受的直接损失,应依法由被告承担。【精解】本案例适用的法条是《民法典》第42条(缔约过失责任)。这里有一个问题需要澄清,即缔约过失责任的赔偿范围如何确定?因为缔约过失责任是违反先契约义务,保护的是信赖利益而非履行利益,故赔偿损失的范围应以实际损失为原则,除违反保密义务的缔约过失外,不赔偿受损害人的预期利益,如利润等。这是缔约过失责任与违约责任的区别之一。(75.)高某欲出卖自己多年饲养的一条狗,高某告知买受人秦某狗易咬伤人的事实,但秦某仍表示愿意购买,于是高某要求将狗送回家后3个月内付款。二人约定,在秦某没有付款之前,高某将保留狗的所有权。秦某将狗运回家后不久,该狗挣断铁链逃脱,被孙某拾得。在孙某1个多月的饲养过程中,有人问及该狗是谁家的时候,孙某都回答说是暂时替他人保管的。在饲养狗的l个多月期间,狗曾咬伤了几位到孙某家做客的朋友,这使得孙某感到此狗不易驯服。某日,孙某将狗放到外面,狗又将行人周某咬伤。孙某便将狗出卖给陈某,但没有指出狗经常咬人的事实,不料狗又咬伤了不少人,为此,陈某要求孙某退还价款,将狗返还给孙某。问:(1)本案涉及哪些民事法律关系?(2)周某被咬伤的责任应当由谁承担?为什么?(3)如何认定孙某将狗出卖给陈某行为的性质?陈某能否取得狗的所有权?为什么?(4)陈某要求返还价款的主张能否成立?为什么?正确答案:参考解析:(1)本案涉及如下民事法律关系:1)高某与秦某之间存在买卖民法典律关系,其中,高某是出卖人,秦某是买受人。2)高某与孙某之间存在无因管理之债的法律关系。其中,孙某是管理人,高某是受益人。3)孙某与陈某之间存在买卖民法典律关系,其中,孙某是出卖人,陈某是买受人。4)周某与高某、孙某之间存在损害赔偿之债的法律关系,其中,周某是受害人,高某、孙某是侵权人。(2)周某被咬伤的责任应当由高某和孙某承担责任。根据民法典的规定,因饲养的动物致人损害的,由动物的所有人或者管理人承担民事责任。首先,高某与秦某签订买卖合同,约定了所有权保留条款,由于秦某没有付款,这意味着高某仍然是狗的所有人(主人)。高某作为动物的主人,应当承担动物致人损害的民事责任。其次,由于高某与孙某之间形成无因管理之债的法律关系,孙某是狗的实际管理人,因此,如果管理人有过错,亦应承担相应的民事责任。本案中,孙某明知狗不易驯服,却擅自将狗带走外出,对狗看管不严,有主观过错,因此亦应承担相应的民事责任。最后,秦某不承担周某被咬伤的民事责任。因为狗脱离秦某的管理,不是现实的管理人,因此不承担民事责任。(3)孙某将狗出卖给陈某的行为属于无权处分行为,该行为效力待定。因为孙某只是管理人,所以对狗没有所有权,但孙某却擅自实施处分行为。如果狗的所有人追认该行为,则该买卖合同的效力由效力待定状态转化为有效;如果拒绝追认,则该合同由效力待定状态转化为无效。这里的所有人是高某,而不是秦某。陈某可以依据

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