法学专科毕业论文-我国人体器官捐献的相关法律问题分析

摘要随着国家科技和经济的不断发展，人们的生活水平在提高以及人均寿命在提高，遗体器官捐献慢慢地在大众的视野中得到占据一席之地。我国也了为规范本国遗体器官捐赠事业的合法发展，禁止非法贩卖人体器官以及鼓励国人进行遗体器官捐献，于2007年颁布了《人体器官移植条例》，此条例的颁布虽于一定范围中解决了我国器官捐献尚无法可依的问题，但是人体器官移植是与一个人的生命权、健康权等法律权利是息息相关的，仅仅依靠一个十年前颁布的条例对器官捐献的法律制度的建立是远远不够的。本文结合我国器官移植中存在的問题，对解决这些问题进行思考，以期完善我国的器官移植与捐献体系。关键词：器官捐献；器官捐献；权利保障；问题；对策

人体器官捐献的概述器官捐献的概念深圳颁布的我国第一部器官移植行政法规《人体器官移植条例》没有明确器官捐赠的概念。只是在条例总则的第二条中提到了器官移植的含义：条例中所说的人体器官移植指的是指将器官捐献人的心脏、肺、肝、肾、胰腺和其他具有特定功能的器官全部或部分切除，并植入受体体内以替换其受损器官的过程。我只能从器官移植的含义中和一些医学文章中推理出器官捐献的概念指，具有完全民事行为能力的成年人在不损害自身的生命健康权的情况下作出明确的自愿意思表示并且在国家规定的相关器官捐献机构登记并在他们的主持下进行器官移植等合法目的行为；或者自然人在死亡后，其近亲属在该自然人生前没有明确作出不捐献人体器官的意思表示的情况下一致同意捐献他的器官或者遗体。器官捐献的主要分类器官移植有广义与狭义之分，广义的器官移植包括脏器移植、细胞移植、组织移植，而狭义的器官移植指的是脏器移植。而我们通常谈论的器官移植主要是人体器官移植，人体细胞、角膜、骨髓是不适用于《人体器官移植条例》的，因此本文谈论的器官捐献就是脏器捐献。关于器官捐献中的分类，除了上述的器官移植的广义、狭义之分外，还有活体器官捐献和人体器官捐献，在《人体器官移植条例》中有对活体器官捐献和人体器官捐献进行区分。《人体器官移植条例》的第8条中说明的两种情况是关于人体器官捐献者拥有独立的决定权和撤销权，其近亲属也捐献人体器官的决定权。第10条则明确了活体器官捐献的器官移植条件，活体移植的供体必须是具有完全民事行为能力的成年人并且要与受体直接有一定的亲缘关系的才可进行活体器官捐献。因器官捐献分类繁多，本文主要研究人体器官捐献的相关法律问题。人体器官捐献者的权利这里的人体器官捐献者包括了生前自行报名登记在其死后捐献自己器官的人和死者近亲属在供体死后一致同意进行人体器官捐献，后者的人体器官捐献者是供体的近亲属。他们的权利是有所区别的。生前自愿捐献自身人体器官者的权利第一，享有生命健康权，生命健康是人的基本依据，保护人的生命健康使得人拥有完整的生命与健康的体魄是法律保护人权的首要任务。1776年美国的被称为“第一部人权宣言”的《独立宣言》最早地提出了人的生命权。我国宪法里也写明了我国公民的生命健康权神圣不可侵犯，《民法通则》规定，公民享有生命权和健康权。任何其他组织、个人或组织不得任意剥夺公民的生命权和健康权。第二，享有隐私权，人体器官捐献者捐献自身人体器官的，应该享有保护自身的个人信息、个人生活领域不受外界侵扰的权利。《人体器官移植条例》还规定，医务人员不得泄露接受人体器官移植的器官捐赠者、接受者或患者的个人资料。享有自主决定权，在生前自行进行人体器官捐赠的捐赠者对捐献自身的器官有自主决定权，不应受他人的干扰。根据《人体器官移植条例》的第八条，器官捐赠人有权撤销器官捐赠。捐赠者有权在有生之年做出自己的决定，相应地也有权在有生之年撤销自己的捐赠意愿，并应允许他人有反悔的决定。近亲属作为人体器官捐献者的权利首先，近亲有权决定死者的器官。如果死者生前没有明确表示不愿意捐献人体器官，近亲可以根据其身份共同决定捐献死者的人体器官。2020年２月，在国家法律政策允许下，并经患者家属同意，在金银潭医院完成了国内首例和第二例新冠状肺炎的尸检，这两列遗体的解剖对我国更进一步研究疫情，了解新冠肺炎提供了实质性的帮助。在疫情紧急情况下，患者的家属作出了给器官捐献的决定，为现实生活带来巨大的帮助，因此，亲属人体器官捐献的决策权也非常重要。当然，当近亲行使人体器官捐献的决策权时，他们需要在专业的捐献机构的主持下合法有序地进行。其次，近亲属有获得荣誉的权利。近亲属是在死者生前并没有做出捐献意愿情况下决定捐献死者人体器官的，近亲属是本着回报社会，帮助他人的念想进行捐赠亲人的人体器官，但是有时候知道内情的只有亲属和相关工作人员，由于信息的不对称性会造成亲属以外的人对其进行误解，使得本来是值得鼓励和褒奖的事情会在流言蜚语中变了质，因此，近亲属应该有法律支持的赞誉，维护他们的荣誉权。我国人体器官捐献的现状及法律问题我国缺少器官捐献非法行为专门立法2011年2月，北京朝阳区人民法院审理了以何林宣为首的四人在北京朝阳医院以营利为目的为多名患者提供肾源进行器官移植且涉及金额为120万的案子，最后法院判处四人为非法经营罪。触目惊心的案例使人不寒而栗，带着人格权属性和死者尊严的器官被当作物品随意交易，暴露我国对惩戒器官移植的非法行为的法律制度存在漏洞。目前能对器官移植违反犯罪有比较明确法律规章的除了2007年深圳颁布的《人体器官移植条例》第二十六条规定了医疗机构买卖人体器官需要行政处罚、医护人员吊销执业证书外，还有《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的组织出卖人体器官罪和盗窃、侮辱尸体罪。由于刑法中缺少医疗机构和医务人员在器官移植中盗窃和出售人体器官的罪名，使得一些不法分子拉拢医护人员以医疗机构为根据地产生一系列的人体器官买卖法律问题。人体器官捐献公证体系存在的问题由于我国没有统一的对人体器官捐献的程序问题细化规定，我国人体器官捐献的登记程序、公证程序都是需要通过各地的地方性法规进行规制的。纵观各省市的立法模式，可以大致将公证程序分为“嵌入式”和“独立式”两种。“嵌入式”，是指将公证程序嵌入到遗体捐献登记程序中，作为登记的一环，不办理公证即不能完成登记手续。例如，《邯郸市接受遗体自愿捐献实施意见》规定，填写遗体捐献者必须提交申请，然后到当地公证处办理公证，登记接收站根据公证书办理登记手续该立法模式的优势在于充分保证了捐献人的知情同意权和意思自治。“独立式”就是由器官捐献志愿者自行决定要不要进行登记。该模式在于精简高效，例如《广州市志愿捐献遗体管理暂行办法》。总体来说，我国的公证程序是比较分散式的特点，各地的捐献程序、公证制度不一，因此急需一整套全国统一规制的捐献公证法律进行整体的规制。我国人体器官捐献决定权的冲突现状在我国，公民遗体捐献决定权的冲突主要是自身决定权和亲属决定权的冲突。根据器官捐献的实际情况，这种冲突有两种具体表现。第一类是死者生前同意进行人体器官捐献，而他的家人拒绝捐献他的身体器官。从法律角度来看，即使死者的亲属拥有法律决策权，也天然低于死者本人。在情感上，基于传统思想的习惯“身体发肤受之父母”，对于亲属拒绝人体器官捐赠的情绪是可以理解的。在临床上摘取人体器官的过程中也会出现家属扰乱的情况，由于摘取器官要求必须在短时间内快速摘取并进行合理保存，因此家属阻挠很可能会影响移植器官的活性，造成人力物力上的损失。2000年11月，颁布了《广州市遗体自愿捐献管理暂行办法》，规定捐献者在填写申请表或进行捐献前必须征得其直系亲属的同意，并采用了“亲属一票否决制”，以增加亲属的决策权。这样的条例对遗体捐赠的积极性有相对大一部分的削弱，导致当时相当多的人体器官捐赠者悔捐，实在不利于人体器官捐献工作的进展。后2015年新版的《广州市支援捐赠遗体管理暂行办法》正式实施，条例中最大的突破是删除了关键条款，即所有直系亲属都必须同意死亡前自愿捐献遗体的登记程序以及居住在该国的所有直系亲属都必须同意捐献。修改后的条款更加尊重捐献死者的自主决定权，人有对自己身体的绝对处分权，出于对死者的尊重应延续至其死后对遗体的处理。第二类是死者生前没有就器官捐赠发表声明，其近亲属在死后一致书面决定捐赠死者的身体器官。这一种方式在现实中并不少见，这样的规定可以使得器官获取组织发现潜在器官捐献者时可以通过和家属沟通得到供体来源，灵活变通。由于在器官捐赠之前死者始终没有表态，因此这一捐献方式在法理上也是有一定的争论的：（1）有点观点认为这个是值得支持的，因为死者的近亲属往往是死者最亲近的人，是最可以知道死者本身的思想性格的人，所以死者的近亲属在没有死者表态的同时也会考虑死者生前的意向。从而作出合理的捐献器官决定。（2）有的观点持反对意见，认为死者生前并没有真正的签署关于器官捐献的同意书，无法知道死者的真正意愿，如果其近亲属替他决定了人体器官捐献，是对死者遗体人格权利益的侵犯，形成亲属决定权高于捐献者自主决定权的怪异表现。也会给买卖人体器官的犯罪打开一个豁口，使一些别有用心的家属或者机构假借器官移植之名钻法律的空子进行违法犯罪行为。完善我国人体器官捐献相关立法的建议完善我国人体器官捐献相关法律及政策首选我国应在刑法体系中增设买卖人体器官罪、非法摘除人体器官罪、走私人体器官罪等。这里的人体器官，既包括了活体的人体器官还包括遗体的器官。在刑法中，要明确人体器官的二元区分说法律属性，人体器官不仅具有物权有价值、可流转的属性而且也有人格权益的延伸。所以非法摘除、买卖、走私人的人体器官无论是站在人身权益还是私有物权上来说都是侵犯人权的行为，是需要被判刑的。增加买卖人体器官罪还可以遏制故意杀人、盗窃遗体、为获取器官而贩卖妇女和儿童等犯罪。人体器官捐赠行为本来是善良的人为救助更多生命而对他人无私的馈赠。器官的价值是无价的不应该当成一般物品标榜上价值。如果允许买卖器官的行为，将会严重损害人的尊严，影响人们对生命的宝贵诠释。人们的生产秩序将被摧毁，穷人会卖掉他们的器官或他们亲属的遗体。富人会花钱购买器官来生存。这将使人类文明倒退。杜绝买卖人体器官，还应该从增加对医疗机构、医护人员进行非法器官摘除、移植的法律责任处罚，我国现在的法律也并未将医疗机构和医护人员参与非法买卖人体器官行为入罪，这更加助长了他们的违反行为。医生本来的职责应该是治病救人，认同的价值是生命无价，却参与到器官买卖过程中，不仅会给我国的医护人员的名声抹黑，降低老百姓对医疗机构的信任度从而不敢进行人体器官捐献，害怕自己的器官被非法买卖，而且医生的犯罪算是高智商高技术犯罪，一旦允许了医疗机构、医护人员的犯罪也就等于给组织贩卖人体器官添加了一把保护伞。将医疗机构和医护人员参与非法摘除、移植、买卖人体器官的行为入罪化，并且从重处罚显得尤为重要。增加和建立人体器官捐献推定同意制度人体器官捐献制度可分为知情同意制度和推定同意制度。知情同意制度是指人体器官捐献者充分了解人体器官捐献行为，并需要捐献者同意。我国平时运用的是此制度。推定同意制度指除了明确表示死后不进行人体器官捐赠，否则一律视为接受遗体捐赠。推定同意制度是一种可以高效地进行遗体捐赠的方式，西班牙首次确立了推定同意制度，这对它成为世界上器官捐献率最高的国家有着重要意义，类似的法规已在法国、比利时、荷兰等国实行。为了增加我国器官捐献的供应数量使更多需要的人获得器官，我国也应该引进推定同意制度，规定18岁以上的公民均推定为人体器官捐献者但具有拒绝捐献的权利。公民成年后，当地政府或红十字会告知满18岁的公民死后履行人体器官捐献的义务，但可以在死前拥有本人的撤销权。未成年人和限制行为能力人的人体器官捐献则继续适用知情同意制度，需要捐献器官的由其近亲属书面一致同意。我认为实现推定同意制度从决定权的角度，会更加保护捐献者自身的决定权，因为成年人默认成为遗体捐献者后只有其自身拥有撤销权，其近亲属不可以随意进行阻碍。由于我国对人体器官捐献了解不多和传统死者入土为安的思想，对人体器官捐献的推意更需要有序推进，增加人体器官捐献的宣传，使更多人了解人体器官捐献是给他人带去生命重生的贡献，也是自己生命的另一种延续。完善人体器官捐献制度的公证程序在我国现有的人体器官捐献知情同意制度中，公证程序的介入首先应该删繁就简，利于捐献者及其近亲属愿意使用公证程序。按照各市推出了“就近办理制度”即需要办理公证的人不受户籍限制，只要有捐献意愿就可以就近选择公证机构办理公证；以及在器官捐赠人为遗体指定遗嘱执行人之后的“无亲属陪伴”制度，该制度规定并非所有亲属都必须同意遗嘱执行人进行遗体捐赠；以及为行动不便的捐献人可以联系居住地的公证部门“上门服务”进行公证登记。“免亲属陪同”制度对于器官捐献者的自主决定权是一种保护，可以让捐献人自己决定自身的人体器官捐献，减少亲属的介入避免产生纠纷。因为器官捐献是公益性的，所以当家属不是捐献者时随意行使撤销权，人体器官捐献组织也不可能强制执行。因此，限制家属的撤销权，一方面需要规定行使撤销权的时间段，行使撤销权的时间不得晚于器官获取组织到来之前，避免造成人力物力的浪费；另一方面亲属需要进行撤销权的公证登记，并且收取一定的公证费用由反对器官捐献的家属缴纳，如果家属拒绝缴纳，医院可以借此申请强制执行器官捐献。这些简便的公证程序可以逐步推广全国，构建统一的人体器官捐献公证制度，鼓励器官捐献者在捐献器官前进行公证，一方面值得信赖的公证制度可以推动人体器官捐献的发展；另一方面合理限制家属的撤销权，更加尊重捐献者的自身意愿。结束语虽然科技发展医疗事业发达的今天，很多人的身体器官因为先天或者后天性的问题出现比较大的健康隐患需要进行器官的移植，而每天因为各种意外或者疾病原因去世的人也不在少数，生命无常，如果能用有限的生命和剩余的人身价值来给予其他人带来生的希望，也是逝者用另一个方式活在我们的身边吧。人体器官捐赠在现代化的今天，我们的科技可以娴熟的通过移植器官给他人带来生的希望，然而在法律上我国对器官捐赠相关的法律还亟待完善。使侵害人体器官的犯罪行