《法学基础知识》讲义

《法学基础知识》第一章

法律是什么第一节

法的定义一、法、法律的词义汉字“法”古体写作“灋”。东汉许慎《说文解字》：“灋，刑也，平之如水，从水，廌，所以触不直者去之，从去。”

“律”，《说文解字》：“律，均布也。”西文中，只有英语law同汉语中的“法律”对应。欧陆各国语言一般使用两个词将“法”与“法律”分别表达。

拉丁文：jus、lex德语：Recht（法）包含法律和权利双重含义二、法律学的研究对象1.规则是法理学研究的核心范畴，规则在法律中扮演着重要角色。2.法理学的体系第二节

多重视角的法律观1.立法者立场的法律观（1）命令说：始于博丹（2）权力（强制）说（3）意志论（4）规范（规则）说2.司法者立场的法律观：裁判案件的权威资料（弗兰克）3.社会学视角的法律观：社会控制的工具（庞德）4.伦理学意义上的法律观：公平正义的体现第三节

法律的基本特征与法律思维方式1.法律的基本特征：行为规范、出自国家、强制功能、权利义务内容。2.法律思维方式：规范性思维、程序化思维、逻辑缜密、并不追求绝对必然的“真”。第四节

法的构成要素及其应用一、法的要素（略）二、法的主要要素：1．成文法与法典例：我国《民法典》之难产2．法律规则与法律条文法律规则的逻辑结构：（1）三要素说（2）二要素说（3）新三要素说（4）构成要件与法律效果二要素说3．法律原则4．法的概念及其解释第五节

法律的分类及其意义1.公法与私法2.普通法与衡平法（英美法系）3.成文法与不成文法4.根本法与普通法5.一般法与特别法6.实体法与程序法7.法律分类的主要意义在于便于我们掌握和应用法。第二章

法的作用第一节

法的规范作用1．指引作用2．评价作用3．预测作用4．教育作用5．强制作用第二节

法的社会作用1．阶级社会中法的社会作用2.当代中国社会主义社会中法的社会作用第三节

法律作用的局限性1.法律的主观性2.法律的滞后性3.法律的僵化性4.法律的压制性第三章

法律体系一、法律体系的概念与划分部门法的标准与原则1.基本概念法律体系一般是指一个国家现行的全部法律规范按照不同的法律部门分类组成的有机整体。通常情况下，法律体系仅指成文法，法律体系由各个法律部门（即部门法）组成一个完整的有机体。2.部分法的划分标准与原则二、我国法律部门划分1.传统理论上的法的部门划分2.我国现行部门法的划分第四章

法律渊源第一节

法律渊源的概念法律渊源又称法的形式，是指法的具体的外部表现形式。第二节

当代中国法源1.中国法的基本渊源：制定法制定法法源：法律形式制定主体宪法全国人大法律（狭义）全国人大及其常委会行政法规国务院部委规章（部门规章）国务院部委及直属机构地方性法规省、自治区、直辖市人大及其常委会，较大的市人大及其常委地方政府规章省、自治区、直辖市政府，较大的市政府自治条例、单行条例民族自治地方人大及其常委会2.制定法以外的法源：习惯、判例（案例）、法律解释、政策、国际条约、法理学说自治条例和单行条例同属于民族区域自治地方的立法。自治条例是民族自治地方根据自治权制定的综合性法律文件。单行条例则是根据自治权制定的调整某一方面事项的规范性文件。军事法规、规章：中央军委根据宪法和法律制定的规范性文件。地方性法规：（1）省、自治区、直辖市人大及其常委会；（2）较大的市人大及其常委会。地方政府规章：（1）省、自治区、直辖市政府；（2）较大的市政府。山东省有三个“较大的市”：济南、淄博、青岛。法律解释：（1）有权解释：立法解释、行政解释、司法解释；（2）学理解释不具有法律效力。国际条约：对于我国缔结或者参加的国际条约、国际公约，我国一直采取两种做法：一种是将条约转化为国内法；另一种是不具体规定条约内容，而是在立法中明确规定处理法律与条约关系的基本原则，如“凡中华人民共和国缔结或参加的国际条约与本法有不同规定的，适用国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的除外。”第五章

法律关系与法律事实第一节

法律关系的概念和种类一、法律关系的概念法律关系是法律规范在指引人们的行为，调整社会关系过程中所形成的人与人之间的权利义务关系。包括主体、客体和内容三要素。二、法律关系的种类1.基本法律关系和普通法律关系2.抽象（一般）法律关系和具体（特殊）法律关系3.绝对法律关系和相对法律关系4.调整性法律关系和保护性法律关系

5.隶属型（纵向）的法律关系和平权型（横向）的法律关系6.单向（单务）法律关系、双向（双边）法律关系和多向（多边）法律关系7.第一性法律关系（主法律关系）和第二性法律关系（从法律关系）第二节

法律关系的要素一、法律关系的主体（一）法律关系主体概念法律关系主体是法律关系的参加者，即在法律关系中法律权利（权力）的享有者和法律义务（职责）的承担者。（二）法律关系主体的种类1.自然人（公民）2.集体主体即机构和组织（法人）3.利益共同体4.国家（三）法律关系主体构成的资格——权利能力和行为能力1.公民的权利能力：出生到死亡2.公民的行为能力：（1）完全行为能力（年满18周岁；“视为完全行为能者”）（2）限制行为能力（10岁以上、18岁以下；精神状况）（3）无行为能力（10岁以下；精神状况）3.法人的民事权利能力和行为能力

法人包括机关法人、企业法人、事业法人和社会团体法人。法人的权利能力始于法人成立，法人消灭时结束。法人的行为能力体现在法人职责、经营范围上。二、法律关系的客体法律关系客体是指法律关系主体之间权利义务所指向的对象。包括：1.物2.人身和人格3．精神产品4.行为及其结果5.法人三、法律关系的内容——权利和义务（一）法律权利和法律义务的概念法律上的权利具有以下特点：第一，它以国家法律的规定为前提，设定或者隐含在法律规范中，是法律规范调整社会关系或者人们行为的结果，并得到国家的确认和保障；第二，它是以权利人的需要和利益为目的的，权利人实现一定权利的行为就是其满足一定需要并实现一定利益的行为。法律确认和保障的权利，其实质就是确认和保障这一权利背后的需要和利益；第三，它表明权利人享有一定的意志和行为自由，表明权利人可以做出或不做出一定的行为或者要求他人做出或不做出相应行为。当然，这一意志和行为自由不能超出必要的范围；第四，它是与义务相关联的概念。权利与义务是同一事物的不同方面。权利要以一定的义务做保证，否则权利人的权利不可能行使。法律上的义务具有以下特点：第一，它是国家通过法律规定的，设定或隐含在法律规范中的，表现为通过国家强制力要求义务人必须做出一定的行为，或者表现为要求义务人必须抑制一定的行为。如果义务人不履行义务，就要受到强制力的制裁；第二，它是满足权利人的需要和利益的法律手段；第三，义务人的意志自由和行为自由受到一定法律上的约束；第四，它是与权利相关的概念。义务来源于、服务于并从属于权利。（二）权利和义务的关系1.结构上的相关关系2.数量上的等值关系3.功能上的互补关系4.价值上的主次关系（三）权利本位权利本位有如下特征：第一，社会成员都为法律上的平等主体。第二，在权利和义务的关系上，权利是目的，义务是手段，法律设定义务的目的在于保障权利的实现。第三，在法律没有明确禁止或强制的情况下，可以做出权利的推定，即推定为公民有权利或自由去作为或不作为。第四，权利主体在行使其权利的过程中，只受法律所规定的限制，而确定这种限制的目的又在于保障对其他主体的权利给以应有的同样的承认、尊重和保护，以创造一个尽可能使所有主体的权利都得以实现的自由、公平而且安全的法律秩序。

第五，当权利与权力发生冲突时，首要的价值目标应当保障公民的正当合理的权利，以维护公民的精神生存条件；较多地关注对权力的控制，以保持权力的次生性和服务性。（四）法律关系主体权利和义务的实现

在法律关系的范围内，权利和义务是以两种形态存在着的，这就是应有的权利和义务与实有的权利和义务。法律权利和法律义务在由法律的一般规定转化为法律关系主体的实有权利和义务以后，也还存在着一个实现问题。权利不能实现就歪曲了它的本质，而义务不能实现就造成了对权利人利益的损害。当然法律权利和法律义务的实现是一个复杂的问题。

第三节

法律事实一、法律事实的概念法律事实是由法律规范所规定的，能够引起法律关系产生、变更或者消灭的客观情况或现象。法律事实可以分为司法实践中发生了的事实和法律规则中的法律事实。二、认定法律事实的基础三、法律事实的认定与解释第六章

法律效力与法律实效第一节

什么是法律效力一、法律效力的概念广义的法律效力，泛指法律的约束力，即法律对人们的行为所产生的法律上的约束和强制作用。狭义的法律效力，是指法律的生效范围或适用范围，即法律对什么人、什么事、在什么地方以及什么时间具有约束力。二、法律效力的层次一般来说，法律的效力层次遵循的原则主要有：1.宪法至上原则2.上一级法律的效力高于下一级法律的效力3.特别法优于一般法原则4.新法优于旧法原则5.国际法优先原则第二节

法律效力的分类一、法律对人的效力1.属人主义2.属地主义3.保护主义4.综合或折衷原则二、法律对事的效力三、法律的时间效力（一）法律开始生效的时间我国法律开始生效的时间根据法的规定、惯例、需要及其他有关情况而定。通常有以下几种情况：1.法律自公布之日起开始生效2.法律自身明文规定该法律开始生效的时间3.法律公布后达到一定期限或具备一定条件后开始生效（二）法律终止生效的时间在我国实践中，法律终止生效有以下几种情况：1.新法律公布施行后，原有的法律自动丧失效力。2.新法律取代原有法律，同时在新法律中明文规定原有的法律废止。3.由有关国家机关颁布专门的决议、决定等，宣布废除某些法律，从宣布废除之日起，这些法律即停止生效。4.法律本身规定了其有效期，有效期届满又无延期规定的，该法律即自行停止生效。5.法律担负的历史任务已经完成，该项法律自然废止。（三）法律的溯及力问题

法律的溯及力，也就是法律溯及既往的效力，是指新法律颁布后对其生效以前所发生的事件和行为是否适用的问题。如果新法律对其生效以前所发生的事件和行为适用，该法律就具有溯及力；如果不适用，该法律就不具有溯及力。在法律的溯及力问题上，一般情况下，各国都通常遵循“法不溯及既往”的原则，即法律只适用于其生效以后所发生的事件和行为，而不适用于其生效以前所发生的事件和行为。但是这一原则不是绝对的，为了维护特定的利益或由于特定形势的需要，立法机关在某些法律中也会做出法律有溯及力或有限制地具有溯及力的规定。我国采用各国通例。四、法律的空间效力第七章

法律责任第一节

法律责任的概念法律责任是指由违法行为所引起的不利法律后果。法律责任的功能主要有：预防功能、惩罚功能、补偿功能和教育功能。第二节

法律责任的构成要件1．主体法律责任主体解决的是由谁承担责任的问题。2．违法行为或违约行为违法行为或者违约行为包括作为和不作为两类。3．主观过错主观过错包括故意与过失两类。4．损害事实损害事实包括实际损失、所得利益损失及预期可得利益。5．因果关系因果关系主要是指违法行为或违约行为与损害结果之间的必然关系。第五节

法律责任的实现一、实现方式1.惩罚2.补偿3.强制二、法律责任的认定和归结1.责任法定原则2.因果联系原则3.责任相当原则4.责任自负原则三、法律责任的减轻或免除（免责）1.时效免责2.不诉免责3.协议免责或意定免责4.责任主体消亡免责5.判决、裁定免责第八章

法律价值第一节

法律价值的概念及其基本价值一、法的价值概念法律价值是指法律满足人类生存和需要的基本性能，即法律对人的有用性。二、法律的基本价值1．正义2.秩序3.自由4.平等5.效率第二节

法律价值的应用1.法律的价值在法律文本中的应用2.法律的价值在法的运行中的应用（1）法的价值在司法中的应用（2）法的价值在执法中的应用第九章

法治第一节

法治及其精神亚里士多德：法治就是已经成立的法律获得普遍的服从，而大家所服从的法律又应该是本身制定得良好的法律。法治是民主、自由、平等、人权、理性、文明、秩序与合法性的完美结合。第二节

法治的原则与基础一、法治原则的探讨朗·富勒在《法律的道德性》一书中提出了作为一个真正法律制度的前提的八项法治原则：（1）法律应具有普遍性；（2）法律应公布；（3）法律适用于将来而非溯及既往；（4）法律应具有明确性；（5）避免法律中的矛盾；（6）法律不应要求不可能实现的事情；（7）法律具有稳定性；（8）官方行动和法律的一致性。罗尔斯指出，一个法律制度只有大