电子商务法课件 项目九 电子商务中的竞争法律规范

项目九电子商务中的竞争法律规范知识目标了解垄断和不正当竞争行为的概念与特征；了解《反垄断法》的主要内容；掌握电子商务环境下垄断的表现形式；掌握垄断行为的法律规制；了解电商环境下不正当竞争行为的表现形式；掌握不正当竞争行为的法律规制。能力目标能够识别电子商务中出现的垄断行为和不正当竞争行为；能够运用《反垄断法》和《反不正当竞争法》的相关知识，为电子商务企业提供合法合规的经营建议，为消费者的合法权益提供保障。素养目标培养诚实守信、合法经营理念；树立公平竞争的意识；具有商业道德；培养批判性思维和独立思考的能力。电子商务中的反垄断1电子商务中的反不正当竞争2目录CONTENTS子项目一电子商务中的反垄断识别垄断与反垄断法知晓电子商务中垄断的法律规制情境引导1李丽发现成为会员后，订餐费用反而比同学高因为开网店，李丽很忙，经常叫外卖解决一日三餐的问题。为了能享受平台更多的福利，李丽在她常点餐的外卖平台注册了会员。有一天李丽叫餐的过程中，手机突然黑屏，她没有来得及确认订单付款，于便委托同学帮她订，但她发现自己订的餐食比同学订的同样的餐食贵3元。她不敢相信这是真的，毕竟她是会员，应该更便宜才对啊。于是她又让另外一个不是会员的同学试着订餐，也比她以会员身份订餐要便宜。她的脑海里突然冒出一个词：“杀熟”。没想到网上沸沸扬扬的大数据“杀熟”让她自己遇到了。问题：（1）大数据“杀熟”违法吗？

（2）商家进行大数据“杀熟”需要承担法律责任吗？任务一识别垄断与反垄断法一、垄断的概念与特征法律上对垄断的定义，是《反垄断法》中规定的，垄断主体对市场运行过程进行排他性控制、对市场竞争进行实质性的限制、妨碍公平竞争秩序的行为或状态。概念（1）仅指垄断行为，不包括垄断结构。（2）行为的主体是经营者或其利益的代表者。（3）行为目的或后果是排除、限制竞争，牟取超额利益。（4）行为应当具有违法性。特征任务一识别垄断与反垄断法二、反垄断法概述反垄断法的概念电子商务中垄断行为的特殊规制反垄断法是指国家制定的一系列法律法规，旨在保护市场竞争，防止垄断行为，维护消费者权益和公平竞争的市场环境。我国电子商务市场的反垄断法律法规主要表现为《反垄断法》《反不正当竞争法》《电子商务法》《价格法》等一系列法律法规。国务院反垄断委员会《关于平台经济领域的反垄断指南》（以下简称《反垄断指南》）针对电商平台的特点，对电子商务中的垄断行为进行了特殊规制。任务二知晓电子商务中垄断的法律规制LEGALAID垄断协议的表现形式及法律规制经营者集中的法律规制滥用市场支配地位的法律规制二一三一、垄断协议的表现形式及法律规制任务二知晓电子商务中垄断的法律规制垄断协议是指两个或者两个以上的经营者（包括行业协会、自然人、法人和其他组织）通过合谋性协议，安排或者协同行动来相互约束各自的经济活动，在一定的交易领域内排除、限制竞争的行为。（一）垄断协议的特征1.以排除、限制竞争为目的；2.实施主体是两个或者两个以上的经营者；3.共同或者联合实施排除、限制竞争的行为。一、垄断协议的表现形式及法律规制任务二知晓电子商务中垄断的法律规制（二）电子商务市场垄断协议的表现形式1．横向垄断协议横向垄断协议指具有竞争关系的经营者之间达成的排除、限制竞争的协议，包括实施固定价格、限制产量、划分市场、限制购买或开发、联合抵制其他竞争对手等排除、限制竞争的行为。横向垄断协议在电商领域主要表现为以下几种情形：①利用平台收集并且交换价格、销量、成本、客户等敏感信息；②利用技术手段进行意思联络；③利用数据、算法、平台规则等实现协调一致行为；④其他有助于实现协同的方式。任务二知晓电子商务中垄断的法律规制横向垄断协议一、垄断协议的表现形式及法律规制任务二知晓电子商务中垄断的法律规制（二）电子商务市场垄断协议的表现形式2．纵向垄断协议纵向垄断协议是指经营者与交易相对人（一般不具有竞争关系）之间达成的排除限制竞争的协议，包括固定转售价格或限定最低转售价格向第三人转售商品等排除、限制竞争的行为。3．轴辐协议

轴辐协议是一种特殊形式的垄断协议，它将当事人借助纵向关系而实现的横向共谋比喻为一个自行车轮。轴辐协议由三要素构成：纵向参与者构成轴，横向参与者构成辐条，各辐条间的意思联络构成轮缘。轴辐协议不是一个横向协议和多个纵向协议的相加，本质上是横向垄断协议。任务二知晓电子商务中垄断的法律规制纵向垄断协议一、垄断协议的表现形式及法律规制任务二知晓电子商务中垄断的法律规制（三）垄断协议的认定1．垄断协议的构成要件（1）主体要件。垄断协议必须发生在两个或两个以上有竞争关系的经营者之间，具有“多个主体共同行为”的特征，从而与由单个经营者所实施的市场垄断行为如滥用市场支配地位等区别开来。（2）客观要件。经营者之间存在共同或协同一致的行为。（3）主观要件。经营者之间存在通谋或主观故意。经营者之间以限制竞争为目的，并希望或愿意就双方或多方的意志达成一致的主观愿望，即有谋取超额利益的故意。（4）客体要件。经营者之间侵害了我国法律保护的市场公平竞争关系，影响了我国经济运行的效率，损害消费者和社会公共利益。一、垄断协议的表现形式及法律规制任务二知晓电子商务中垄断的法律规制（三）垄断协议的认定2．垄断协议的豁免《反垄断法》第20条规定了对经营者达成的这类协议予以豁免的条件：①为改进技术、研究开发新产品的；②为提高产品质量、降低成本、增进效率，统一产品规格、标准或者实行专业化分工的；③为提高中小经营者经营效率，增强中小经营者竞争力的；④为实现节约能源、保护环境、救灾救助等社会公共利益的；⑤因经济不景气，为缓解销售量严重下降或者生产明显过剩的；⑥为保障对外贸易和对外经济合作中的正当利益的；⑦法律和国务院规定的其他情形。一、垄断协议的表现形式及法律规制任务二知晓电子商务中垄断的法律规制一、垄断协议的表现形式及法律规制任务二知晓电子商务中垄断的法律规制（四）垄断协议的法律责任《反垄断法》第56条规定了行政责任：责令停止违法行为，没收违法所得，并处罚款。《反垄断法》第60条规定了民事责任：经营者实施垄断行为，给他人造成损失的，依法承担民事责任；损害社会公共利益的，设区的市级以上人民检察院可以依法向人民法院提起民事公益诉讼。《反垄断法》第64条规定了失信惩戒：经营者因违反本法规定受到行政处罚的，按照国家有关规定记入信用记录，并向社会公示。《反垄断法》第67条规定了刑事责任：违反本法规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任。

同步案例某品牌汽车生产厂家达成实施垄断协议案（江苏高院公众号2022-11-29）2017年12月，江苏省反垄断执法机构依法对某品牌汽车涉嫌实施纵向垄断协议的行为开展反垄断调查。经查，2015年6月至2018年2月，该品牌汽车生产厂家通过召开经销商会议、巡店、微信通知等方式，要求江苏省内经销商在互联网平台销售汽车时，统一按照各车型建议零售价进行报价，经销商不得擅自降低网络报价。2016年至2018年3月，该品牌汽车生产厂家通过召开地区经销商会议、微信通知等方式限制经销商销售重点车型最低转售价格。该品牌汽车生产厂家通过多项管理措施实施了上述价格控制。该品牌汽车生产厂家的行为，违反了修改前的《反垄断法》第14条的规定。2019年12月，江苏省市场监管局依法做出行政处罚决定，责令其停止违法行为，并处以罚款8761.3万元。任务二知晓电子商务中垄断的法律规制任务二知晓电子商务中垄断的法律规制二、滥用市场支配地位的法律规制《反垄断法》关于市场支配地位是这样定义的：本法所称市场支配地位，是指经营者在相关市场内具有能够控制商品价格、数量或者其他交易条件，或者能够阻碍、影响其他经营者进入相关市场能力的市场地位。市场支配地位的定义滥用市场支配地位，又称滥用市场优势地位，是企业获得一定的市场优势地位后滥用这种地位，对市场中的其他主体进行不公平的交易或排斥竞争对手的行为。滥用市场支配地位的定义任务二知晓电子商务中垄断的法律规制LEGALAID滥用市场支配地位的表现形式不公平价格行为拒绝交易低于成本销售限定交易占有市场支配地位的企业以获得超额垄断利润或排挤竞争对手为目的，确定、维持和变更商品价格，以高于或低于在正常状态下可能实行的价格来销售其产品。指具有市场支配地位的平台经济领域经营者，可能滥用其市场支配地位，无正当理由拒绝与交易相对人进行交易，排除、限制市场竞争。处于市场支配地位的企业为排挤竞争对手，以低于成本的价格销售产品。指具有市场支配地位的平台经济领域经营者，可能滥用市场支配地位，不得无正当理由对交易相对人进行限定交易，排除、限制市场竞争。

即学即练请对照相关法条，分析“平台红包与补贴”的本质是什么，是否构成垄断行为，法律依据是什么？任务二知晓电子商务中垄断的法律规制LEGALAID滥用市场支配地位的表现形式搭售和附加不合理交易条件差别待遇指具有市场支配地位的平台经济领域经营者，可能滥用市场支配地位，无正当理由实施搭售或者附加不合理交易条件，排除、限制市场竞争。指具有市场支配地位的平台经济领域经营者，可能滥用市场支配地位，无正当理由对交易条件相同的交易相对人实施差别待遇，排除、限制市场竞争。

同步案例胡某诉上海携程商务有限公司侵权纠纷案原告胡某一直通过携程App预订机票、酒店。2020年7月，原告通过携程App预订了一间酒店房间，支付价款2889元。然而，离开酒店时，原告发现，酒店的实际挂牌价仅为1377.63元，原告多支付了一倍的金额。原告认为携程App采集其个人非必要信息，进行大数据“杀熟”，将对其推送的酒店房价提高了一倍多。法院判决：携程App作为中介平台对标的实际价值有如实报告义务；携程向原告承诺钻石贵宾享有优惠价，却无价格监管措施，向原告展现了一个溢价超100%的失实价格，未践行承诺；故认定被告存在虚假宣传、价格欺诈和欺骗行为，支持原告退一赔三。同时，携程App要求用户授权携程自动收集用户的个人信息，包括日志信息、设备信息、软件信息、位置信息、订单数据，携程利用这些信息进行营销活动，从而形成用户画像。上述信息超越了形成订单必需的要素信息，属于非必要信息的采集和使用，其中用户信息分享给被告可随意界定的关联公司、业务合作伙伴进行进一步商业利用更是既无必要性，又无限增加用户个人信息使用风险。任务二知晓电子商务中垄断的法律规制任务二知晓电子商务中垄断的法律规制滥用市场支配地位任务二知晓电子商务中垄断的法律规制LEGALAID相关市场的确定经营者具有市场支配地位的认定因素推定经营者具有市场支配地位的情形相关市场是指经营者在一定时期内就特定商品或者服务进行竞争的商品范围和地域范围。主要涉及两部分市场。①相关商品市场；②相关地域市场①该经营者在相关市场的市场份额，以及相关市场的竞争状况；②该经营者控制销售市场或者原材料采购市场的能力；③该经营者的财力和技术条件；④其他经营者对该经营者在交易上的依赖程度；⑤其他经营者进入相关市场的难易程度；⑥与认定该经营者市场支配地位有关的其他因素。①一个经营者在相关市场的市场份额达到1/2的；②两个经营者在相关市场的市场份额合计达到2/3的；③三个经营者在相关市场的市场份额合计达到3/4的滥用市场支配地位的认定任务二知晓电子商务中垄断的法律规制具有市场支配地位经营行为性质认定任务二知晓电子商务中垄断的法律规制滥用市场支配地位的法律制裁《反垄断法》对于滥用市场支配地位的法律制裁包括约束性制裁、救济性制裁与惩罚性制裁。《反垄断法》第57条规定，经营者违反本法规定，滥用市场支配地位的，由反垄断执法机构责令停止违法行为，没收违法所得，并处上一年度销售额1%以上10%以下的罚款。《反垄断法》第60条规定，经营者实施垄断行为，给他人造成损失的，依法承担民事责任。格兰仕针对天猫的“二选一”行为提起诉讼2019年11月5日，家电企业格兰仕宣布，已于10月28日就天猫涉嫌滥用市场支配地位等相关事宜提起诉讼，并于11月4日得到广州知识产权法院受理。格兰仕的诉讼针对的正是此前天猫方面强迫格兰仕实施的“二选一”行为，“我们认为天猫违反了《反垄断法》，涉嫌滥用市场支配地位。”格兰仕在6月就曾连发数份声明，称在天猫平台遭遇“搜索异常”。问题：（1）天猫是否具有市场支配地位？（2）天猫是否滥用市场支配地位，为什么？

案例讨论任务二知晓电子商务中垄断的法律规制任务二知晓电子商务中垄断的法律规制三、经营者集中的法律规制经营者集中的构成条件经营者集中的表现式垄断性经营者集中的法律规制主观上，要求一个或几个企业有控制其他企业的意思；行为上，要求控制企业能够对被结合的企业施加控制性影响，控制其主要经营活动；效果上，要求控制的行为是有计划的长期行为。（1）经营者合并（2）经营者通过取得股权或者资产的方式取得对其他经营者的控制权。（3）经营者通过合同等方式取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响。法律对于垄断性经营者集中的规制方式主要包括禁止结合、资产剥离、解散已合并企业、赔偿损失、其他方式。任务二知晓电子商务中垄断的法律规制经营者集中国家市场监管总局对阿里巴巴投资、阅文和丰巢网络的垄断行为予以处罚2020年12月14日，国家市场监管总局宣布了一个处罚决定，对阿里巴巴投资收购银泰商业股权、阅文集团（以下简称阅文）收购新丽传媒股权、丰巢网络收购中邮智递股权等三起未依法申报违法实施经营者集中案做出行政处罚决定，对三家企业分别处以50万元人民币罚款的行政处罚。此次处罚的三家企业均为互联网平台企业。其中，阿里巴巴投资是阿里巴巴集团开展投资并购的主要实体，阅文是腾讯的控股子公司，丰巢网络则是顺丰的关联公司。中国互联网发展20多年，巨头们从0到1，各自建立起了庞大的商业帝国。凭借资本与技术的壁垒，越来来越多的资源向巨头们倾斜，这些企业也拥有越来越多的定价权。问题：（1）你是否觉得互联网公司成长的尽头便是获得更多的市场份额，直至取得相对垄断的地位？（2）你觉得这些互联网企业是否还有既有利于企业和经济发展，又不会排除和限制竞争的更好的做法吗？

案例讨论任务二知晓电子商务中垄断的法律规制情境引导1分析李丽发现成为会员后，订餐费用反而比同学高问题：（1）大数据“杀熟”违法吗？（2）商家进行大数据“杀熟”需要承担法律责任吗？答案：（1）：大数据“杀熟“属于违法行为。大数据“杀熟”属于《反垄断法》中规定的滥用市场支配地位中的对消费者进行差别待遇的违法行为。（2）：商家进行大数据“杀熟”需要承担法律责任。根据《反垄断法》第57条和第60条的规定，经营者实施垄断行为，给他人造成损失的，依法承担民事责任；经营者滥用市场支配地位的，由反垄断执法机构责令停止违法行为，没收违法所得，并处上一年度销售额1%以上10%以下的罚款。子项目二电子商务中的反不正当竞争识别不正当竞争行为知晓电商不正当竞争行为的法律规制情境引导2李丽请人修改销量数据李丽为营造其网店在售商品销量巨高的假象，诱导消费者购买其商品，自2021年3月起，雇佣他人对部分商品宣传页面中的销量数据进行修改，修改后的累计销量数据均为“5万+”，远高于商品实际的销售量。问题：（1）李丽的这种行为违法吗？

（2）李丽需要承担法律责任吗？任务一识别不正当竞争行为根据《反不正当竞争法》第2条的规定，不正当竞争行为是指经营者在生产经营活动中，违反本法规定，扰乱市场竞争秩序，损害其他经营者或者消费者的合法权益的行为。不正当竞争行为商业贿赂行为虚假宣传行为侵犯商业秘密行为不当有奖销售行为商誉诋毁行为混淆行为一、混淆行为任务一识别不正当竞争行为混淆行为，又称欺骗性交易行为、仿冒行为，是指经营者采用欺骗手段，不正当地利用他人的商誉（商业信誉、商品声誉）使自己的商品或服务与特定竞争对手可辨识的商品或服务混淆，或者通过虚假的质量标示，使交易相对人产生混淆或误信，从而获得交易机会的行为。任务一识别不正当竞争行为一、混淆行为经营者在商品上伪造或冒用质量标志、产地，或者对商品质量作引人误解的虚假表示，以欺骗购买者，进而获取交易机会的不正当竞争行为。1．欺骗性质量标识行为指经营者不正当地利用他人的商誉，使自己的商品（含服务）与他人的商品相混淆，造成或者足以造成购买者误认误购的行为。①擅自使用与他人有一定影响的商品名称、包装、装潢等相同或者近似的标识；②擅自使用他人有一定影响的企业名称（包括简称、字号等）、社会组织名称（包括简称等）、姓名（包括笔名、艺名、译名等）；③擅自使用他人有一定影响的域名主体部分、网站名称、网页等；④其他足以引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系的混淆行为。2.商业混同行为广州市青宫教育科技有限公司实施商业混淆案2021年1月13日，执法机关根据投诉举报线索，对当事人的经营场所进行现场检查，发现其经营场所外悬挂有广州市青宫（番禺宫）招牌，店堂入口处摆放有广州市青宫（番禺宫）春季寒假招生简章、专业少儿时尚艺术培养基地等宣传单张，印有广州市青宫（番禺宫）字样；摆放的“寒假班火热报名中”“珠心算”等宣传板画上印有广州市青宫（番禺宫）字样。当事人微信公众号名称为“广州市青宫”，以广州市青宫（番禺宫）名义对外宣传。

同步案例任务一识别不正当竞争行为经查，广州市青宫是广州市青年文化宫具有高知名度的简称，广州市青年文化宫是最早使用“广州市青宫”等字样进行宣传的单位，“广州市青宫”字样的简称已与广州市青年文化宫形成了公众所认知的对应关系。当事人未经广州市青年文化宫许可，登记企业名称为“广州市青宫教育科技有限公司”，在其登记住所及微信公众号使用“广州市青宫（番禺宫）”对外宣传招生，从事与广州市青年文化宫相同领域的业务，引人误认为其与广州市青年文化宫存在特定联系，造成混淆。当事人登记企业名称为“广州市青宫教育科技有限公司”并使用“广州市青宫（番禺宫）”对外招生宣传的行为，违反了《反不正当竞争法》第6条第（4）项的规定。依据《反不正当竞争法》第18条的规定，执法机关责令其停止违法行为，办理名称变更登记，处罚款59299.8元。

同步案例任务一识别不正当竞争行为任务一识别不正当竞争行为LEGALAID二、商业贿赂行为商业贿赂行为指经营者为了谋取交易机会或者竞争优势而采用财物或其他手段贿赂对方单位或个人的行为。（1）行为的主体是经营者。（2）行为主体在主观上存在故意，且以获得销售或者购买商品的便利条件为目的；（3）行为人在客观上实施了秘密地以财物或其他手段给对方单位或者个人输送利益的行为；（4）行为人的行为具有违法性。

《反不正当竞争法》第7条1．商业贿赂的特征法条速递二、商业贿赂行为

即学即练电子商务经营者通过返现、提供折扣券等方式诱使消费者给出好评的“贿赂好评行为”是否属于商贿赂行为？理由是什么？任务一识别不正当竞争行为2．商业贿赂与回扣、折扣、佣金的关系任务一识别不正当竞争行为二、商业贿赂行为回扣是指经营者为了销售或购买商品，在账外暗中给予交易对方单位或个人的财物。②回扣体现为一定的财物，且以现金为主要表现形式，财物以外的非物质利益不能作为回扣；③回扣的给予和收受是在账外暗中进行的；④回扣具有违法性。①回扣是由卖方或买方向交易对方所做的财物支付；2．商业贿赂与回扣、折扣、佣金的关系折扣。指经营者为了销售或购买商品，以公开明示并如实入账的方式向交易对方给付的一定数额的财物。其特征是：①折扣是由卖方或买方向交易对方所作的财物支付；②折扣体现为一定的财物，并且以现金为主要表现形式；③折扣的给予和接受是以明示和入账的方式进行的；④折扣具有合法性。佣金。佣金是指经营者在市场交易中给予为其提供服务的具有合法经营资格的中间人的劳务报酬。其特征是：①佣金是一种劳务报酬，是对促成交易的中间人所付出的劳务的价值补偿；②佣金是经营者向中间人支付的；③佣金的支付和接受是以明示的方式进行的。任务一识别不正当竞争行为二、商业贿赂行为LEGALAID回扣、折扣、佣金的区别0102回扣、折扣都是由卖方或买方向交易对方所给予的财物，而佣金是经营者向中间人支付的，这一点使得回扣、折扣和佣金相区别回扣的给予和收受是在账外暗中进行的，而折扣的给予和接受是以明示和入账的方式进行的，佣金的支付和接受也是以明示的方式进行的，这是回扣区别于折扣和佣金的最主要方面03回扣具有违法性，而折扣和佣金是合法的，这也是三者相区别的重要方面。任务一识别不正当竞争行为二、商业贿赂行为

案例讨论某五星级酒店行政总厨毕某某收受回扣2016年1月起，当事人上海永祥食品销售有限公司与某五星级酒店行政总厨毕某某达成合意：利用其行政总厨的职务之便，选取当事人作为指定供应商，并在食品采购中为当事人增加交易机会，提升销量；当事人则按照销售额7%～8%的比例给予毕某某回扣。问题：海永祥食品销售有限公司与某五星级酒店行政总厨毕某某的合意行为是否构成商业贿赂？任务一识别不正当竞争行为任务一识别不正当竞争行为三、虚假宣传行为虚假宣传行为是指在市场交易中，利用广告或其他方法，对商品或者服务作与实际情况不符的公开宣传，导致或足以导致相关公众产生误解的行为。行为的主体是经营者；行为人的主观方面表现为故意；行为在客观方面表现为对商品作了违背事实真相的宣传；行为发生在宣传活动中。《反不正当竞争法》第8条第2款规定：“经营者不得通过组织虚假交易等方式，帮助其他经营者进行虚假或者引人误解的商业宣传。”《电子商务法》第17条也规定：“……电子商务经营者不得以虚假交易、编造用户评价等方式进行虚假或者引人误解的商业宣传，欺骗、误导消费者。”特点法条速递？电子商务实务中的“刷单”“炒信”是什么性质的行为？

案例讨论App后台会自动默认五星好评2020年10月13日至2021年5月17日期间，当事人沃尔玛（深圳）公司利用山姆会员商店App线上销售商品，在“我的评价”中，当用户未及时对真实交易的商品做出主动评价时，App后台会自动默认给出五星好评，并将默认五星好评自动计算在好评率里进行展示，存在对商品的用户评价作虚假的商业宣传，欺骗、误导消费者。问题：（1）你还知道哪些电商平台的评价系统也是默认好评的？（2）你认为电商平台默认好评的做法是否属于虚假评价？（3）默认好评和“刷单”有区别吗？任务一识别不正当竞争行为任务一识别不正当竞争行为四、侵犯商业秘密行为商业秘密是指不为公众所知悉、具有商业价值并经权利人采取相应保密措施的技术信息、经营信息等商业信息。商业秘密具有秘密性、非物质性、商业实用性等特征。侵犯商业秘密行为的表现形式侵犯商业秘密行为认定要件任务一识别不正当竞争行为侵犯商业秘密行为的表现形式（1）不正当取得权利人商业秘密的行为（3）不正当使用或允许他人使用权利人商业秘密的行为（2）不正当披露权利人商业秘密的行为盗窃、贿赂、欺诈、胁迫、电子侵入或者其他不正当手段违反保密义务或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露使用以不正当手段获取的权利人的商业秘密教唆、引诱、帮助他人违反保密义务或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，获取、披露、使用或者允许他人使用权利人的商业秘密。第三人明知或者应知商业秘密权利人的员工、前员工或者其他单位、个人实施侵犯商业秘密的违法行为，仍获取、披露、使用或者允许他人使用该商业秘密的，视为侵犯商业秘密。（4）第三人获取、使用或者披露权利人商业秘密的行为违反保密义务或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密任务一识别不正当竞争行为侵犯商业秘密行为认定要件商业秘密是未公开的。确认被控侵权人采用了不正当手段侵犯商业秘密相关方采取了必要的保密措施商业秘密实际存在-01-03-02-04侵权行为导致权利人的合法权益受到损害-05

即学即练甲公司为了方便经营管理，将与本公司有业务往来的客户名称登记造册，并附有详细的通信地址、电话及一些相关信息。该名单由专人进行保管，经主管人员批准方可使用。乙公司利用甲公司职员将此名单复制，高价买走。问题：（1）这本客户名单属于商业秘密吗？（2）乙公司的行为是否为侵权行为？任务一识别不正当竞争行为四、侵犯商业秘密行为任务一识别不正当竞争行为五、不当有奖销售行为不当有奖销售行为的表现形式不当有奖销售行为的构成要件行为主体是出售商品或提供服务的经营者；经营者实施了法律禁止的不正当有奖销售行为；经营者的目的在于争夺顾客，扩大市场份额，排挤竞争对手。欺骗性有奖销售，采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售；利用有奖销售的手段推销质次价高的商品；所设奖的种类、兑奖条件、奖金金额或者奖品等有奖销售信息不明确，影响兑奖；抽奖式的有奖销售，最高奖的金额超过5万元。不当有奖销售，又称不当附奖赠促销，是指经营者违反诚实信用和公平竞争的原则，利用物质、金钱或者其他经济利益引诱购买者与之交易，损害竞争对手公平竞争权的行为。深圳市某教育科技有限公司不正当有奖销售案2021年4月23日，根据消费者的投诉举报线索，执法机关对当事人深圳市某教育科技有限公司的经营场所进行执法检查。经查，当事人于2020年5月18日至2020年9月30日开展了“打卡全额返”促销活动，并在微信公众号发布了活动规则和兑奖条件（连续打卡365天可全额退款）。后当事人存在以下增加、变更规则的行为：①2020年5月21日当事人单方面修改了《打卡活动用户协议》，增加了不利于用户兑奖的条款；②2021年3月25日当事人开始按照擅自修改的协议，设置系统程序审核用户兑奖资格，单方面将用户跨年级学习、跨学段学习、上学期间打卡、上学期间学习等情形认定为虚假提供资料骗取退款，取消用户兑奖资格。当事人上述促销活动属于《规范促销行为暂行规定》第11条第3款规定的有奖销售行为，当事人修改规则、增设条件，影响用户兑奖的行为违反了《规范促销行为暂行规定》第13条第1款的规定；依据《规范促销行为暂行规定》第27条、《反不正当竞争法》第22条的规定，责令当事人停止违法行为，处罚款40万元。

同步案例任务一识别不正当竞争行为深圳市某教育科技有限公司不正当有奖销售案有奖销售是经营者经常采用的促销手段，但经营者不能滥用有奖销售，必须符合相关法律规定，遵守明确的规则。经营者在进行有奖销售前，应当明确公布奖项种类、参与条件、中奖概率、兑奖条件等信息，不得变更，不得附加条件，不得影响兑奖。该案的当事人擅自改变兑奖规则，影响用户兑奖，违背了诚信原则，损害了消费者的合法权益。市场监管部门依法查处该类案件，有效规制有奖销售行为，切实维护了消费者的合法权益和公平竞争市场秩序。

同步案例任务一识别不正当竞争行为任务一识别不正当竞争行为六、商誉诋毁行为商誉诋毁行为指经营者通过捏造、散布虚假事实，或以其他恶意竞争手段，贬低、诋毁竞争对手的商誉，以削弱其竞争力，由此获取不正当利益的行为。（1）商誉：是商品生产者或经营者在其生产、流通和与此有直接联系的经济行为中逐渐形成的，反映社会对其生产、商品、销售、服务等多方面的综合评价。商誉本质上是企业因经营管理有方等原因而长期形成的某种信誉，它包括商业信誉和商品声誉，是企业的一种综合优势。（2）商誉权：是指商誉主体依法对其创造的商誉享有的专有权以及排除他人侵害的权利。商誉的无形财产性质，决定商誉权是一种无形财产权，属于知识产权的范畴。商誉权作为知识产权的组成部分，具有知识产权的共有特征，即无形性、专有性、地域性和时间性。1．商誉及商誉权任务一识别不正当竞争行为六、商誉诋毁行为商誉诋毁行为指经营者通过捏造、散布虚假事实，或以其他恶意竞争手段，贬低、诋毁竞争对手的商誉，以削弱其竞争力，由此获取不正当利益的行为。网络商誉诋毁行为指利用互联网开放环境，编造、传播虚假信息或者误导性信息，恶意贬低竞争对手商品声誉，损害竞争对手商业信誉，挤占竞争对手市场竞争份额，为自己谋取竞争优势地位及不当利益的行为。（1）利用新媒体进行不实报道。（2）经营者间恶意差评和恶意投诉。（3）利用网络社交平台进行商誉诋毁。2．网络商誉诋毁行为常见的表现形式任务一识别不正当竞争行为六、商誉诋毁行为诋毁商誉行为如何认定

案例讨论浙江省首例“反向刷单”案件2017年8月，浙江义乌一家服饰网店发现店铺销售的一款女士内裤订单暴增，但发出的2000单商品随后被退回1998单。这样的异常交易行为，触发了阿里平台的反刷单风控系统。后经核查发现，该网店的前店长钟某通过QQ雇用梁某某召集刷手，故意对该网店进行刷单，以达到攻击和抹黑竞争对手、让被刷单网店因“违规”而遭受平台处罚的效果。在阿里平台的协助下，义乌警方迅速侦破此案。作为浙江省首例“反向刷单”的幕后攻击者，2018年5月，义乌法院经审理认为，钟某的行为构成破坏生产经营罪，判其有期徒刑2年3个月。钟某不服提出上诉后，金华中院维持原判。钟某被判刑后，2018年9月28日，他和梁某又被阿里提起巨额索赔诉讼。在诉状中，阿里称二被告通过“反向刷单”行为，严重破坏平台市场竞争秩序，干扰了平台的经营秩序，请求法院判令赔偿66万余元，并在阿里平台向受害商家和消费者赔礼道歉。问题：（1）刷单与“反向刷单”同属于违反《不正当竞争法》的行为，二者的本质区别是什么？（2）两种行为的后果有什么不同？任务一识别不正当竞争行为任务二知晓电商不正当竞争行为的法律规制电商不正当竞争行为的表现形式既包括上文任务一中所讲6种表现形式，也包括利用网络进行的不正当竞争行为的5种表现形式。1．刷量行为2．屏蔽广告行为3．流量劫持行为4．“二选一”行为5．数据抓取行为一、电商不正当竞争行为的表现形式任务二知晓电商不正当竞争行为的法律规制刷量行为即利用平台评级机制，通过人工和自动化手段制造虚假流量数字、刷高流量，使用户形成对于相关商品、视频或文章等的质量、访问数量和关注度等信息的错误认知，从而获得竞争优势的不正当竞争行为。刷量行为还包括利用平台的反刷单惩罚机制来减少竞争对手交易机会的“反向刷单”行为。1．刷量行为一、电商不正当竞争行为的表现形式虚增作弊账号活跃度与虚假刷量行为不正当竞争纠纷案重庆某网络有限公司（被告）为北京快手科技有限公司（原告）用户提供有偿刷量服务，其通过技术手段连接到原告服务器后，模仿真实用户观看行为或通过其他方式，使得原告服务器产生了用户观看、点赞、关注等记录，从而增加了用户所投稿视频的点击量，使其获得了更高评级和关注度。在被告实施刷量行为的过程中，原告的服务器需要反复处理为刷量提交的大量请求，并占用网络带宽传输相关数据。这一方面占用了正常用户需要使用的网络资源，影响其他用户的观看体验；另一方面使得原告需要提供更大的带宽、支出额外的流量费用以及安排更多服务器来处理这些虚假流量。再者，被告刷量行为还对原告系统产生误导，使得原告无法按照实际情况计算广告播放数量及其他相关数据，导致原告向广告商提供的广告服务无法正常结算，使得广告商对原告的商业评价降低，甚至使得原告丧失交易机会。综上，被告的刷量行为从多个方面对原告造成影响，对原告合法提供的网络服务正常运行产生妨碍，构成《反不正当竞争法》第12条第4款规定的反不正当竞争行为。

同步案例任务二知晓电商不正当竞争行为的法律规制任务二知晓电商不正当竞争行为的法律规制屏蔽广告行为是指电商经营者利用技术手段屏蔽其他网站或软件内的广告，使用户可以通过使用该经营者提供的软件或网站跳过其他网站或软件上的广告，直接观看所需内容的行为。常见的广告屏蔽行为主要有两种：（1）电商经营者研发出专门屏蔽视频播放器贴片广告的软件，用户下载安装该软件之后，可以通过该软件进入视频播放器，同时该软件自动过滤贴片广告；（2）电商经营者运营的浏览器具有屏蔽网站广告的功能，用户可以自主选择是否过滤网站的贴片广告或弹窗广告。2．屏蔽广告行为一、电商不正当竞争行为的表现形式搜狗公司App屏蔽优酷视频广告不正当竞争纠纷案搜狗公司提供了一款让用户可以选择是否屏蔽优酷视频贴片广告的App。当用户打开广告拦截功能后，通过这一App进入优酷网，视频播放过程中均无贴片广告和跳过广告按钮；当用户选择关闭广告拦截功能，视频播放前均有数十秒的贴片广告，右上角均有跳过广告按钮。法院审理认为，首先优酷公司的“广告+免费视频”的商业模式具有《反不正当竞争法》可保护的利益，优酷公司向用户提供播放服务，同时获得广告收益或者会员费收入作为提供服务的对价；其次，根据《反不正当竞争法》第12条第2款第4项，搜狗公司的App通过技术手段破坏了优酷视频App的正常运行，将使得优酷公司的预期商业目的落空，损害优酷公司本应获得的合法利益，破坏了正常的商业秩序，构成不正当竞争行为。

同步案例任务二知晓电商不正当竞争行为的法律规制任务二知晓电商不正当竞争行为的法律规制流量劫持，即绑架流量，是指经营者利用技术手段进行诱导或强制，使得原本访问其他经营者网站的用户被导向别处的网络不正当竞争行为。《反不正当竞争法》规定：“经营者利用网络从事生产经营活动，应当遵守本法的各项规定。经营者不得利用技术手段，通过影响用户选择或者其他方式，实施下列妨碍、破坏其他经营者合法提供的网络产品或者服务正常运行的行为：（一）未经其他经营者同意，在其合法提供的网络产品或者服务中，插入链接、强制进行目标跳转；……（四）其他妨碍、破坏其他经营者合法提供的网络产品或者服务正常运行的行为。”诸如“流量劫持”“强制跳转”等互联网提供者强制消费者作出非出自自身意愿的网络访问，可以认为是一种“其他妨碍、破坏其他经营者合法提供的网络产品或者服务正常运行的行为"。3．流量劫持行为一、电商不正当竞争行为的表现形式诱导搜索用户弃百度用搜狗不正当竞争纠纷案搜狗输入法设置了搜索候选词，当用户通过安卓手机自带浏览器或第三方浏览器地址栏进入百度网后，使用安卓手机端搜狗输入法软件在百度网搜索框中输入关键词的拼音字符时，搜狗输入法键盘上方会显示搜索候选词和输入候选词上下两排候选词，用户点击上排搜索候选词后，会跳转至搜狗搜索结果页面。法院审理认为，搜狗公司通过技术手段，在用户事先选定百度搜索的情况下，利用搜狗输入法在搜索引擎使用中的工具地位，借助更贴近搜索热点的搜索候选词，使用户在不知情的情况下点击搜索候选词进入没有明确来源标识的搜狗搜索结果页面，造成用户对搜索服务来源混淆的可能，不当争夺、减少了百度网的商业机会，破坏了手机网络搜索环境的公平竞争秩序，其行为违反了《反不正当竞争法》第12条第2款第4项的规定，构成不正当竞争行为。

同步案例任务二知晓电商不正当竞争行为的法律规制任务二知晓电商不正当竞争行为的法律规制首例流量劫持案判刑的样本意义任务二知晓电商不正当竞争行为的法律规制“二选一”行为是指平台要求商户只能在自己与其他平台之间选择其一进行合作，在实践中往往表现为通过禁止平台内经营者在其他竞争性平台开店和参加促销活动等，限定平台内经营者只能与该平台进行交易的行为。“二选一”行为本质上是一种不兼容的行为，排除了其他具有竞争地位的经营者的竞争权利。《反垄断法》《反不正当竞争法》《电子商务法》中都有相关条款对电商平台的“二选一”行为进行规制。4．“二选一”行为一、电商不正当竞争行为的表现形式任务二知晓电商不正当竞争行为的法律规制常见的不正当“二选一”行为有两种：（1）恶意不兼容行为：《反不正当竞争法》第12条已经对该条进行了类型化规制，并且2022年发布的《反不正当竞争法司法解释》中也对恶意不兼容行为的判定有了具体的规定；（2）电商平台强制商家在本平台和其他平台之间进行选择，限制平台内经营者参加其他平台的经营活动，若平台内经营者拒绝，则会受到搜索降权、限流、商品下架或撤店等“惩罚”。4．“二选一”行为一、电商不正当竞争行为的表现形式外卖平台“二选一”不正当竞争纠纷案2016年下半年，美团在知道自己维护的商户同时与饿了么等外卖平台合作后，强行要求餐饮商户对平台进行“二选一”，如果商家选择多平台，则对其采取调高费率、置休服务、在经营时段屏蔽商家信息、限制流量、搜索降权甚至撤店等处罚。法院认为，美团上述做法阻碍了商户与其竞争对手饿了么交易，排挤竞争，饿了么必然因此丧失流量和订单而遭受损失。作为网络外卖餐饮平台，其主要经营模式和业务路径系通过吸引餐饮商户与消费者进入平台达成交易，是典型的多边主体参与的网络平台，具有极强的网络效应和锁定效应。平台的正常运营有赖于商户与消费者双边的资源储备，平台商户数量直接影响到对消费者的吸引力和平台经营利益，因此商户资源是外卖平台的核心竞争资源和经营基础。美团的不正当竞争行为直接指向商户与平台的正常合作，系对饿了么核心竞争资源的不正当剥夺和基础竞争力的破坏。因此根据《反不正当竞争法》第12条，美团的行为属于不正当竞争行为。

同步案例任务二知晓电商不正当竞争行为的法律规制任务二知晓电商不正当竞争行为的法律规制数据抓取行为（WebScraping），也称爬虫，指使用网络机器人技术抓取其他网络经营者的网站数据，对其他经营者提供的产品或者服务形成实质性替代，或者增加其他经营者运营成本和危害用户数据安全性的不正当获取数据行为。在判断爬虫行为是否合法时，需要综合考虑以下几个方面：（1）是否侵犯了他人权益；（2）是否损害了公共利益；（3）是否违反了网站的使用协议。5．数据抓取行为一、电商不正当竞争行为的表现形式任务二知晓电商不正当竞争行为的法律规制抓取数据不正当竞争纠纷案武汉某公司为了提高其开发的智能公交App“车来了”在中国市场的用户量及信息