国际商法-复习资料

国际商法复习资料（章节：一、二、三、四、五、七）名词解释5×2′判断题10×1′简答题7×5′论述题3×15′一、名词解释代理：指代理人按照被代理人的授权或法律的规定，代表被代理人同第三人订立合同或为其他的法律行为，由此而产生的权利与义务直接对被代理人发生效力。国际商事代理：指代理人为取得佣金，依被代理人的授权，为被代理人的利益与第三人为商行为，由此在具有国际因素的被代理人、代理人及第三人之间产生权利义务关系的法律制度。意定代理：指代理人根据被代理人的授权而产生的代理。法定代理：指被代理人于法律上或事实上不能为法律行为时，按照法律直接规定由他人代为进行法律行为的代理。直接代理：指代理人在代理权限内以代理人的身份，即以被代理人的名义与第三人订立合同的行为。间接代理：指代理人以自己的名义，但是为了被代理人的利益而与第三人订立合同，日后再将其权利与义务通过另外一个合同让与被代理人的代理行为。显名代理：指代理人在订约时不但表明了自己的代理身份，而且还表明了被代理人的身份或姓名、商号。隐名代理：指代理人在订约时只披露代理关系的存在，没有披露被代理人的姓名或商号。无权代理：指欠缺代理权的人所作的代理行为。表见代理：属于无权代理，指代理人并不具有本人的明示或默示授权，但因本人的言行使第三人有合理根据认为存在授权，则该代理人有关行为的法律后果由本人承担的代理。合同：是当事人之间意思表示一致的结果，指有关当事人确定，变更或消灭相互权利与义务关系的协议。要约：又称发盘或发价，是一方当事人向对方提出愿意根据一定的条件与对方订立合同，并且包含了一旦该要约被对方承诺时就对提出邀约的一方产生约束力的意思表示。承诺：指受要约人根据要约规定的方式，对要约的内容加以同意的一种意思表示。实质是对要约表示同意。免除：指债权人免除债务人的债务，即债权人放弃债权，从而消灭合同关系及其他债之关系的单方面行为。提存：指由于债权人的原因而无法向其交付合同标的物时，债务人将该标的物交给提存部门而消灭合同的制度。抵消：指双方互负债务时，各以其债权充当债务之清偿，而使其债务与对方的债务在对等额内相互消灭。混同：指债权与债务同属一个人，即同一个人既是债权人又是债务人。权利担保：卖方对货物的权利担保是指卖方应当对买方承担以下保证义务：在交付货物时对货物享有所有权或处置权；出售的货物上不存在未向买方透露的担保权益，如抵押权、留置权；同时卖方还必须保证其出售的货物没有侵犯他人的知识产权，如专利权、商标权。根本违约：如果一方当事人违反合同的结果，使另一方当事人蒙受损害，以至于实际上剥夺了他根据合同有权期待得到的东西，即为根本违反合同。构成根本违约的基本标准是，实际上剥夺了受损一方根据合同有权期待得到的东西，即受害方预期利益的丧失，同时还必须满足两个标准：违约方应当预知这种结果，第三人能预知这种结果（客观标准）。票据：指出票人依法签发的、由自己无条件支付或指示他人无条件支付一定金额给收款人或持票人的有价证券。汇票：指出票人签发的，委托付款人在见票时或者在指定日期无条件支付确定的金额给收款人或持票人的票据。本票：指出票人签发的，承诺自己在见票时无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。支票：指出票人签发的，委托办理支票存款业务的银行或者其他金融机构在见票时无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。追索权：汇票追索权，指汇票持有人在法定期限内提示承兑或提示付款而遭拒绝，或有其他无法行使汇票权利的法定原因时，依法向其背书人、出票人以及汇票的其他债务人请求支付汇票金额、利息及相关费用的一种票据上的权利。二、判断题1、英美法中简式合同实际上等于大陆法中的不要式合同。（×）2、原则上讲一项有效的要约，对双方当事人均具有约束力。（×）3、原则上讲，文字要约一旦发出，即告生效。（×）4、根据《销售合同公约》的规定：受要约人必须完全接受要约的内容，方为承诺，否则构成新要约。（×）5、根据《销售合同公约》的规定：原则上一项函电承诺（接受发价）于该项承诺通知送达到要约人（发价人）时生效。（√）6、一方当事人的意思表示错误，原则上该方当事人可以要求撤销合同。（×）7、凡一方当事人在对方作出允诺之前已全部履行完毕的对价称为已履行的对价，而已履行的对价是有效的对价。（×）8、英美法国家原则上把实际履行作为合同履行中的一种补充性的、例外的救济手段。（√）9、根据联合国《销售合同公约》的规定：只要合同中一方当事人违约，另一方当事人就可以请求损害赔偿，且无须证明对方的违约是否出于过失，也不必事先发出催告。（√）10、提单和票据在转让时，善意而又支付了相当对价的受让人可以取得优于其前手的权利。（×）11、原则上讲，当被授权的代理人披露被代理人身份同第三人进行某项合法行为时，该项行为只对被代理人和第三人具有约束力。（√）12、世界各国的公司法立法都明确规定，依法成立的公司只能在其章程中所规定的范围内从事业务活动。（√）13、有限公司股东可以随意转让其出资份额。（×）14、在国际民商事仲裁程序中，有关仲裁庭可以自由决定是否依据公平原则进行裁决。（×）15、世界各国一般都绝不允许外国人或外国机构在本国境内直接执行外国法院判决。（√）16、在货物买卖和悬赏广告等合同中，当事人双方互有权利和义务，因此均属双方合同。（×）17、中国外贸业务上的所谓询盘，原则上讲就是要约。（×）18、原则上讲，凡一项不可撤销的要约一旦发出，要约人就丧失了撤回要约的权力。（×）19、根据《国际货物销售合同公约》的规定：如果受要约人在对要约承诺时，变更了要约的内容，只要其变更的内容在实际上并未变更该项要约的条件，且要约人又未在不过分延迟的期间内提出异议者，仍可作为有效承诺。（√）20、原则上讲，承诺人在承诺尚未生效前，如果发现不妥，可以撤回其承诺。（√）21、原则上讲，一方当事人对自身的履约能力估计错误，该方当事人可以要求撤销合同或更改合同的内容。（×）22、如果票据被恶意使用而落入不知情而又支付了相当对价的第三者手中，票据债务人对该第三者仍须付款。（√）23、如果代理权被被代理人合法撤回，为被代理人而进行行为的代理人的授权直至代理人收到撤回通知时才告终止。（√）24、依法裁决是国际民事诉讼与仲裁程序所必须遵循的基本原则。（×）25、在中国国际经济贸易仲裁委员会进行仲裁，不仅可以选择中国人，而且还可以选择外国人充当仲裁员。（√）26、所有违法合同均是无效合同，因此，无效合同也就是违法合同。（×）27、要约人可以向两个和两个以上特定的法人或自然人发出要约。（√）28、根据《销售合同公约》的规定：受要约人收到要约后，应尽快发出承诺与否的通知，如果怠于通知时，则视为默认承诺。（×）29、根据《销售合同公约》的规定：如果一项承诺因传递延误而造成逾期时，只要要约人未毫不迟延地向承诺人发出拒绝该项逾期承诺的通知，那么，该项因邮递延误所造成的逾期承诺仍然有效。（√）30、承诺一旦生效，承诺人如果发现不妥，仍然有权撤回其承诺。（×）31、在票据上所有签名的人均是票据行为人，而票据行为人都是票据债务人。（√）32、一般附加险不能作为一个单独项目投保，它只能在投保平安险的基础上加保一种或若干种一般附加险。（√）33、当代理人不可能履行代理行为时，代理关系即告终止。（√）34、有限公司各股东交足其出资额以后，由公司发给股权证书，即股票。（×）35、股份有限公司股东转让其所持有的公司股份时不受任何条件限制。（√）36、就商事和解与调解在诉讼法律制度中的效力而言，二者是基本相同的。（√）37、凡以缔结合同为目的，且内容十分确定的意思表示，即为要约。（×）38、原则上讲，承诺一旦生效，合同即告成立。对于承诺生效的时间规定，英美法系国家原则上采用“投邮生效”的原则。（√）39、无限责任公司股东有义务直接对公司债务承担责任。（√）40、国际民商事仲裁是目前国际社会所采用的一种最为常见的司法活动。（×）41、票据债权人的权利以票据的存在为前提，但要行使票据上的权利，无须出示票据。（×）42、票据上所载的权利可以经交付或经背书和交付而转让，受让人可以向票据上的债务人请求给付票据上所载的全部权利。（√）43、当代理权终止后，被代理人无论是否通知第三人，善意的第三人与代理人所进行的民事活动都将对被代理人不再具有拘束力。（×）44、票据行为只要符合法定要件，权利即告成立。至于票据行为如何发生，持票人是怎样取得票据的，则可不必过问。（√）45、公司作为法人，具有法律人格，能以自己的行为取得民事权利，承担民事义务。（√）46、承诺人在承诺生效前，如果发现不妥，则可以撤回承诺，但一旦承诺生效，合同即告成立，承诺人就不能撤回其承诺。（√）47、根据德国法，代理合同无效并不影响代理人根据该无效的代理合同为本人与第三人签订的合同对本人的约束力。（√）48、汇票是有价证券，故汇票上所载金额必须是确定的，如果所载金额不确定，该汇票无效。（√）49、合伙人退出合伙企业后，就不要承担合伙企业的债务。（×）50、当代理人在授权的范围内行使代理行为而发生侵权或者犯罪行为时，被代理人需承担连带责任，但如果代理人的上述行为给第三人造成了损害，被代理人无须承担连带赔偿责任。（×）51、按照《销售合同公约》的规定，合同宣告无效后，债务人应赔偿因其违约给对方所造成的损失的责任也随之解除。（×）52、有限公司可以向公众公开发行任何股票，其制作的股单也可以在证券交易所公开出售。（×）53、当一个未被授权的代理行为被追认后，其效力同事前授权代理行为相同。（√）三、简答题1、分析国际商法的概念。它是调整国际商事贸易与商事组织各种关系的法律规范的总和。2、试述国际商法的渊源。国际商法的渊源是指国际商法产生的依据及其表现形式，主要有三个方面：国际商事条约、国际商事惯例和各国商事立法。3、说明大陆法系和英美法系的主要区别与特点。（1）大陆法系和英美法系的主要区别：①法的渊源不同：大陆法系正式的法的渊源只是制定法，判例在法律上不被认为是具有正式意义上的渊源，法被理解为抽象规范；英美法系制定法和判例法都是正式的法的渊源。②法律构成上，大陆法系以成文法为主，英美法系国家则主要采用判例形式。③司法上，大陆法系国家法官审理案件只能依据成文法，法官只能适用法律，不能创造法律；英美法系国家的法官审理案件时强调“遵循先例”，即判例，法官可依成文法，也可依判例法，并可创造法律。④法典编纂的不同：大陆法系一般采用法典形式；英美法系往往是单行法律、法规。⑤法的分类不同：大陆法系基本分类是公法和私法，私法主要指民法和商法，公法主要指宪法、行政法、刑法、诉讼程序法；英美法系基本分类是普通法和衡平法，无公法和私法的之分，普通法是在普通法院判决基础上形成的全国适用的法律。衡平法是由大法官法院的申诉案件的判例形成的。⑥诉讼程序和判决程式不同：大陆法系一般采用审理方式（审讯制），以法官为中心，奉行干涉主义，属于纠问式诉讼；英美法系采用对抗制（辩论制），实行当事人主义，法官充当消极的、中立的角色，是对抗式诉讼，法院判决书的推理方式是归纳法。（2）大陆法系和英美法系的特点：①大陆法系结构上强调系统化、条理化、法典化、和逻辑性。反映在法学和立法中为：大陆法各国把法律分成公法和私法两大部分；大陆各国都主张编篡法典。②英美法系属普通法系，以判例法作为法的主要渊源，成文法是对判例法的补充或修正。4、商事组织有哪些基本形式？它们各自有哪些利弊？商事组织，指能以自己的名义从事营业，以盈利为目的的经济组织。三种基本的商事组织形式：个人企业、合伙企业、公司企业。（1）个人企业利：设立方便，手续简单，无最低资本出资要求，法令限制较少；投资者就是企业所有人，所有权与决策权统一，决策迅速，且利润独享，保密性较强；税负较轻，无“双重纳税”。弊：投资者需对企业债务负无限清偿责任，风险较大；财力有限，融资能力较差，管理取决于投资者个人素质。（2）合伙企业利：设立手续比较简单，费用较少；资本来源广泛；合伙人均有权参加管理，共同承担风险和责任；税收负担较轻；法律对其干预和限制较少。弊：相对于公司，资金来源和信用能力、合伙人数量有限，不能发行股票和债券，难于集资，企业规模不可能太大；合伙人责任比公司股东责任大；合伙人都参与管理，不利于管理的集中统一；存续时间不稳定；合伙企业整体上对企业债务承担无限责任。（3）公司企业利：股东仅以出资额为限承担有限责任，减少股东投资风险；具有法人资格；具有较强的筹资能力；经营权与所有权分离，管理更有效率。弊：设立程序复杂，有最低注册资本要求；法律对公司的监管规制较多；所有权和经营权放开，产生复杂的委托代理关系；股权分散；税负较重。5、什么是有限合伙？它有哪些特征？有限合伙，LP，指至少一名普通合伙人和至少一名有限合伙人组成的企业，其中普通合伙人负责执行合伙事务，对外代表合伙组织，并对合伙的债务承担无限连带责任，而有限合伙人不参加合伙业务的经营，不对外代表合伙组织，只按一定的比例分配利润和分担亏损，且仅以出资为限对合伙债务承担责任。有限合伙制度的主要法律特征：①有限合伙企业由2个以上50个以下合伙人设立，但是至少应当有1个普通合伙人；②普通合伙人执行合伙事务，对外代表合伙组织，并对合伙的债务承担无限连带责任，而有限合伙人不参加合伙业务的经营，不对外代表合伙组织，只按一定的比例分配利润和分担亏损，且仅以出资为限对合伙债务承担责任；③有限合伙对外在整体上仍承担无限责任，因为它至少有一个普通合伙人必须对债务承担无限责任或无限连带责任；④有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资，但不得劳务出资，而普通合伙人可以劳务出资；⑤有限合伙人的死亡、破产不影响合伙的存在，不产生终止合伙的效果，一般不当然退伙。而普通合伙人的死亡和退出，除非合伙协议另有规定，该普通合伙人一般当然退伙；⑥有限合伙人和普通合伙人在一定条件下可以相互转化。6、请简述公司的概念与法律特征。公司的概念：指依公司法的规定成立的，以营利为目的的企业法人。法律特征：（1）依法成立性公司依照法律设立和运行，是规范化程序较高的企业组织形式；（2）营利性公司是以营利为目的的经济组织，这是反映公司基本属性的一个特征；（3）法人性法人性是公司区别于合伙企业和个人独资企业的一个重要法律特征。7、两大法系代理的概念有何区别？大陆法系代理：一人为他人进行的法律行为。大陆法系的代理制度建立在区别论的基础上，即把委任与授权严格区别开来。英美法系代理：建立在被代理人与代理人等同论的基础上，通过他人去做的行为视同被代理人亲自所为的行为。8、简述两大法系各自代理权产生的原因。大陆法系代理：产生原因分为两种，一种是由于被代理人的意思表示而产生的，称为意定代理；另一种是非由被代理人的意思表示而是由法律直接规定等情形而产生的，称为法定代理。英美法系代理：主要是契约代理（委托代理）。一般被代理人与代理人之间的代理关系可以通过协议产生，但在某些情况下，即使被代理人事实上并未授权给代理人，被代理人也受其代理人行为的约束，另外代理关系还可以因事后追认而产生。9、代理人有哪些义务？（1）亲自履行；（2）按被代理人意志或利益履行；（3）勤勉谨慎地履行代理职责；（4）代理人对被代理人应诚信、忠实；①代理人必须向被代理人公开他所掌握的有关客户的一切必要情况，以供被代理人考虑决定是否同该客户订立合同；②代理人不得以被代理人的名义同代理人自己订立合同，除非事先征得被代理人的同意；③代理人不得受贿或密谋私利，或与第三人串通损害被代理人的利益。（5）严守商业秘密；（6）及时报告委托事务的情况和申报并结清账目。10、合同成立的要件有哪几项？合同成立的要件很简单：其一，要有两个或两个以上的当事人；其二，当事人的意思表示一致。11、要约与要约邀请的区别是什么？要约人在什么情况下可以撤回或撤销要约？要约与要约邀请的主要区别：要约，它一经对方承诺，合同即告成立，要约人则必须受其约束；要约邀请，即使对方完全同意或接受该要约邀请提出的条件，发出该项要约邀请的一方仍然不受其约束，除非他对此表示承诺或确认，否则合同仍然不能成立。要约撤回：指要约人在发出要约后，在要约尚未生效前，要约人将要约取消，阻止其生效。要约撤销：指要约生效后，要约人将要约取消，从而使要约的效力丧失。12、英美法与大陆法对承诺生效的时间有什么不同的规定？（1）投邮主义这是英美法的主张，指以书信或电报作出承诺时，承诺一经投邮，立即生效，合同即告成立。（2）到达主义是以德国为主的大多数大陆法系国家法律的规定，凡承诺的函电只要送达要约人的支配范围即告生效，而不管要约人是否已知悉其承诺的内容。13、当一方违约时，另一方可以采取哪些救济措施？（1）实际履行：指债权人要求债务人按合同的规定履行合同；或由债权人向法院提起实际履行之诉，由执行机关运用国家强制力，使债务人按照合同的规定履行合同。（2）损害赔偿：指违约方因不履行或不完全履行合同义务而给对方造成损失，依法律或依合同约定而应当承担的责任。（3）解除合同：指合同当事人依约或依法行使解除权终止合同的权利和义务的行为。（4）违约金：指以保证合同履行为目的，由双方当事人事先约定当债务人违反合同时，应向债权人支付的钱款。14、预期违约的含义。预期违约，指一方当事人在合同规定的履行期到来之前，就明确表示或以自己的行为表示履行期限届满时将不履行合同的行为。15、我国《合同法》关于合同无效的规定。我国《合同法》认定合同无效有5种情况：（1）欺诈一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益；（2）恶意串通，损害国家、集体或第三者利益；（3）以合法形式掩盖非法目的；（4）损害社会公共利益；（5）违反法律、行政法规的强行性规定。16、简述国际货物买卖法的渊源。国际货物买卖法的渊源是指国际货物买卖法的表现形式，即形式渊源。它包括国内法、国际公约和国际贸易惯例三部分。17、简述《联合国国际货物买卖合同公约》（CISG规定）的卖方违反交货义务时买方的救济措施。卖方违约时买方的救济措施：（1）要求卖方实际履行；（2）减少价金；（3）要求卖方对货物进行修补；（4）交付替代物；（5）宣告合同无效；（6）损害赔偿。PS：买方违约时卖方可以采取的救济方法：（1）实际履行；（2）宣告合同无效；（3）请求损害赔偿；（4）要求支付利息。买卖双方都可以采取的救济方法：（1）损害赔偿；（2）实际履行；（3）宣告合同无效；（4）对分批交货合同违约的救济方法。18、简述卖方的品质担保和权利担保。品质担保：质量担保、瑕疵担保，指卖方对所提交的货物的质量、性能、用途所承担的法律责任。权利担保：指卖方应当对买方承担以下保证义务：在交付货物时对货物享有所有权或处置权；出售的货物上不存在未向买方透露的担保权益，如抵押权、留置权；同时卖方还必须保证其出售的货物没有侵犯他人的知识产权，如专利权、商标权。19、简述CISG规定的卖方和买方的义务。卖方义务：卖方义务主要表现为四个方面，即交付货物、交付有关单据、品质担保和权利担保。买方义务：买方的基本义务主要有两大方面，即按合同或法律的规定支付货物价款和接受货物。20、比较汇票、本票和支票的区别和联系。区别：（1）本票与汇票比较：①汇票有三个当事人，即出票人、付款人与受款人；而本票只有两个当事人，即出票人（同时也是付款人）与受款人。②汇票必须经过承兑之后，才能使承兑人（付款人）处于主债务人地位，而出票人则居于从债务人地位；本票的出票人始终居于主债务人地位，自负到期偿付的义务，不必办理承兑手续。（2）支票与汇票比较：①支票的付款人限于银行，而汇票的付款人则不以银行为限。②支票均为见票即付，而汇票则不限于见票即付。联系：（1）本票与汇票有许多共同之处，汇票中有关出票、背书、付款、拒绝证书以及追索权等规定，基本上都可适用于本票；（2）支票和汇票一样有三个当事人，即出票人、付款人与受款人。21、什么是追索权？试述行使追索权的原因及程序。汇票追索权，指汇票持有人在法定期限内提示承兑或提示付款而遭拒绝，或有其他无法行使汇票权利的法定原因时，依法向其背书人、出票人以及汇票的其他债务人请求支付汇票金额、利息及相关费用的一种票据上的权利。行使原因：（1）汇票到期被拒绝付款，汇票持有人无法行使第一顺序的付款权；（2）在汇票到期前客