劳动与社会保障法考前辅导培训资料

劳动与社会保障法考前辅导知识总揽基本理论法律制度重点提示

基本理论部分一、劳动法的概念、调整对象二、劳动关系三、劳动法律关系需要通读了解的法律《中华人民共和国职业病防治法》《中华人民共和国安全生产法》《中华人民共和国就业促进法》

《中华人民共和国劳动合同法实施条例》《失业保险条例》《企业职工生育保险试行办法》《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》

《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》基本理论1一劳动法的概念和调整对象一、概念广义上的劳动法狭义上的劳动法二、调整对象：1、劳动关系2、与劳动关系密切联系的其他社会关系劳动力管理方面的关系、劳动力配置服务方面的关系、社会保险方面的关系、工会活动方面的关系、监督劳动法律执行方面的关系、处理劳动争议方面的关系。基本理论2一劳动关系一概念：劳动力所有者与劳动力使用者在实现劳动的过程中形成的权利义务关系。二特征：1.主体一方是劳动者，另一方是用人单位。2、劳动关系必须产生于劳动过程之中。3、劳动关系兼有人身关系和财产关系的双重性质。4、劳动关系具有纵向关系(隶属关系)和横向关系(平等关系)相互交错的特征5、劳动关系以劳动的给付为主要内容。基本理论3——劳动法律关系1、概念：指劳动关系被劳动法规调整而形成的一种法律上的权利和义务关系。2、法律特征是：主体之间平等性和隶属性交错共存；内容体现了国家与当事人的双重意志，客体表现为兼有人身性和财产性关系的劳动行为和财物。3、劳动法律关系与劳动关系的区别。4、劳动法律关系三要素一、主体劳动权利能力和劳动行为能力二、客体:1、劳动行为2、财物三、内容劳动权利和劳动义务5、劳动法律事实劳动法律事实的种类（一）行为1、合法行为2、违法行为事件或违法行为，也可以作为引起劳动法律关系的变更和消失事实之一。（二）事件：不以人的意志为转移法律制度一．劳动法律的适用范围1、在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织和与之形成劳动关系的劳动者。2、国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者。法律制度二——劳动合同一、劳动合同的订立：劳动关系建立标志、试用期规定、二、劳动合同的种类：无固定期限的合同三、劳动合同的生效：生效时间，鉴证备案的意义四、劳动合同内容:选择条款中的劳动者违约金条款五、劳动合同的效力：无效劳动合同的种类六、劳动合同的解除：解除的法定条件和经济补偿七、违反劳动合同的责任法律制度三——工时休息休假制度1、工时基本规定劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时。用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日2、法定假日

(一)新年1天；(二)春节3天；(三)清明节1天；(四)劳动节1天；(五)端天；(六)中秋节1天；(七)国庆节3天。3、延长工时制度劳动法律制度四——劳动保护制度重点掌握女职工和未成年工特殊保护一、女工保护原则规定禁忌从事的劳动。

女职工“四期”规定二、未成年工保护规定

劳动法律制度五—社会保险制度一、工伤保险1、工伤的认定标准2、申报程序和时效二、失业保险三、医疗保险四、生育保险五、养老保险劳动法律制度六—劳动争议处理制度1、劳动争议的受案范围：2、仲裁委的组成3、解决方式：调解、仲裁、诉讼。4、劳动争议管辖5、申请时效实战练习——题型提示1、单选——答案唯一2、多选——答案多个，少选多选均错误3、判断正误——判断并简答说明理由4、简答——简要列出基本知识点5、论述——先表明观点，再适当论证6、案例分析——判断正确，有分析论证过程和法律依据基本理论部分一、单选1、下列劳动法律事实中一定能导致劳动法律关系产生的是（）。A.合意行为B.单方行为C.违法行为D.事件2.单选下列有关劳动权利能力和劳动行为能力的陈述中，正确的是（）。A.二者同时产生，同时消灭B.二者同时产生，但劳动权利能力晚于劳动行为能力消灭C.劳动权利能力早于劳动行为能力产生，但二者同时消灭D.劳动权利能力早于劳动行为能力产生，晚于劳动行为能力消灭基本理论练习二.判断正误劳动法仅调整劳动关系，除此之外的劳务关系、劳动力管理关系等由民法、行政法等部门法调整。（A1）基本理论练习三简答1、简述劳动关系的法律特征。2、劳动关系和劳动法律关系之间有哪些联系和区别？3、集体合同有哪些法律特征？答题要点提示劳动关系的法律特征有：（1）当事人一方固定为劳动力的所有者和支出者即劳动者，另一方固定为生产资料的占有者和劳动力使用者即用人单位。（2）它的内容以劳动力所有权与使用权分离为核心。（3）人身关系属性和财产关系属性相结合。劳动力的存在和支出与劳动者人身不可分离，劳动者向用人单位提供劳动力，实际上就是劳动者将其人身在一定限度内交给用人单位，因而劳动关系就其本来意义说是一种人身关系。由于劳动者以让渡劳动力使用权换取生活资料，用人单位向其支付工资等物质待遇，这是一种体现商品等价交换原则的等量劳动相交换，因而劳动关系又是一种财产关系。答题要点提示（4）平等性与不平等性兼有。劳动者与用人单位之间可以双向选择、平等协商，以合同形式确立劳动关系，并延续、变更、暂停或消灭劳动关系，体现了劳动法关系的平等性。同时，劳动者与用人单位在事实上处于不平等的状态，劳动者受用人单位的支配和管理，使劳动关系又具有隶属性即不平等性。（5）对抗性与非对抗性兼有。由于劳动者与用人单位各自利益追求不同，双方存在明显的对抗性。同时，劳动者与用人单位之间也存在相互依存的一面，如劳动者的就业保障与用人单位的发展目标之间具有一致性。

答题要点提示1、联系：（1）劳动关系是劳动法律关系产生的基础，劳动法律关系是劳动关系在法律上的表现形式；（2）劳动法律关系不仅反映劳动关系，而且当其形成后便给劳动关系以积极的影响。区别：（1）劳动关系（是生产关系的组成部分）属于经济基础范畴；劳动法律关系则（是思想意志关系的组成部分）属于上层建筑范畴；（2）劳动关系的形成以劳动为前提，发生在现实社会劳动过程之中；劳动法律关系的形成则是以劳动法律规范的存在为前提，发生在劳动法律规范调整劳动关系的范围之内；（3）劳动关系的内容是劳动，（如果没有相应的法律规范调整，就不会形成法律上的权利义务关系）；劳动法律关系的内容则是法定的权利义务，（双方当事人必须依法享有权利并承担义务）。答题要点提示2、（1）集体合同的主体，一方是企业工会或职工代表，另一方是企业；（2）集体合同的内容侧重于维护企业职工权益的规定；（3）集体合同的订立必须经过双方协商谈判，达成书面协议；（4）集体合同签订的直接目的在于规定本企业职工的一般劳动条件和生活条件；（5）集体合同具有劳动基准法的效能。基本理论练习四、论述题论劳动关系中劳动者的劳动权利。要点提示：（1）参加劳动权。主要指有权参加用人单位组织的劳动；有权请求用人单位按照法定或约定要求为其安排工作，并提供必要的生产资料；有权拒绝强迫劳动；等。（2）劳动报酬权。主要指劳动者有权基于劳动数量和质量取得劳动报酬的权利；有权要求实行同工同酬；等（3）休息权。主要指有权在法定工作时间之外免于劳动义务；有权在休假和修养期间享有规定的各项待遇；等。答案要点（4）劳动安全卫生权。是指劳动者在劳动过程中依法要求用人单位提供安全卫生的劳动条件，保护其生命安全和身体健康的权利。（5）社会保险权。主要指有权要求用人单位依法为其办理各项社会保险，并依法享受相关保险待遇的权利。（6）劳动福利权。主要指有权享有社会公共福利设施和本单位集体福利设施；有权要求用人单位支付法定或约定的福利性津贴等。答案要点（7）职业培训权：指劳动者享有学习职业所需的技术业务知识和实际操作技能的专门教育和训练的权利。（8）团结权和职工民主管理权。主要指有权组织和加入工会，参加工会的各项活动；有权通过职工代表大会等形式参加民主管理；等。（9）劳动关系存续决定权。主要指有权就劳动关系的延续、变更、暂停和消灭等依法进行意思表示，即单方决定或与用人单位协商。（10）法律救济权。指劳动者与用人单位在劳动过程中，因劳动权利与义务问题而发生争议时，享有请求有关部门对劳动争议进行处理的权利。法律制度练习——劳动争议的概念

1.单选下列选项中不属于劳动争议的是（）。A.李某与公司因订立劳动合同发生的争议B.张某与劳动保障行政部门因工伤认定发生的纠纷C.钱某退休后发现原用人单位未给他参加基本养老保险而与该单位发生的纠纷D.王某因未执行计划生育政策被用人单位解除劳动合同而发生的纠纷法律制度练习——劳动争议的概念2.多选下列纠纷中属于劳动争议的有（）。A.未签订书面劳动合同的赵某与所在的用人单位因奖金产生的纠纷B.钱某被开除后，向失业保险经办机构申请失业保险金，但被无端拒绝，双方因此产生的纠纷C.钱某被开除后，发现不能领取失业保险金的原因是原用人单位未依法参加失业保险，于是向该单位主张赔偿，双方因此发生的纠纷D.张某在就业时因受到性别歧视而与招工单位发生的纠纷法律制度练习——劳动争议的概念3.单选女职工劳动保护的权益受到侵害，有权向所在单位的主管部门或者当地的劳动部门提出申诉，对受理申诉部门的处理决定不服的，该女职工（）。A.可以直接向人民法院起诉B.必须先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，不服的才能向人民法院起诉C.该处理决定为终局裁定，不得申请仲裁或起诉D.只能申请行政复议法律制度练习——劳动法律的适用范围

1.多选下列人员中不适用劳动法的有（）。A.农民B.乡镇企业的农民工C.家庭保姆D.国有企业的党委书记E.中国联通公司的经理2、多选下列人员中适用劳动法的有（）。A苏州某乡镇企业的外来民工B.珠海市劳动监察大队大队长C.中国工商银行重庆市分行信贷处主任D.沙坪坝区法院的清洁工法律制度练习——劳动合同1、单选用人单位可以与劳动者约定违约金的法定情形有（）。A.劳动者违反服务期约定B.劳动者违反保密义务C.劳动者违反竞业禁止约定D.劳动者违反劳动合同期限约定E.劳动者违反工作数量和工作质量约定法律制度练习——劳动合同2、多选下列解除劳动合同的情形中，劳动者有权获得经济补偿的有（）。A.赵某因严重违纪被用人单位依法解除劳动合同B.钱某因不胜任工作被用人单位依法解除劳动合同C.孙某因用人单位生产经营发生严重困难而被依法裁员D.李某提前30天以书面形式通知用人单位后，与用人单位解除劳动合同E.用人单位无故拖欠周某工资5个月，周某单方提出解除劳动合同法律制度练习——工资、工时制度

1.单选赵某与其所在企业签订劳动合同,约定工资为500元，当地最低工资为550元，半年前该企业与工会签订的集体合同约定的工资是不低于600元，与赵某同时签订劳动合同并从事相同工作的张某的工资为650元，赵某依法可获得的工资最低为（）。A.500元B.550元C.600元D.650元2.单选下列情形中，用人单位可以代扣劳动者工资的情形是（）。A.希望工程捐款B.社会保险费C.救灾捐款D.工会会费法律制度练习——工资、工时制度3.下列选项中属于工资的是（）。A.国家科技进步奖B.误餐费C.计划生育独生子女补贴D.奖金4、多选下列人员中适用缩短工时制的有（）。A．从事矿山井下作业的劳动者B.未成年工C.从事夜班工作的劳动者D.怀孕7个月以上的女职工E.哺乳未满周岁婴儿的女职工法律制度练习——工资、工时制度简答李某系某公交公司职工，在五一黄金周期间（5月1日至7日）因工作需要均照常上班，且公司事后并未安排其补休。若李某平均每天工资为20元，则五一黄金周期间他有权得到多少钱的加班工资？答题提示根据劳动法第四十四条用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：

（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。

故20×300%×3+20×200%×4法律制度练习——劳动保险1.单选下列社会保险中，劳动者无需承担缴费义务的是（）。A.基本养老保险B.基本医疗保险C.失业保险D.工伤保险在“五险”中，工伤保险和生育保险两种劳动者是不需要缴费的。法律制度练习——劳动保险

判断说明王某在生产过程中严重违反安全操作规程使用机器设备，并因此而受伤。虽然王某在工作中存在过失，但其受伤仍然属于工伤。法律制度练习——劳动保险

简答题（）2006年夏天，某市遭遇罕见的持续高温干旱天气。一天，某建筑公司职工王某在该市露天施工工地晕倒，后经医院抢救无效死亡。医院确诊王某系中暑死亡。王某家属要求建筑公司向劳动保障行政部门提出工伤认定申请，但被公司拒绝。公司认为，为抗酷暑，公司为职工提供了防止中暑的中药汤剂，但王某嫌其味道不好一直不喝；而且公司要求，高温天气下每工作两小时就应到装有电扇的工房休息15分钟，而王某死亡当天为多做工作多拿奖金连续工作了约4小时，不仅违反了公司的劳动纪律，也因自己的严重过失导致死亡；所以公司对王某中暑死亡没有任何过错和责任。请回答以下问题：（1）建筑公司不愿向劳动保障行政部门提出工伤认定申请时，王某家属可否直接提出申请？并简要说明理由。（2）王某死亡是否应认定为工伤？并结合建筑公司所持理由简要分析认定的原因。劳动法律制度——劳务派遣判断说明在劳务派遣中，劳动者与用工单位之间建立劳动关系。法律制度练习——特殊职工的劳动保护判断正误1、为保障未成年人身体健康和接受义务教育，我国劳动法禁止未成年人就业。（）2.女工王某与某煤矿签订劳动合同，约定王某到煤矿井下去挖煤，该约定是违法的。（）法律制度练习——劳动争议仲裁程序判断正误某公司与其工会在签订集体合同过程中发生争议，该争议可以和解、调解，也可以申请争议仲裁，对仲裁不服的还可向人民法院起诉。（）综合案例分析一

A造纸厂于2008年2月与王某和张某签订了为期2年的劳动合同，试用期各2个月。签约不久，王某被发现其原为B造纸厂的员工，因人际关系问题不辞而别来到A造纸厂。A造纸厂因此而要求与王某立即解除劳动合同。王某很生气，要求A造纸厂支付经济补偿金。同年6月，张某被查出其在当初应聘过程中提供虚假证件。A造纸厂便以张某在试用期不符合录用条件而单方解除与张某的劳动合同。2009年1月，在A造纸厂工作了10年的赵某因为不胜任工作而被A造纸厂依法解除了劳动合同。

综合案例分析一请回答：（1）A造纸厂是否应向王某支付经济补偿金？为什么？（2）A造纸厂单方解除与张某的劳动合同的理由是否成立？为什么？如何处理双方的劳动合同？（3）如果在A造纸厂正常生产的情况下，赵某解除劳动合同前12个月的平均工资为2000元，此段时间内A造纸厂月平均工资为2500元，赵某应得到的经济补偿金是多少？为什么？答题要点提示（1）不应该。王某属于欺诈订立劳动合同，劳动合同无效，就无解除及经济补偿之说。（2）A造纸厂单方解除与张某劳动合同理由不成立。因为6月份试用期已过，而以劳动者在试用期间不符合录用条件而单方解除劳动合同须在试用期内。对张某的欺诈行为，根据《劳动合同法》第26条规定，A造纸厂可以主张劳动合同无效。（3）20000。根据《劳动合同法》，经济补偿按照在用人单位的工作年限，工每满1年发给相当于1个月工资的经济补偿金。虽然《补偿办法》规定劳动者的月平均工资低于企业月平均工资的，按企业月平均工资的标准支付。但是新法未规定。综合案例分析二案情：2002年5月，某红旗工厂增加一条生产线，招用了一批生产工人，并签订了五年期劳动合同。2004年8月，市场变化，该厂决定转产更换新生产线。于是对该批工人按新生产线的要求，考核上岗。经考核，其中有36人不符合要求，工厂决定解除劳动合同。有6人表示愿意变更工作岗位，其余30人要求继续履行原劳动合同。而工厂则坚持原决定。于是，这36人分别向区劳动争议仲裁委员会申请仲裁。综合案例分析二请回答下列问题：（1）如何处理本案劳动合同争议？为什么？（2）上述争议仲裁时应采用何种程序处理？（3）假设李某系本次争议中依法可以解除合同的人员，在该厂正常生产情况下，李某解除合同前12个月的月平均工资为1000元，此段时间内A厂月平均工资为1500元，李某应获得多少钱的经济补偿金？为什么？分析案件发生于2008年之前，此时《劳动合同法》（2008年元月一日生效）《劳动争议调解仲裁法》（2008年5月1日生效）尚未生效，应该适用旧法《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（1995年1月1日生效）《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》（1993年8月1日）答题要点提示（1）对愿意变更工作岗位的6人，应由工厂与之协商，若能协商一致则按变更后的劳动合同履行，否则由工厂提前30天书面形式通知他们解除劳动合同。对要求继续履行原劳动合同的其余30人，应由工厂提前30天书面形式通知解除劳动合同。因为《劳动法》第26条规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的，用人单位可以解除劳动合同，但是应当提前30日以书面形式通知劳动者本人。答题要点提示2）要点1、职工应该推举代表申请、参加仲裁2、仲裁委在7日内决定是否受理，职工15日内答辩3、如果受理应由3名仲裁员组成仲裁庭；4、应先行调解，调解不成的应从组成仲裁庭之日起60日内结案；的确需要延