经济法基础教案

《经济法基础》教案石新立第一章经济法概论教学目标：使学生了解经济法的产生与发展、地位与作用，并理解和掌握经济法的概念、经济法的调整对象、经济法律关系及其构成、经济法律责任等基础理论，通过本章的教学，提高学习运用理论知识分析实践中遇到的各种经济关系的能力。1.认知目标：通过本章的学习，使学生了解经济法的产生与发展、地位与作用，并理解和掌握经济法的概念、经济法的调整对象、经济法律关系及其构成、经济法律责任等基础理论。2.情感目标：通过本章的教学，使学生在基本掌握经济的基础理论知识的前提下，培养学生学习经济法的兴趣，为以后各章的学习打下良好的基础。3.能力目标：通过本章的教学，提高学习运用理论知识分析实践中遇到的各种经济关系的能力。教学重点难点：教学重点：经济法的特征；经济法律关系的构成教学难点：经济法的调整对象教学建议：结合相关法律部门的知识加深学生对经济法特征、调整对象的理解和掌握。教学手段：多媒体教学方式：讲授法、案例教学法授课时数：2课时教学内容：引例2003年4月24日至27日，北京京鲁水泊食品有限公司销售龙安84消毒液（470毫升装），应售4元／瓶，实售15元／瓶，抬高价格2.75倍。北京市物价局认定该公司不执行法定价格干预措施，超最高限价销售龙安84消费液，决定对其处以4万元罚款的行政处罚，并提请工商行政管理部门吊销其营业执照。北京市物价局认为，该公司不执行法定价格干预措施，是对《中华人民共和国价格法》和有关法规、规章的违反，因而依法予以上述处罚。思考方向：1．价格主管机关的价格规制行为的法律依据有哪些？2．价格法规的效力渊源有哪些？3．经济主管部门的市场规制行为和宏观调控行为的法律依据和经济法规范的效力渊源之间是何种关系？第一节经济法概述一、经济法的概念经济法是调整一定范围经济关系的法律规范的总称，要从以下三点把握这个概念:1.经济法是经济法律规范的总称2.经济法是调整经济关系的法律规范的总称3.经济法调整的是一定范围的经济关系二、经济法调整的对象经济法的调整对象是指国家机关、企事业单位以及各类经济实体在组织领导、经营管理和协调发展经济活动过程中所发生的经济关系。1.经济管理关系2.维护公平竞争关系3.经济组织内部经济关系三、经济法的特征经济法除了具有一般法律的基本特征即国家意志性、特殊的规范性和应有的强制性外，还具有一些自己的特点，主要表现在以下几方面：1.综合性2.经济性。经济法的经济性表现在：首先，经济法调整的是一定范围的经济关系。其次，经济法反映了经济生活的基本规律。再之，经济法调整的手段是经济手段，即以经济规律和经济现实为依据而确立的具有经济内容的手段。3.行政主导性4.政策性四、经济法的形式（经济法的渊源）1.宪法2.法律3.行政法规4.地方性法规5.部门规章6.司法解释7.国际条约或协定五、经济法的体系经济法的体系大致分为三大部分：经济组织法、经济管理法和经济活动法。第二节经济法律关系一、经济法律关系的概念（一）法律关系法律关系是指法律规范在调整人们行为的过程中形成的权利义务关系。它具有以下几个特征：1.是一种意志关系，属上层建筑范畴；2.它是由法律规定和调整的关系；3.它是以权利义务为内容的关系；4.它是受国家强制力保证实施的关系（二）经济法律关系经济法律关系是指由经济法律规范规定而形成的权利义务关系。1.经济法律关系是在经济领域中发生的意志关系；2.经济法律关系是经济法规定和调整的法律关系；3.经济法律规范是一种具有经济内容的权利义务关系；4.经济法律关系是具有强制性的经济权利义务关系。二、经济法律关系的主体(一)经济法律关系主体的概念经济法律关系的主体亦称经济法的主体，是指在经济管理和协调过程中依法独立享受经济权利和承担经济义务的当事人。享有经济权利的当事人称为权利主体，承担经济义务的当事人称为义务主体。理解经济法主体的概念时，把握以下几点：1.经济法主体能够以自己名义独立地参加经济法律关系。2.经济法主体是经济权利和经济义务的担当者。3.经济法主体能够独立地承担经济法律责任。（二）经济法律关系的主体资格经济法主体必须具备一定的主体资格。主体资格是指当事人参加经济法律关系、享受经济权利和承担经济义务的资格或能力。只有具有经济法主体资格的当事人，才能参与经济法律关系，享受经济权利和承担经济义务。经济法对经济法主体资格的认可，一般采用法律规定一定条件或规定一定程序成立的方式予以确认。未取得经济法主体资格的组织不能参与经济法律关系，不能从中享有权利和承担义务，不受法律保护。（三）经济法律关系主体的范围1.经济管理主体2.经济活动主体这类主体主要包括：各类企业；事业单位；社会团体；农村承包经营户、个体工商户和公民个人。此外，经济组织的内部机构在一定条件下也是经济法律关系的主体；国家机关和国家作为整体除作为经济管理的主体外，一定条件下也是经济活动关系的主体。三、经济法律关系的内容经济法律关系的内容是指经济法律关系的主体享有的经济权利和承担的经济义务。是经济法律关系的核心。（一）权利包括以下几方面的含义：1.经济法律关系的主体在法定范围内依照自己的利益需要，根据自己的意志实施一定的经济行为。2.经济法律关系的主体有权依法要求负有义务的人作出或不作出一定的行为，以实现自己的利益。3．经济法律关系的主体在其合法权利受到侵害或不能实现时，有权依法请求国家有关机关给予强制力保护。权利的本质在于满足经济法律关系主体的经济利益，经济利益是权利的实质和核心内容。（二）义务包括以下几方面的含义：1．义务主体必须作出或者不作出一定行为。2．义务主体实施的义务行为是在法定的范围内进行的。3．义务主体不依法履行义务，就应承担相应的法律责任，受到法律的制裁。四、经济法律关系的客体经济法律关系的客体是指经济法律关系的主体享有经济权利和承担经济义务所共同指向的对象。经济法律关系的客体可概括为三大类：（1）物，亦称有体物。注意：不能为人所控制或支配的物，或可为人们控制和支配，但无一定经济价值的物，都不能作为经济法律关系的客体。（2）经济行为。包括经济组织管理行为、完成一定工作的行为和提供一定劳务的行为。（3）智力成果。此外，权利在某些情况下也可能成为经济法律关系的客体。当某种权利成为另一权利的对象时，该权利就成为客体的组成部分。五、经济法律关系的确立（一）经济法律关系确立的概念经济法律关系的确立，是指由经济法律规范所确认的、经济法主体之间的经济权利与经济义务关系在社会经济生活中的实际实现。它包括经济法律关系的设立、变更和终止三种情况。（二）法律事实所谓法律事实，是指能够引起经济法律关系设立、变更与终止的客观情况。法律事实可以依照其发生与当时人的意志有无关系，分为行为与事件两类。1.行为行为是指当事人的有意识的活动，分为合法行为和违法行为。合法行为是符合法律规范的行为，包括经济管理行为、经济法律行为和经济司法行为。违法行为是违反法律规定的行为或法律所禁止的行为。2.事件事件是指不依当事人的主观意志为转移的客观事实。事件包括自然现象和社会现象引起的事实。第三节经济法律责任一、经济法律责任的概念和特征经济法律责任，是指由经济法规定，在经济法主体违反法定经济义务时必须承担的法律后果。特征表现在：1.经济法律责任的综合统一性2.经济法律责任的双重处罚性3.经济法律责任的多元追究性二、承担经济法律责任的原则（一）过错责任原则过错责任原则是我国经济法确认的，在追究违法主体的经济法律责任时普遍适用的一项原则。其适用应具备以下条件：1.须有经济违法行为2.行为人须有过错3.须有损害或危害的事实4.违法行为与危害事实之间须存在必然因果关系（二）无过错责任原则无过错责任原则是承担经济法律责任的特殊原则。无过错责任原则是指在有法律直接规定的情况下，无论行为人有无过错都要对损害事实承担责任的原则。三、经济法律责任的形式1.经济责任是指对违反经济法的单位和个人依法采取的一种财产性的强制措施。2.行政责任对违反经济法的行为，可依法追究违法者的行政责任，给予行政处罚。3.刑事责任对违反经济法律，情节严重，构成犯罪的行为要依法追究刑事责任，给予刑事制裁。引例分析1、价格干预是在重要商品和服务价格显著上涨或者有可能显著上涨时，有关主管机关依法所采取的限定差价率或者利润率、规定限价、实行提价申报和调价备案等行为的总称。价格干预法律规范是一项重要的价格法规范。北京市物价局的价格规制行为，是实施价格干预法律规范的行为。其法律依据是《中华人民共和国价格法》第30条及相应的法规、规章。2、价格法规范的效力渊源主要有：《宪法》中关于国家和各级政府经济职能的法律规定；法律如《中华人民共和国价格法》；行政法规如《价格违法行为行政处罚规定》；地方性法规；地方性政府规章和规范性文件。3、法的效力渊源是指按照法律规范制定机关和法的效力层次而划分的法的外在表现式，正是这些形式渊源才使经济法规范有了法律文本的信托，才有了其发生法律效力并将法律变成现实的可能。案例作业：近些年来，一些地方的非法金融机构—“地下钱庄”日益增多。它们进行非法贷款业务、疯狂洗钱，严重破坏了金融秩序。为此，国家金融主管机关和公安部门依法多次进行了以查禁地下钱庄为主要内容的专项整治。据广东警方2002年9月2日通报，代号为“截流”的打击地下钱庄非法买卖外汇的行动，共打掉地下钱庄11个、经营窝点30个，抓获犯罪嫌疑人53名，缴获赃款人民币1236万元，境内外银行存折1529本，并据此冻结存款850多万元。一年后的2003年9月上旬，福建警方的“8.25”专项打击“地下钱庄”行动第一天就打掉涉嫌非法买卖外汇的窝点18个，冻结涉案银行资金4000万元人民币。为此，中国人民银行还连续公布了《金融机构反洗钱规定》等三项规定。经批准，民生银行、中国建设银行、中信实业银行纷纷推出了面向居民个人的委托贷款业务。思考方向：1.我国金融法律法规关于金融机构设立和经营业务的法律规定。2.出现“地下钱庄”的经济与制度原因分析。3.从针对“地下钱庄”问题完善金融法律制度案例中，分析经济法制定和实施之间的互动关系。第二章公司法教学目标：理解公司的概念、特征及分类，有关公司的立法及原则，并重点掌握有限责任公司、股份有限公司的设立和组织机构，股份的发行和转让，公司债券以及公司财务、会计等有关法律规定，能运用所学的知识分析和解决有关公司的具体法律问题。1.认知目标：理解公司的概念、特征及分类，有关公司的立法及原则，并重点掌握有限责任公司、股份有限公司的设立和组织机构，股份的发行和转让，公司债券的发行以及公司财务、会计等有关法律规定。2．情感目标：树立公司依法经营的理念。3．能力目标：能运用所学的知识分析和解决有关公司的具体法律问题。教学重点难点：教学重点：股份有限公司及有限责任公司的概念、设立、组织机构。教学难点：股份的发行。教学建议：搞好多媒体教学、案例教学，注重培养学生分析问题、解决问题的能力。引例2006年3月,赵某拟投资十五万元设立一家自行车销售有限公司,前往公司登记机关申请公司设立登记。其经营范围为：自行车及其配件零售。赵某能否一人出资设立自行车销售有限公司?他是否可以自己投资再另外设立一家摩托车销售有限公司？第一节公司法概述一、公司的概念和法律特征（一）公司的概念所谓公司，是指根据《公司法》设立的以营利为目的的企业法人。（二）公司的法律特征公司具有以下法律特征：1．公司是企业企业的法律形态可分为独资企业、合伙企业、公司企业等，公司是企业的一种组织形式。企业都是以营利为目的的。2．公司是企业法人我国的法人可分为企业法人、机关事业法人和社会团体法人三种。公司具有法人的四个特征：依法设立；有必要的财产和经费；有自己的名称、组织机构和场所；能够以自己的名义独立承担民事责任。3．公司是依公司法设立的企业法人。《公司法》第三条第一款规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。”（三）公司的分类1．以股东责任为标准，可分为无限公司、有限责任公司、两合公司、股份有限公司、股份两合公司。无限公司是股东对公司债务负无限连带清偿责任的公司。有限责任公司是股东对公司债务仅以出资额为限承担有限责任的公司。两合公司是由一个以上的无限责任股东和一个以上的有限责任股东组成的公司。股份有限公司是指将公司的全部资本划分为等额股份，股东按其所认购的股份对公司债务承担责任的公司。股份两合公司是股份有限公司与无限公司的组合，无限责任股东对公司债务负无限连带责任，有限责任部分的资本划分为股份，可以发行股票，其股东仅以其认购的股份对公司债务承担责任。2．以股份转让方式为标准，可分为封闭式公司和开放式公司。封闭式公司，是指公司股本全部由设立公司的股东拥有，其股份不能在证券市场上自由转让的公司。如有限责任公司。开放式公司，是指可以按法定程序公开招股，股东人数无法定限制，股份可以在证券市场公开自由转让的公司。如股份有限责任公司。3．以公司的信用基础为标准，可分为人合公司与资合公司，以及人合兼资合公司。人合公司是指公司的经营活动以股东个人信用而非公司资本的多寡为基础的公司。如无限责任公司。资合公司是指公司的经营活动以公司的资本规模而非股东个人信用为基础的公司。如股份有限责任公司。人合兼资合公司是指公司的设立和经营同时依赖于股东个人信用和公司资本规模，从而兼有两种公司的特点。4．以公司之间的关系为标准，可分为总公司和分公司，母公司和子公司。总公司是指依法设立并管辖公司全部组织的具有企业法人资格的总机构。分公司是指在业务、资金、人事等方面受本公司管辖而不具有法人资格的分支机构。母公司是指拥有其他公司一定数额的股份或根据协议能够控制、支配其他公司的人事、财务、业务等事项的公司。子公司是指一定数额的股份被另一公司控制或依照协议被另一公司实际控制、支配的公司。子公司具有企业法人资格。二、公司法概述（一）公司法的概念和调整范围1．公司法的概念公司法是调整公司在其设立、经营、变更、终止过程中所发生的经济关系的法律规范的总称。《中华人民共和国公司法》1993年12月29日第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过，自1994年7月1日起施行。1999年12月25日第九届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议第一次修正；2004年8月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议第二次修正；2005年10月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议修订，2005年10月27日中华人民共和国主席令第四十二号公布，自2006年1月1日起施行。2．公司法的调整范围《公司法》以公司为调整对象。我国《公司法》的调整范围只包括有限责任公司和股份有限公司。《公司法》第二条规定：“本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。”（二）公司法的原则我国《公司法》贯彻了以下原则：1．出资者所有权与企业法人财产权相分离。2．公司实行权责分明、管理科学、激励和约束相结合的内部管理体制。3．公司必须依法设立与经营，其合法权益受法律保护。4．保护股东、债权人及职工的合法权益。第二节有限责任公司一、有限责任公司的概念有限责任公司，也称有限公司，是指依照公司法设立的，股东以其认缴的出资额为限对公司承担有限责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的公司。《公司法》第三条第一款规定：“公司以其全部财产对公司的债务承担责任”，第二款规定：“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任”。《公司法》第二十四条规定：“有限责任公司由五十个以下股东出资设立。”《公司法》对特殊有限责任公司，即一人有限责任公司和国有独资公司作了特别规定。一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。二、有限责任公司的设立（一）有限责任公司的设立方式根据我国《公司法》的规定，有限责任公司可以采取两种方式设立：第一种是由多数股东设立，我国规定股东人数为五十个以下；第二种是由一个股东设立的，包括只有一个自然人股东或者一个法人股东单独出资设立的一人有限责任公司和由国家单独出资设立的国有独资公司，在这种设立方式中，股东仅为一个，即一个自然人股东或者一个法人股东或者国家。（二）有限责任公司的设立条件设立有限责任公司，应当具备下列条件：1．股东符合法定人数有限责任公司由五十个以下股东出资设立。2．股东出资达到法定资本最低限额；一般有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。3．股东共同制定公司章程设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。一人有限责任公司章程由股东制定。国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准。4．有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构依照公司法设立的有限责任公司，必须在公司名称中标明有限责任公司或者有限公司字样。有限责任公司的组织机构包括：股东会（一人有限责任公司和国有独资公司不设股东会，国有独资公司由国有资产监督管理机构行使股东会职权）、董事会（股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。执行董事可以兼任公司经理）、经理、监事会（股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设监事会）。5．有公司住所公司以其主要办事机构所在地为住所。（三）有限责任公司出资义务的履行有限责任公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。国有独资公司，由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责。一人有限责任公司的股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。（四）有限责任公司设立登记公司设立登记是指依据法律规定，将公司应登记的事项呈报有关公司登记主管机关审核，由其注册登记并发放营业执照。股东的首次出资经依法设立的验资机构验资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程、验资证明等文件，申请设立登记。设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。符合公司法规定的有限责任公司设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司；不符合公司法规定的有限责任公司设立条件的，不得登记为有限责任公司。法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。依法设立的有限责任公司，由公司登记机关发给公司营业执照。公司营业执照签发日期为公司成立日期。公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、实收资本、经营范围、法定代表人姓名等事项。公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。三、有限责任公司的股东（一）有限责任公司股东的概念有限责任公司的股东即有限责任公司的出资人。在我国，除国家有禁止或限制的特别规定外，公民、法人、国家及外国投资者均可以成为有限责任公司的股东。有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书，应当置备股东名册。（二）有限责任公司股东的权利和义务1．有限责任公司股东的权利记载于有限责任公司股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权。《公司法》第四条规定：“公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。”《公司法》第三十四条规定：“股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。”《公司法》第三十五条规定：“股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。”2．股东的义务有限责任公司的股东负有以下各项义务：（1）依法缴纳所认缴的出资；（2）依其所认缴的出资额承担公司债务；（3）公司设立登记后，不得抽回出资；（4）公司章程规定的其他义务。四、有限责任公司的组织机构有限责任公司的组织机构包括股东会、董事会、经理、监事会。其中，股东会是公司的权力机构，董事会是公司的经营管理执行机构，经理是董事会聘任的公司日常经营管理者，监事会是公司经营管理的监督机构。（一）有限责任公司股东会1．有限责任公司股东会的性质有限责任公司的股东会是由有限责任公司全体股东组成的公司的最高权力机构。有限责任公司的一切重大事务均由股东会决定。2．有限责任公司股东会的职权有限责任公司股东会行使下列职权：（1）决定公司的经营方针和投资计划；（2）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（3）审议批准董事会的报告；（4）审议批准监事会或者监事的报告；（5）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（6）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（7）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（8）对发行公司债券作出决议；（9）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（10）修改公司章程；（11）公司章程规定的其他职权。3．股东会的决议股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。股东会的议事方式和表决程序，除公司法另有规定的外，由公司章程规定。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。公司提供担保的股东或者受公司提供担保的实际控制人支配的股东，不得参加公司为公司股东或者实际控制人提供担保的事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。（二）有限责任公司董事会和经理1．有限责任公司董事会的性质及组成（1）有限责任公司董事会的性质董事会是公司股东会的执行机构。（2）有限责任公司董事会的组成有限责任公司设董事会，其成员为三人至十三人；但是，本法第五十一条另有规定的除外。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。国有独资公司设董事会，董事会成员中应当有公司职工代表。董事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，董事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。两个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表；其他有限责任公司董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任。董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。国有独资公司董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定。2．有限责任公司董事会的职权有限责任公司董事会行使下列职权：（1）召集股东会会议，并向股东会报告工作；（2）执行股东会的决议；（3）决定公司的经营计划和投资方案；（4）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（5）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（6）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；（7）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；（8）决定公司内部管理机构的设置；（9）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；（10）制定公司的基本管理制度；（11）公司章程规定的其他职权。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，执行董事的职权由公司章程规定。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增加或者减少注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。重要的国有独资公司，按照国务院的规定确定。3．有限责任公司经理有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。经理对董事会负责。有限责任公司经理是董事会聘任的公司日常经营管理者，负责有限责任公司日常经营管理工作。有限责任公司经理由董事会聘任或者解聘。有限责任公司不设董事会的，执行董事可以兼任公司经理。国有独资公司经国有资产监督管理机构同意，董事会成员可以兼任经理。4．有限责任公司经理的职权有限责任公司经理行使下列职权：（1）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；（2）组织实施公司年度经营计划和投资方案；（3）拟订公司内部管理机构设置方案；（4）拟订公司的基本管理制度；（5）制定公司的具体规章；（6）提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；（7）决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；（8）董事会授予的其他职权。公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。经理列席董事会会议。（三）有限责任公司监事会或者监事1．有限责任公司监事会性质及组成（1）有限责任公司监事会性质监事会是公司内部经营管理监督机构。有限责任公司设监事会，其成员不得少于三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设监事会。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。监事会设主席一人，由全体监事过半数选举产生。监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。董事、高级管理人员不得兼任监事。监事的任期每届为三年。监事任期届满，连选可以连任。国有独资公司监事会成员不得少于五人，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，监事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定。2．有限责任公司职权监事会、不设监事会的公司的监事的职权监事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权：（1）检查公司财务；（2）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；（3）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；（4）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；（5）向股东会会议提出提案；（6）董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。有限责任公司监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事有权向人民法院提起诉讼；（7）公司章程规定的其他职权。国有独资公司监事会行使上述第一至三项职权和国务院规定的其他职权。监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。监事会、不设监事会的公司的监事发现公司经营情况异常，可以进行调查；必要时，可以聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担。（四）有限责任公司董事、监事、高级管理人员的资格和责任案例：某贸易有限公司在筹备时由出资人协商推选董事候选人，以下是候选人的名单，其中谁不能担任董事？A．陈某，负数额较大的债务到期未清偿B．李某，某鞋厂厂长，企业家C．吴某，某大学教授D．孙某，原某公司经理，四年前该公司因经营不善而破产1．董事、监事、经理的资格有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：（1）无民事行为能力或者限制民事行为能力；（2）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；（3）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；（4）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；（5）个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司违反上述规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间出现上述所列情形的，公司应当解除其职务。案例参考答案A2．有限责任公司董事、监事、高级管理人员的责任董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。3．董事、监事、高级管理人员的义务董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。董事、高级管理人员不得有下列行为：（1）挪用公司资金；（2）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（3）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；（4）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；（5）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；（6）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（7）擅自披露公司秘密；（8）违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反上述规定所得的收入应当归公司所有。引例参考答案（1）赵某可以一人出资设立自行车销售有限公司。（2）他不可以自己投资再另外设立一家摩托车销售有限公司。案例有甲、乙、丙、丁四家住所地均在中国内地的企业，拟作为发起人设立一股份有限公司，采取募集设立方式，公司注册资本为人民币1000万元，公司股份共计1000万股。甲、乙、丙、丁四家企业各认购200万股，其余股份向特定的其他企业募集。要求分析：（1）甲、乙、丙、丁四家企业作为股份有限公司的发起人是否合法？为什么？（2）甲、乙、丙、丁四家企业作为发起人各认购200万股，其余股份向特定的其他企业募集是否合法？为什么？第三节股份有限公司一、股份有限公司的概念股份有限公司是指全部资本划分为等额股份，股东以其所持有的股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的公司。《公司法》第三条第一款规定：“公司以其全部财产对公司的债务承担责任。”第二款规定：“股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。”二、股份有限公司的设立（一）股份有限公司的设立方式股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式。发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。（二）股份有限公司的设立条件设立股份有限公司，应当具备下列条件：1．发起人符合法定人数设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。2．发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额；股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。3．股份发行、筹办事项符合法律规定4．发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过5．有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构6．有公司住所（三）股份有限公司的发起人1．股份有限公司发起人的概念股份有限公司的发起人是指按照《公司法》规定，认购其应认购股份，制订公司章程，并承担公司筹办事务的人。股份有限公司的设立必须有赖于发起人的行为。股份有限公司发起人承担公司筹办事务。发起人应当签订发起人协议，明确各自在公司设立过程中的权利和义务。在我国，无论自然人还是法人，本国人还是外国人，港、澳、台胞，华侨均可做股份有限公司发起人，但其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。2．股份有限公司发起人的法律责任股份有限公司的发起人应当承担下列责任：（1）公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；（2）公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；（3）在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。（四）股份有限公司的设立程序1．发起设立的程序（1）发起人制订公司章程；（2）发起人认购公司股份；（3）发起人缴纳出资；（4）发起人组建公司机构，选举董事会和监事会；（5）公司设立登记，由董事会向公司登记机关申请设立登记；（6）公告，公司成立后，应进行公告。2．募集设立的程序（1）发起人制订公司章程；（2）发起人认购股份，以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定；（3）发起人募股。发起人向社会公开募集股份，必须公告招股说明书，并制作认股书；（4）认股人认购股份；（5）认股人缴纳股款；（6）召开创立大会，创立大会是在股份有限责任公司募集设立过程中由认股人所组成的决议机构或决策机构。发起人应当自股款缴足之日起三十日内主持召开公司创立大会。创立大会由发起人、认股人组成。创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，方可举行。创立大会行使下列职权：①审议发起人关于公司筹办情况的报告；②通过公司章程；③选举董事会成员；④选举监事会成员；⑤对公司的设立费用进行审核；⑥对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核；⑦发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以作出不设立公司的决议。创立大会对上述所列事项作出决议，必须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过。（7）申请设立登记。董事会应于创立大会结束后30日内，向公司登记机关报送有关文件，申请设立登记。（8）公告，公司成立后，应进行公告。三、股份有限公司的资本和股份（一）股份有限公司的资本股份有限公司的资本，亦称股本，是指股份有限公司的股份数额总额。股份有限公司的资本划分为股份，每一股份的金额相等。（二）股份有限公司股份的概念与种类股份有限公司的股份是指均分公司全部资本的、表示股东权利义务的最基本的计算单位。股份有限公司的公司的股份采取股票的形式。股票是股份有限公司签发的证明股东所持股份的凭证。股份和股票的区别：股份是股票的实质内容，股票是股份的证券形式，股份在形式上表现为股票，股票是一种要式证券。种类：依股份所反映的股东权为标准可分为普通股与优先股；普通股是公司发行的无特别权利的股份，其股利在支付优先股股利之后分配，其股利不固定。优先股是比普通股享有优先权的股份，公司对优先股的股利须按约定的股利率支付，不受公司盈利大小的影响，在公司清算时优先股股东先于普通股股东取得公司剩余财产。依股票票面上是否标明股份金额为标准可分为额面股与无额面股；依股票上是否载明有股东的姓名为标准可分为记名股与不记名股；依投资主体为标准可分为国家股、法人股、个人股和外资股。（三）股份有限公司股份的发行股份的发行，是指股份有限公司通过法定方式向社会发行公司股份的行为。实际上即股票的发行。股份的发行，实行公平、公正的原则，同种类的每一股份应当具有同等权利。同次发行的同种类股票，每股的发行条件和价格应当相同；任何单位或者个人所认购的股份，每股应当支付相同价额。股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。（四）股份有限公司股份的转让股份的转让，即指股份所有人(股东)依一定程序将股份出让给受让人，受让人因此取得股份并成为公司股东的行为。股份有限公司股东持有的股份可以依法转让。股东转让其股份，应当在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。记名股票，由股东以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让；转让后由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册。无记名股票的转让，由股东将该股票交付给受让人后即发生转让的效力。我国公司法对股份转让作了必要的限制：（1）对股份转让场所和转让方式的限制必须在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。（2）对发起人持有本公司股份、公司公开发行股份前已发行的股份转让的限制发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让（3）对董事、监事、高级管理人员持有本公司股份转让的限制。公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。即公司董事、监事、经理应当向公司申报所持有的本公司的股份，并在任职期间不得转让。（五）上市公司上市公司，是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。四、股份有限公司的组织机构（一）股份有限公司的股东大会股东大会是由股份有限公司全体股东组成的、决定公司经营管理的重大事项的权力机构。《公司法》第九十九条规定：“股份有限公司股东大会由全体股东组成。股东大会是公司的权力机构，依照本法行使职权。”股东大会分为股东年会和临时股东大会。股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但是，股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。（二）股份有限公司董事会和经理1．股份有限公司董事会股份有限公司设董事会，其成员为五人至十九人。董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。董事长召集和主持董事会会议，检查董事会决议的实施情况。副董事长协助董事长工作，董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长履行职务；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事履行职务。2．股份有限公司经理股份有限公司设经理，由董事会决定聘任或者解聘。公司董事会可以决定由董事会成员兼任经理。（三）监事会股份有限公司设监事会，其成员不得少于三人。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。监事会设主席一人，可以设副主席。监事会主席和副主席由全体监事过半数选举产生。监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由监事会副主席召集和主持监事会会议；监事会副主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。董事、高级管理人员不得兼任监事。（四）上市公司独立董事和董事会秘书上市公司设独立董事，具体办法由国务院规定。上市公司设董事会秘书，负责公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保管以及公司股东资料的管理，办理信息披露事务等事宜。引例参考答案（1）甲、乙、丙、丁四家企业作为股份有限公司的发起人合法。因为其发起人达到了二人以上二百人以下，并在中国境内均有住所。（2）甲、乙、丙、丁四家企业作为发起人各认购200万股，其余股份向特定的其他企业募集合法，因为它们作为发起人认购的股份超过了公司股份总数的35％。引例某股份有限公司分配公司税后利润，为使股东能够得到的利益，拟提取利润的8％列入公司法定公积金。并决定当公司法定公积金累计额为公司注册资本的40％以上时，不再提取。问：该公司的做法不合法？为什么？第四节公司财务、会计一、财务、会计制度公司应当依照法律、行政法规和国务院财政部门的规定建立本公司的财务、会计制度。二、利润分配1．利润分配原则（1）缴纳所得税；（2）公司的法定公积金不足以弥补以前年度公司亏损的，先用当年利润弥补亏损；（3）依法提取法定公积金。公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取；（4）根据股东会或者股东大会决议提取任意公积金。公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。（5）向股东分配利润。公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司的股东按照实缴的出资比例分取红利；全体股东约定不按照出资比例分取红利的除外。股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。2．公积金的用途公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。但是，资本公积金不得用于弥补公司的亏损（股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款以及国务院财政部门规定列入资本公积金的其他收入，应当列为公司资本公积金。）法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的百分之二十五。第五节公司的变更、解散和清算一、公司的合并和分立（一）公司的合并公司的合并，是指两个以上的公司依照法定程序变为一个公司的行为。其形式为两种：一是吸收合并，二是新设合并。1．吸收合并一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。2．新设合并两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。（二）公司的分立公司的分立，是指一个公司依法分为两个以上的公司。公司分立，其财产作相应的分割。公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。公司合并或者分立，登记事项发生变更的，应当依法向公司登记机关办理变更登记。二、公司注册资本的增加或减少（一）公司注册资本的增加有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新增资本的出资，依照《公司法》设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行。股份有限公司为增加注册资本发行新股时，股东认购新股，依照《公司法》设立股份有限公司缴纳股款的有关规定执行。（二）公司注册资本的减少公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。公司增加或减少注册资本，应当依法向公司登记机关办理变更登记。三、公司的解散和清算（一）公司的解散公司的解散是一种丧失法人资格的行为。公司因下列原因解散：1．公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；2．股东会或者股东大会决议解散；3．因公司合并或者分立需要解散；4．依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；5．公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东请求人民法院解散公司，人民法院决定对公司予以解散。（二）公司的清算公司因公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；股东会或者股东大会决议解散；依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东请求人民法院解散公司，人民法院决定对公司予以解散事由出现而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。引例参考答案该公司的做法不合法。按照《公司法》的规定，公司分配当年税后利润时，应当提取利润的10％列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的50％以上的，可以不再提取。该公司提取利润列入公司法定公积金的比例低于《公司法》的规定，所决定的不再提取公司法定公积金累计额也低于《公司法》的规定，因此，该公司的做法不合法。第四章合同法第一节合同法概述教学目标：1．认知目标：了解合同法的基本特征调整范围和基本原则。2．情感目标：学会维护合法权益。3．能力目标：能够运用合同法教学重点难点：合同的基本特征教学重点：合同的基本特征教学难点：合同的定义教学建议：理论与实践相结合教学内容：引例2002年8月份,原告孙致孝在上海市嘉洪路邮票交换市场.以每张120元的价格,从被告沈成龙处购得10张印有“成都邮票公司发行,四川省印刷制版中心印刷”,字样的明信片(通称“成都错片”)。同年12月,原告孙致孝阅读《上海益民邮刊》中登载的有关上海邮市出现假的“成都错片”的报导后,|1993年1月请该刊主编孙益同鉴定,结论为“10张‘成都错片’.中有9张是假的,1张是真的"。原告孙致孝即以此为据,同被告沈成龙交涉要求退款,被告沈成龙否认“成都错片”为假。双方协商不成,原告遂向法院起诉。为丁鉴定9张有争议的“成都错片”的真假,承办人走访四川省印刷制版中心,该中心对9张明信片进行鉴定,确认其只有一张是该中心印刷,其余8张均为假冒。被告的行为是否违背《合同法》规定的诚实信用原则?一、合同的概念和特征（一）合同的概念合同是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的意思表示一致的协议。《中华人民共和国民法通则》（以下简称《民法通则》）第85条规定，“合同是当事人之间设立、变更、终止民事法律关系的协议。依法成立的合同，受法律保护。”《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第2条规定，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的意思表示一致的协议。（二）合同的法律特征根据合同法对合同的定义，合同具有以下法律特征：1.合同是平等主体的自然人、法人和其他组织所实施的一种民事法律行为。2.民事法律行为作为一种民事法律事实，它是民事主体实施的能够引起民事权利和民事义务的产生、变更或终止的合法行为，它在性质上不同于事实行为。所谓事实行为，是指不以意思表示为要件，并且不能产生当事人预期的法律效果的行为。如侵权行为、拾得遗失物、加工等。事实行为并不是法律行为，因此与合同是不同的。合同作为民事法律行为，在本质上属于合法行为。3.合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为目的和宗旨。由于合同是合意的结果，因此它必须包括以下要素第一，合同的成立必须要有两个以上的当事人。第二，各方当事人须互相做出意思表示。这就是说，当事人各自从追求自身的利益出发而做出意思表示，双方的意思表示是交互的才能成立合同。第三，各个意思表示是一致的，也就是说当事人达成了一致的协议。二、合同的分类不过对各种纷繁复杂的交易形态和合同形态，可以从法律上依各种标准做出不同的分类。一般来说，对合同可以做出如下分类：(一)双务合同和单务合同所谓双务合同是指当事人双方互负对待给付义务的合同，即一方当事人愿意负担履行义务，旨在使他方当事人因此负有对待给付的义务。或者说，一方当事人所享有的权利，即为他方当事人所负有的义务，例如买卖、互易、租赁合同等均为双务合同。所谓单务合同，是指合同当事人仅有一方负担给付义务的合同。换言之，是指合同当事人双方并不互相享有权利和义务，而主要有一方负担义务，另一方并不负有相对义务的合同。(二)有偿合同与无偿合同根据当事人是否可以从合同中获取某种利益，可以将合同分为有偿合同和无偿合同。有偿合同，是指一方通过履行合同规定的义务而给对方某种利益，对方要得到该利益必须为此支付相应代价的合同。无偿合同，是指一方给付某种利益，对方取得该利益时并不支付任何报酬的合同。(三)有名合同与无名合同根据法律上是否规定了一定合同的名称，可以将合同分为有名合同与无名合同。有名合同，又称为典型合同，是指法律上已经确定了一定的名称及规则的合同。如我国合同法所规定的15类合同，都属于有名合同。所谓无名合同，又称非典型合同，是指法律上尚未确定一定的名称与规则的合同。(四)诺成合同与实践合同所谓诺成合同，是指当事人一方的意思表示一旦经对方同意即能产生法律效果的合同，即“一诺即成”的合同。此种合同的特点在于当事人双方意思表示一致，合同即告成立。所谓实践合同，是指除当事人双方意思表示一致以外尚须交付标的物才能成立的合同。在这种合同中，仅凭双方当事人的意思表示一致，还不能产生一定的权利义务关系，还必须有一方实际交付标的物的行为，才能产生法律效果。诺成合同与实践合同的主要区别在于，二者成立与生效的时间不同。诺成合同自双方当事人意思表示一致（即达成合意）时起即告成立；而实践合同则在当事人达成合意之后，还必须由当事人交付标的物以后，合同才能成立。根据传统民法，买卖、租赁、承揽、委托等属于诺成合同，而借贷、保管、运送等都属于实践合同。(五)要式合同与不要式合同根据合同是否应采取一定的形式，可将合同分为要式合同与不要式合同。所谓要式合同，是指根据法律规定应当采取特定方式订立的合同。对于一些重要的交易，法律常要求当事人应当采取特定的方式订立合同。所谓不要式合同，是指当事人订立的合同依法并不需要采取特定的形式，当事人可以采取口头方式，也可以采取书面形式。(六)主合同与从合同根据合同相互间的主从关系，可以将合同分为主合同与从合同所谓主合同，是指不需要其他合同的存在即可独立存在的合同。例如，对于保证合同而言，设立主债务的合同就是主合同。所谓从合同，就是以其他合同的存在而为存在前提的合同。例如，保证合同相对于主债务合同而言为从合同。由于从合同要依赖主合同的存在而存在，所以从合同又被称为“附属合同”。从合同的主要特点在于其附属性，即它不能独立存在，必须以主合同的存在并生效为前提。主合同不成立，从合同就不能有效成立；主合同转让，从合同也不能单独存在；主合同被宣告无效或被撤销，从合同也将失去效力；主合同终止，从合同亦随之终止。三、合同法及其原则(一)合同法的概念合同法是调整平等主体之间商品交换关系的法律规范的总称。我国现行的合同法律制度主要是《中华人民共和国合同法》。1999年3月15日第九届全国人民代表大会通过的《中华人民共和国合同法》由总则、分则和附则三部分构成，共23章428条。(二)合同法的适用1.合同法在时间上的效力《合同法》自1999年10月1日起施行。2.《合同法》不调整具有身份性质的民事合同婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，不适用《合同法》，而适用其他有关法律。(三)合同法的原则1.平等原则。《合同法》第3条规定：“合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。”2.合同自由原则。《合同法》第4条规定：“当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预.”合同自由的基本内容包括：缔结合同的自由；选择相对人的自由；决定合同内容的自由；选择合同形式的自由；排除法律规范适用的自由；选择纠纷解决方式的自由；变更解除合同的自由。3.公平原则。《合同法》第5条规定：“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。”公平原则要求合同当事人权利义务要对等；公平原则还要求对免责条款进行限制；还要求令违约人承担的违约责任应当公平合理；同时要求对风险造成的损失无约定时双方应公平合理的分担。4.诚实信用原则。《合同法》第6条规定：“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。”诚实信用原则要求当事人应当诚实可信，以善意的方式签订合同和履行合同。5.遵守法律、不得损害社会公共利益原则。《合同法》第7条规定，“当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。”该项原则体现了对合同自由的适度限制。也要求当事人订立的合同不具有社会危害性。引例参考答案《合同法》第6条规定:“当事人行使权利、履行义务应循诚实信用原则。”诚实信用原则要求当事人在订立、履行合同以及合同终止后的全过程中,都要诚实,讲信用,相互协作。诚实信用原则具体包括:(1)在订立合同时,不得有欺诈或其他违背诚实信用的行为;(2)在履行合同义务时,当事人应当遵循诚实信用的原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行及时通知、协助、提供必要的条件、防止损失扩大、保密等义务;(3)合同终止后,当事人也应当遵循诚实信用的原则,根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务,称为后契约义务。本案中,被告是否违背了诚实信用原则,不能一概而论。应分以下几种情形来予以分析:(1)如果被告事先知道卖给原告的明信片中有假片,则其行为构成欺诈,显然违背了诚实信用原则。在此情形下,原告可以以欺诈为由,依据〈合同法〉第54条的规定请求人民法院撤销合同。(2)如果被告不知道卖给原告的明信片中有假片,并且事后也未得知,此时,当事人双方对明信片陷入共同错误,被告的行为不构成违背诚实信用原则。在此情形下,原告可以以重大误解为由,依据〈合同法〉第54条的规定请求人民法院撤销合同。(3)显然被告在卖给原告明信片时不知所卖的明信片中有假片,但其事后得知明信片中有假片后却未将此事通知给原告,此时被告的行为构成对诚实信用原则的违背。在此情形下,(合同无效,但合同无效并不是全部无效,而是部分有效,部分无:效,合同中关于8张假片的买卖部分应为无效,而剩余2张真片的买卖部分应为有效。为此,被告已取得的8张假片的钱款,应返还给原告。合同的订立及合同的效力教学目标：1．认知目标：了解合同订立的二个阶段；掌握合同生效的要件。2．情感目标：实践中能够运用合同订立的知识。3．能力目标：学会签订合同。辨别合同的效力。教学重点难点：教学重点：要约与承诺的构成要件；合同生效的要件。教学难点：要约与邀请的区别；教学建议：案例教学教学内容：引例甲集团公司准备建一栋办大楼，乙建筑公司在得知此情况后，就向甲公司发出一份详细的书面要约，并在要约中注明：“请贵公司于6月20日前答复，否则该要约将失效。”甲公司于6月22日向乙公司发出承诺，但其后未得到乙公司的答复。1.若乙公司发出要约后想撤销该要约，其是否能行使撤销权？⒉甲公司发出的承诺属于什么性质？一、合同的订立缔结合同的双方当事人要经过要约、承诺这两个步骤，才能就合同的主要条款达成合意，从而在双方当事人之间成立合同关系。其中所谓要约是指希望和他人订立合同的意思表示；所谓承诺是指受要约人同意要约的意思表示。要约和承诺作为订立合同的基本步骤，应该遵循法律所规定的各项原则。（一）合同订立的形式合同的订立，是指两个或两个以上的当事人，依法就合同的主要条款经过协商一致达成协议的法律行为。当事人也可以依法委托代理人订立合同。当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。（二）合同的主要条款合同的条款是合同中经双方当事人协商一致，规定双方当事人权利义务的具体条文。合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（1）当事人的名称或者姓名和住所；（2）标的；（3）数量；（4）质量；（5）价款或者报酬；（6）履行期限、地点和方式；（7）违约责任；（8）解决争议的方法。（三）格式条款提供格式条款的一方有提示说明的义务；其提供的格式条款中有免除其责任，加重对方责任，排除对方主要权利的条款，或格式条款具有《合同法》第52条、第53条规定的情形时，该格式条款无效；对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释；格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。（四）合同订立的方式当事人采取要约、承诺方式订立合同。要约要约是希望和他人订立合同的意思表示。1.要约应具备的条件。要约应具备的条件包括：（1）内容具体确定；（2）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。2.要约邀请。要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。3.要约生效时间。要约到达受要约人时生效。采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。4.要约的撤回、撤销与失效。要约撤回，是指要约在发出后、生效前，要约人使要约不发生法律效力的意思表示。要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。要约撤销，是指要约人在要约生效后、受要约人承诺前，使要约丧失法律效力的意思表示。要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。不得撤销要约的情形有：（1）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；（2）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。要约失效，是指要约丧失法律效力，即要约人与受要约人均不再受其约束，要约人不再承担接受承诺的义务，受要约人也不再享有通过承诺使合同得以成立的权利。要约失效的情形有：（1）拒绝要约的通知到达要约人。（2）要约人依法撤销要约。（3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺。（4）受要约人对要约的内容作出实质性变更。承诺承诺是受要约人同意要约的意思表示。1.承诺应当具备的条件。承诺应当具备的条件包括：（1）承诺必须由受要约人作出；（2）承诺必须向要约人作出；（3）承诺的内容必须与要约的内容一致；（4）承诺必须在有效期限内作出。2.承诺的方式。承诺应当以通知的方式作出，通知的方式可以是口头的，也可以是书面的。一般来说，如果法律或要约中没有规定必须以书面形式表示承诺，当事人就可以口头形式表示承诺。根据交易习惯或当事人之间的约定，承诺也可以不以通知的方式，而以通过实施一定的行为或以其他方式作出。3.承诺的期限。承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达：（1）要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外；（2）要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。4.承诺的生效。承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。（五）合同成立的时间和地点合同成立的时间1.当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务并且对方接受的，该合同成立。2.当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书，签订确认书时合同成立。3.当事人以直接对话方式订立的合同，承诺人的承诺生效时合同成立；法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务并且对方接受的，该合同成立。4.当事人签订要式合同的，以法律、法规规定的特殊形式要求完成的时间为合同成立时间。合同成立的地点1.采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点，没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。2.当事人采用合同书、确认书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。3.合同需要完成特殊的约定或法律形式才能成立的，以完成合同的约定形式或法定形式的地点为合同成立的地点。4.当事人对合同的成立地点另有约定的，按照其约定。（六）缔约过失责任订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（1）假借订立合同，恶意进行磋商；（2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（3）当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，泄露或不正当地使用的；（4）有其他违背诚实信用原则的行为。引例参考答案(1)乙公司不能行使撤销权。依据《合同法》第19条规定，要约中确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销的，要约不得撤销。本案中，乙公司在要约中确定了承诺期限为6月20日前，因此，此要约不能撤销。(2)甲公司发出的承诺视为新要约。《合同法》第28条规定：“受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。”本案中，甲公司超过承诺期限才发出承诺，并且，乙公司未通知承认该承诺有效。因此，甲公司的行为应视为一个新要约。⒋未签订书面协议但有多年实际合同关系应认定合同关系成立二、合同的效力[引例]张某系甲商贸公司员工，曾长期代表甲商贸公司充当采购员与乙家电生产厂家进行购销家电活动。1998年3月，张某因严重违反公司的规章制度被甲商贸公司开除。但是，甲商贸公司并未收回给张某开出的仍然有效的介绍信和授权委托书。张某凭此介绍信以甲公司的名义又与乙家电厂家签订了10万元的家电购销合同，并约定在交货后一个月内付款。乙家电厂家在与张某签订合同时，并未得知张某已被开除一事。乙家电厂家在向张某交货一个月后，张某仍未付款，也有知其下落。乙家电厂家于是向甲商贸公司要求支付10万元货款，甲商贸公司以张某已被开除与其无关为由拒绝支付，双方发生争执。问：1张某的行为属于什么性质的行为？2甲商贸公司是否应承担支付货款的责任？（一）合同的生效依法成立的合同自成立时生效。合同生效后，即在当事人之间产生法律效力，同时对当事人以外的第三人也产生法律约束力。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，自批准、登记时生效。当事人对合同的效力可以约定附条件或附期限。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。（二）有效合同有效合同是法律承认其效力的合同。合同具有法律效力必须具备三个条件：（1）当事人具有相应的民事行为能力。限制行为能力人可以独立签订纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应的合同；（2）当事人意思表示真实；（3）不违反法律或社会公共利益。（三）无效合同无效合同是不具有法律约束力和不发生履行效力的合同。无效合同自始没有法律约束力。有下列情形之一的，合同无效：（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益。（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益。（3）以合法形式掩盖非法目的。（4）损害社会公共利益。（5）违反法律、行政法规的强制性规定。（6）无行为能力人订立的合同；限制行为能力人订立的与其年龄、智力、健康状况不相适应的合同；