《我国涉外继承法律适用的立法现状及完善策略》9400字（论文）

我国涉外继承法律适用的立法现状及完善策略中文摘要随着如今国际民商事交往的不断加强，大量的涉外继承案件也随之出现。由于世界各国因历史传统、宗教信仰、民族特色、社会制度等方面的不同，对有关涉外继承的法律规定也不尽相同，这就导致了在现实中存在着许多的法律冲突。由此可见，涉外继承法律适用的国内立法完善对解决涉外继承案件、推动司法实践发展显得极为重要。我国《涉外民事关系法律适用法》专门规定了有关继承方面的法律适用，为我国法院处理涉外继承案件提供了法律指导。然而，我国有关涉外继承法律适用的现行立法仍存在有待完善的地方。本文立足现行立法，通过对涉外继承法律适用现有法律的评析，提出立法完善的建议。关键词：涉外继承；法律适用；立法完善目录TOC\o"1-2"\h\u18329前言 前言涉外继承是国际私法中的一项重要内容，在当下国际民商事交往频繁的情况下，涉外继承的案件也随之大量涌现，司法实践过程中也随之发现问题，如何完善当前国内涉外继承法律适用的立法成为当务之急。我国有关涉外继承法律适用方面的规定最早是1954年外交部和最高人民法院共同颁布的《外国人在华遗产处理原则》。其后1985年实施的《中华人民共和国继承法》和1986年出台的《中华人民共和国民法通则》均对涉外继承法律适用的有关问题作出了一些规定。2011年，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》正式实施，该法专门以章节形式对涉外继承的法律适用作出规定，并且沿用至今。2021年1月1日起正式实施《中华人民共和国民法典》，之前的《继承法》、《民法通则》现已废止。随着我国法治事业的不断发展，在涉外继承法律适用方面的立法也不断地得到完善，但是社会始终是不断前行的，现有的立法并不能很好地解决在司法实践过程中出现的种种问题。另外，如何更好地对涉外继承法律关系进行调整，如何使相关立法趋于完善和成熟，是需要思考的问题。所以本文将通过对我国涉外继承法律适用现有法律的评析，提出立法完善的建议。我国有关涉外继承法律适用的研究主要集中于几方面：涉外继承的法律适用的现状及完善；涉外继承法律适用有关“同一制与区别制”不同制度的介绍、比较与研究；有关涉外继承的法律适用方面的国际立法的评述及对我国涉外继承法律适用方面的完善等方面。这些研究多涉及涉外继承法律适用的分析、涉外继承法律适用两种制度“同一制与区别制”的比较等方面，但对涉外继承法律适用的立法完善方面涉及得较少。这些研究为本文的研究提供了有力支持，本文将立足于我国目前的立法现状，从立法完善方面对现有的研究成果进行筛选、借鉴和深化，为我国涉外继承法律适用的立法完善提出建设性意见，希望借此推动涉外继承法律适用在立法完善方面的学术研究、促进我国的立法发展、提高我国司法水平。一、涉外继承法律适用概述（一）涉外继承的概念及类型1.涉外继承的概念继承是民法中的一种法律制度，在罗马法时代就已经存在。现代的继承制度主要是对于财产的继承。继承，是指继承人按照相关法律或者遵照被继承人的遗嘱，在被继承人死亡后承继其个人的合法财产和权利，并在一定程度上承担相应的义务的法律制度。①杨希玲.论我国涉外继承的法律适用①杨希玲.论我国涉外继承的法律适用[D].华中师范大学硕士学位论文,2016：第1页.涉外继承，是指在继承法律关系的构成要素中有一个或多个构成要素涉外的继承法律关系称之为涉外继承。②杨希玲②杨希玲.论我国涉外继承的法律适用[D].华中师范大学硕士学位论文,2016：第1页.2.涉外继承的类型（1）涉外法定继承法定继承是指按照相关法律规定进行财产继承的一种继承制度。③李广辉.国际私法学[M].厦门大学出版社，2012：第270页.涉外法定继承即是具有一个或者多个涉外因素的法定继承。一般司法实践中，被继承人立有遗嘱且遗嘱合法有效的，遗嘱继承优先于法定继承。只有当被继承人没有设立遗嘱，或者是被继承人设立的遗嘱③李广辉.国际私法学[M].厦门大学出版社，2012：第270页.（2）涉外遗嘱继承遗嘱是被继承人在法律规定的范围内，依据自己的意思表示，依法对其个人的合法的全部财产或部分财产进行分配处理的行为。④罗丹.涉外遗嘱继承法律适用问题研究[D].黑龙江大学硕士学位论文,2020：第4页.遗嘱在被继承人死亡后发生效力。遗嘱体现的是被继承人的真实意愿，一般由被继承人自己完成，但当被继承人自己因不识字、生病等情况不能书写时，也可以自己口述内容并委托他人代为书写遗嘱④罗丹.涉外遗嘱继承法律适用问题研究[D].黑龙江大学硕士学位论文,2020：第4页.遗嘱继承是指继承人遵照被继承人所立的遗嘱而承继遗产的一种继承方式。⑤李广辉.国际私法学[M].厦门大学⑤李广辉.国际私法学[M].厦门大学出版社，2012：第274页.随着人们法律意识的不断提高以及意思自治理念的不断加强，遗嘱继承制度的适用场合在不断地增加，遗嘱继承的地位也越来越重要。在立法方面，各个国家对遗嘱继承和涉外遗嘱继承法律适用的调整越来越重视。（二）涉外继承的法律适用1.涉外法定继承的法律适用各国由于社会制度、宗教信仰、民族习惯等不同，对于法定继承人的顺序、继承份额、继承权的丧失、继承的管理和分配等方面的规定差别较大，这就使得各国的法律冲突激烈。因此，各国通过自己国内的立法以及有关涉外继承的国际公约中的相关冲突规范来进行调整。有关涉外法定继承的冲突规范国际上主要有“同一制”与“区别制”两种制度。区别制又称为分割制，是指在涉外法定继承中，根据遗产性质的不同，适用不同的法律规则。①梅傲.我国区际继承法律适用之比较——同一制抑或区别制[J].北方法学,2012,6(04)：第155-160页.①梅傲.我国区际继承法律适用之比较——同一制抑或区别制[J].北方法学,2012,6(04)：第155-160页.同一制又称为单一制，是根据罗马法中的概括继承发展而来的，是指在涉外法定继承中对遗产不进行性质的区分，统一适用被继承人的住所地的法律或者国籍国法律。②王影.我国涉外继承法律适用研究[D].中国青年政治学院硕士学位论文,2014：第15页.但即使是采取同一制，各国的具体立法规定也不尽相同。②王影.我国涉外继承法律适用研究[D].中国青年政治学院硕士学位论文,2014：第15页.区别制与同一制各有利弊。采取区别制的好处在于根据财产的性质区分动产和不动产，不动产适用不动产所在地法律，动产适用被继承人的属人法，一是有利于维护财产所在地国家的公共利益，特别是不动产所在国的利益；二是保证判决能够更好地得到不动产所在地国家的承认和执行；三是一个国家在处理涉外继承的案件时，一般只能处理它自己本国领域内的财产继承，所以区别制能够更方便地解决法院在执行财产继承方面的实际问题。但区别制的缺陷是当被继承人的遗产尤其是不动产分布在多个国家时，其继承要受到多个国家的法律支配。比如当某国法院受理一个涉外法定继承案件时，对于分布在A国的不动产适用A国法律、分布在B国的不动产适用B国法律、分布在C国的不动产适用C国法律等，它需要适用多个国家的法律来解决该继承案件。这会使得继承关系的具体法律适用更加繁杂，降低司法办案效率，提高司法诉讼成本。另外，在区别制中一国法院受理涉外法定继承的案件，在如何查明被继承人在各国的财产有多少、不同的继承人有何主张等方面有一定难度，法院还需了解不同国家的具体法律规定，在程序上会更加繁琐且费时较长。采取同一制，能在很大程度上避免区别制的缺陷。按照同一制，无论遗产分布在几个国家，不区分遗产性质，遗产继承只适用统一的法律即适用被继承人的属人法。法律适用简单方便，提高司法效率，节约司法成本，这是同一制的显著优势。但同一制的弊端在于其对司法实践中涉外继承案件的处理能否得到有效保障的考虑不周全。当被继承人的属人法和财产所在地法不一样时，就会在分配过程中产生冲突，那么按照被继承人的属人法所做出的判决很可能不会得到财产所在地法院承认和执行，这会对当事人非常不利。2.涉外遗嘱继承的法律适用涉外遗嘱继承的法律适用所涉及的内容较多，因为遗嘱包括遗嘱的方式、遗嘱的效力、遗嘱的内容、遗嘱的变更、遗嘱的撤销等。针对涉外遗嘱继承涉及的各个方面，大多数国家对遗嘱各个方面的法律适用作了不同的法律规定，只有少数国家对遗嘱的各方面内容的法律适用作出了统一明确的规定。从各国的司法实践来看，各国都是尽可能地从形式上去承认遗嘱的有效性，这是国际社会普遍认同的。这样可以更好地保护继承人的权益。例如，就遗嘱的方式而言，有自书的、公证的、口头的、录音的、代书的等等，一个国家对遗嘱的方式的规定主要目的是为了固定立遗嘱人的意愿，保证立遗嘱人的意思真实，不受外界影响。世界各国对遗嘱的方式都采取放宽的趋势，尽可能增加遗嘱的方式并使遗嘱的方式是合法有效的。例如我国今年开始实施的《民法典》，就增加了打印遗嘱、录像遗嘱的规定。在遗嘱的效力、遗嘱的内容、遗嘱的变更等法律适用上，各国依据各自的社会制度、风俗习惯等都作出了各自的法律规定。由于遗嘱是立遗嘱人的意思自治的表示，所以各国对该意思自治做了不同程度的限制。二、我国涉外继承法律适用的立法现状（一）我国涉外继承法律适用的现有立法我国涉外继承法律适用的一部重要立法是2011年出台实施的《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》（以下简称《法律适用法》）。它以专章的形式对涉外继承进行了规定。《法律适用法》第四章对法定继承、遗嘱继承、遗产管理和无人继承遗产的归属都作了法律规定。《法律适用法》第31条①《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第31条“法定继承，适用被继承人死亡时经常居所地法律，但不动产法定继承，适用不动产所在地法律。”①《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第31条“法定继承，适用被继承人死亡时经常居所地法律，但不动产法定继承，适用不动产所在地法律。”《法律适用法》第32条①《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第32条“遗嘱方式，符合遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法律、国籍国法律或者遗嘱行为地法律的，遗嘱均为成立。”、第33条②《①《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第32条“遗嘱方式，符合遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法律、国籍国法律或者遗嘱行为地法律的，遗嘱均为成立。”②《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第33条“遗嘱效力，适用遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法律或者国籍国法律。”《法律适用法》第34条③《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》③《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第34条“遗产管理等事项，适用遗产所在地法律。”④《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第35条“无人继承遗产的归属，适用被继承人死亡时遗产所在地法律。”《法律适用法》的颁布填补了我国立法上的一些空白，让法院在处理涉外继承案件中有法可依。但是，我国关于涉外继承的法律适用的内容十分简单，仅以5条法律条文作了简略的规定，有些方面甚至存在着法律空白。在解决涉外继承具体问题上，如何保护我国公民的合法权益，如何更好地对涉外继承法律关系进行调整，是我国立法与实践需要解决的问题。（二）我国涉外继承法律适用现有法律的关系2021年1月1日正式实施的《民法典》，在继承编中对继承的诸多方面作了规定，但对涉外继承的法律适用问题确未提及。我国涉外继承法律适用的问题应该以《涉外民事关系法律适用法》（以下简称《法律适用法》）的相关法律规定为主导。首先，《法律适用法》是一部特别法，是我国在国际私法方面的一部专门法律，根据特别法优于普通法的原则，在涉外继承法律适用问题上优先适用《法律适用法》。其次，《法律适用法》虽然对涉外继承法律适用的规定相对简单，但是它涵盖广泛，对法定继承、遗嘱继承、遗产管理等方面都作出了规定。所以，我国涉外继承法律适用在司法实践中所依据的法律是《法律适用法》。三、对我国涉外继承法律适用的评析（一）我国涉外法定继承法律适用采用区别制的原因及缺陷我国《涉外民事关系法律适用法》第31条对涉外法定继承方面作出了相关规定，该规定实质上对涉外法定继承方面区分了动产和不动产。由此可知，我国采取的是区别制理论。1.我国涉外法定继承法律适用采用区别制的原因从我国有关的现有立法可知，我国涉外法定继承法律适用采取区别制。区别制有着自己的优势，发挥着一定的积极作用，但随着社会深入发展，国际私法的价值取向也在改变，越来越多的国家在涉外法定继承的法律适用方面趋向于采取同一制。那我国始终坚持区别制的原因是什么呢？第一，采取区别制的好处是充分考虑到了财产所在地国家的公共利益，尤其是不动产所在地国家的利益。例如，当不动产位于我国境内时，适用我国法律，对不动产进行有力控制，可以维护我国的公共利益，有利于我国法院更好地执行判决。第二，区别制有利于涉外法定继承案件的执行。同一制是指在继承案件中，遗产不区分动产或不动产，统一适用被继承人的属人法。①肖熊.涉外继承法律适用的同一制与区别制之辩[D].重庆大学硕士学位论文,2017：第5页.它的弊端在于当被继承人的属人法和财产所在地法不一样时，就会在分配过程中产生冲突，那么按照被继承人的属人法所做出的判决很可能不会被财产所在地法院承认和执行，会对当事人十分不利。在各个国家并没有对相关判决的承认与执行有一个统一的国际条约的机制的情况下，①肖熊.涉外继承法律适用的同一制与区别制之辩[D].重庆大学硕士学位论文,2017：第5页.综上所述，我国涉外法定继承法律适用坚持采用区别制的原因是为了让我国法院判决得到更好地执行，同时也能对我国境内的不动产进行更有力的控制，维护我国的公共利益。2.采取区别制的缺陷采取区别制有利也有弊，它的缺陷主要是当被继承人的遗产尤其是不动产分布在多个国家时，其继承要受到多个国家的法律支配，使得法律适用过程更加复杂，加大了实务操作的复杂性，不利于司法效率的提高和司法成本的节约。适用区别制，一方面，在对遗产的财产性质进行区分时要根据哪个法律来对遗产性质进行识别，各国在司法实践中存在着争议。另一方面，当被继承人的遗产尤其是不动产分布多个国家时，为了适用法律，作为受理案件的法官为了解各国的法律必然会耗费大量的时间和精力，这会使得司法成本提高且耗费不必要的司法资源。同时，作为案件的当事人也需要对多国的法律有所了解，这也会提高当事人的诉讼成本。采取区别制时，由于适用法律不同的原因，很大可能使同一个案件的同一个继承人在法律适用不同的问题上导致其继承顺序、继承份额等有所差异，无法确保个案的公正性。我国在同一制与区别制的选择上，当前立法仍然倾向于区别制，但这并不意味着区别制在当下是完全合理的，采用区别制原则的立法能否适应当前的司法实践、能否保护继承案件当事人的合理期待等都是需要反思的问题。（二）我国涉外继承法律适用在司法实践中存在的问题一是《涉外民事关系法律适用法》第四章对法定继承和遗嘱继承的遗嘱方式和遗嘱效力作出了相关规定，但对于遗嘱的撤销、变更和遗嘱解释等方面并没有作出相关规定，存在着立法的空白。在司法实践中，当法官面临有关遗嘱撤销、变更、解释等方面的问题时，由于法律空白，会使得法官办理案件时陷入无法可依的困境。二是继承发生在自然人死亡（自然死亡或宣告死亡）后，当一个人死亡后，如何处理其遗产呢？在司法实践中，首先是看被继承人有无遗嘱，如果有遗嘱且遗嘱合法有效，就根据他的遗嘱分配他的遗产。当被继承人没有遗嘱，或者遗嘱只处分了部分遗产，或者遗嘱出现部分无效的情况，这时就要对遗嘱未处分的遗产通过法定继承方式来进行分配。所以，在继承关系中，遗嘱继承占据了很重要的地位。遗嘱本身就是立遗嘱人本人的意思自治的表现，在司法实践中，立遗嘱人就遗嘱的相关事项的意思自治表现自由度大，这就会出现当事人滥用意思自治原则的行为，损害公共利益，耗费不必要的司法资源。三是从1988年的《死者遗产继承法律适用公约》以及2012年签订、2015年正式实施的欧盟《涉外继承条例》等国际条约的规定来看，国际社会就继承领域方面是越来越趋向于采取同一制，而我国当前仍然坚持区别制。在涉外继承案件司法实践中，采取区别制会使法律适用过程更加复杂，加大了实务操作的复杂性，不利于司法效率的提高和司法成本的节约。四、我国涉外继承法律适用的立法完善（一）增加规定遗嘱的撤销和变更以及遗嘱解释的法律适用我国《涉外民事关系法律适用法》虽然对法定继承、遗嘱继承、遗产管理、无人继承遗产的归属几方面作出了规定，但是在遗嘱的撤销和变更以及遗嘱解释方面并未规定相应的法律适用，造成了法律空白。在司法实践中，常常会面临有关涉外遗嘱的撤销和变更、遗嘱解释等如何适用法律的问题，但由于法律的空白使得法官时常面临无法可依的困境。遗嘱的撤销和变更是立遗嘱人自己意思自治的表现，是遗嘱自由不可分割的重要组成部分，它应当具有和遗嘱的方式、效力一样的地位。遗嘱的撤销、变更对当事人的权利义务的影响很大，需要更为谨慎地对待。虽然遗嘱的撤销和变更与遗嘱的效力有着密切的关系，但是遗嘱的效力主要是针对遗嘱内容的合法性，属于实质性要件，遗嘱的撤销和变更属于程序性事项。因此，遗嘱的撤销和变更的法律适用需单独作出专门规定。遗嘱解释是指依据法律相关规定对遗嘱的方式、遗嘱的内容、遗嘱的效力等进行解释，明确立遗嘱人的真实意思表示。①刘宏①刘宏.我国涉外遗嘱继承法律适用的立法、理论与实践[J].中国政法大学学报,2019(05)：第109页.从立法层面上完善遗嘱的撤销和变更以及遗嘱解释的法律适用，有利于填补我国涉外继承法律适用的立法层面的空白，也能使法官在司法实践中能够有法可依。（二）引入限度性的意思自治原则、最密切联系原则意思自治原则的引入有利于完善涉外继承法律适用的立法。首先，在遗嘱继承中，遗嘱本身就是立遗嘱人本人的意思自治的表现，引入意思自治有利于充分发挥遗嘱自由。其次，有所限制的自由才是真正的自由，为维护国家利益，需对意思自治的适用加以一定的限制。限度性的意思自治原则的限制主要在几方面：一是在遗嘱继承中，被继承人可以自主选择所要适用的法律，但是需要以明示方式作出选择，默示选择在满足相关的法律规定时才有效；二是被继承人在选择所要适用的法律时，需要选择相关联的法律，如被继承人的经常居所地法、国籍国法等，被继承人可以选择的连结点需要受到一定的限制。引入最密切联系原则，一方面让法官的自由裁量权在裁定具体涉外继承案件时可以充分得到实现，另一方面自由裁量权有优点亦有缺陷，所以需要对最密切联系原则进行合理的限制，防止法官滥用自由裁量权，使得法官的自由裁量权在合理的限制内使用并发挥最好的效果。在涉外继承的法律适用中，尤其是遗嘱继承中，通常都会出现多个连结点，如何灵活正确地找到连结点，这需要法官正确地运用自由裁量权，在这个过程中法官不能僵化地认为法院地国或者财产所在国就是具有最密切联系的地方，而是应该从被继承人的意愿出发，正确地选择和运用连结因素。将最密切联系原则应用到涉外继承法律适用方面，能够更好地保护继承人的合法权益。从我国实情出发，引入最密切联系原则有助于我国司法冲突的解决。（三）采用“同一制”的法律适用并完善相应的规则我国现行的涉外法定继承法律适用的立法仍然采取的是区别制。当被继承人的遗产位于多个国家需要适用不同国家的法律时，不同的法律对继承的相关事项的规定不尽相同，使得法律适用繁杂且产生阻碍。另外，区别制提高了诉讼成本，当涉外继承案件需要适用不同国家法律时，作为法官和当事人都需要耗费大量时间和精力去了解各国的法律，不仅提高了当事人的诉讼成本，也耗费了大量司法资源。而同一制在这种情况下就显现出它的优势，它很大程度上避免了区别制的缺陷，使得法律适用趋于简洁明了。采取同一制可以维护我国的公共利益。例如，在一个涉外继承案件中，当有多个连结点存在时，法官可以灵活且有效地适用最密切联系原则，当被继承人的属人法连结点指向我国时，就可以适用我国的法律，从而可以实现对我国的公共利益的保护。采用同一制的法律适用，如何在实践中发挥它的优势，就需要有相应的规则去辅助它。有关的具体立法可以借鉴国际社会中先进的国际私法立法，结合我国的国情，制定出符合我国实际的立法。如可以在涉外继承的法律适用中增设一定的连结点，这样法院能够选择与案件更为密切的连结点来处理案件，有效地使法官的自由裁量权在合理的限度内发挥最好的效力，同时增强了法律适用的灵活性。结语涉外继承是国际私法中的一项重要内容。为维护我国公民的合法权益，我国始终不断完善涉外继承法律适用的立法。我国《涉外民事关系法律适用法》对涉外继承的相关规定，是我国国际私法领域立法的一大进步。虽然《涉外民事关系法律适用法》在涉外继承的法律适用方面作出了规定，但是仍然存在着一定的缺陷和不足，无法满足不断发展的司法实践的需要。另外，在国际