婚姻家庭法（第八版）课件 第11-13章 监护-民族、涉外、涉侨及中国区际婚姻家庭法律问题

婚姻家庭法（第八版）主编杨大文龙翼飞“十二五”普通高等教育本科国家级规划教材教育部推荐教材司法部法学教材与法学优秀科研成果奖新编21世纪法学系列教材第十一章监护监护是依照法律规定，对特定自然人的人身权益和财产权益进行监督、保护的法律制度。监护制度是一项重要的民事法律制度，它关系到对未成年人、无民事行为能力或者限制民事行为能力的成年人的合法权益的保障问题。根据我国法律的规定，监护分为法定监护和指定监护。监护具有自身的法律特征，即设立监护有明确的目的性，监护关系的主体具有特定性，监护关系的内容具有法定性。本章导读第一节监护制度概说（一）监护的概念从法律制度的角度来看，监护制度是指为保护无民事行为能力人、限制民事行为能力人的人身和财产权利而由法定或者指定的自然人或者组织依法对其加以监督和保护的民事法律制度。从法律关系的角度而言，监护关系是指在监护人和被监护人之间发生的由监护人对被监护人予以监督、保护的权利和义务关系。第一节监护制度概说（二）监护制度的历史沿革在古代西方，罗马法中的家父权、日耳曼法中的保护权，均兼具监护权的性质。罗马法中需要监护的人，包括作为自权人的妇女、已成为家父的未适婚人、未成年人，被解放的奴隶等。在中国古代，家长本人年幼或出于其他原因无法管理家庭时，多以“管家”“顾命”“托孤”等形式委托他人（一般均为近支宗亲）予以辅佐，但并未形成一种独立的制度。作为民法，特别是亲属法中一种独立的制度，监护制度是在资本主义时代确立的。在大陆法系国家中，亲权制度和监护制度并存。在英美法系国家中，监护和亲权不分，统称为监护。第一节监护制度概说（三）监护的种类1、法定监护法定监护，是指按照法律的直接规定而设置的监护。2、遗嘱监护遗嘱监护是指被监护人的父母可以通过立遗嘱的形式为被监护人指定监护人。3、指定监护指定监护，是指按照法定的组织或者法院的指定而设置的监护。4、意定监护《民法典》第33条规定：具有完全民事行为能力的成年人，可以与其近亲属、其他愿意担任监护人的个人或者组织事先协商，以书面形式确定自己的监护人。第一节监护制度概说（四）监护的法律特征1、设立监护制度有明确的目的性，即为了保护无民事行为能力人或限制民事行为能力人的人身和财产权利。2、监护关系的主体具有特定性，即作为监护人的特定自然人或者组织与作为被监护人的无民事行为能力人或限制民事行为能力人之间具有特定性。3、监护关系的内容具有法定性，即监护人对被监护人进行监督、保护的权利与义务来自法律的直接规定。第二节监护的设立（一）监护人的法定设立1、为未成年人设立的法定监护（1）未成年人以其父母为当然的法定监护人（2）未成年人的其他法定监护人2、为成年人设定的法定监护

（1）成年人的法定监护人的范围和顺序（2）担任成年人的法定监护人应具备的条件第二节监护的设立（二）监护人的指定设立《民法典》第31条第1款规定：对监护人的确定有争议的，由被监护人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门指定监护人，有关当事人对指定不服的，可以向人民法院申请指定监护人；有关当事人也可以直接向人民法院申请指定监护人。第三节监护人的权利、义务与责任（一）关于监护人之权利和义务的一般法律要求1、监护人的权利监护人依法享有下列权利：（1）对被监护人的人身和财产等方面进行全面的保护和监督；（2）对未成年的被监护人进行思想品德和文化素质的教育培养；（3）依法对被监护人的财产进行必要的管理，并可以为被监护人的利益而处分被监护人的财产；（4）代理被监护人进行民事活动和诉讼活动，对于以被监护人为一方的民事法律行为有法定代理权或同意权；（5）当其监护权受到不法侵害时，有权诉请人民法院依法予以保护。第三节监护人的权利、义务与责任（一）关于监护人之权利和义务的一般法律要求2、监护人的义务监护人必须履行的对被监护人的法定义务是：（1）照顾被监护人的日常生活、身体发育和人身安全；（2）引导和约束被监护人的行为；（3）不得在有损于被监护人利益的情形下处分被监护人的财产；（4）不得代理被监护人与自己为法律行为；（5）监护人如为对被监护人有扶养义务的亲属，须依法承担扶养义务。被监护人如为精神病人，还需妥善处理治疗、康复等事宜。第三节监护人的权利、义务与责任（二）监护人的责任1、对被监护人本人应承担的责任监护人不法侵害被监护人的人身权利和财产权利的，应当承担停止侵害、返还财产、赔偿损失等民事责任或者相应的刑事责任与行政责任。2.对于被监护人致他人以损害应承担的责任监护人不履行监护职责或者不完全履行监护职责，导致被监护人侵害国家和社会组织的财产权利或者侵害了其他公民的人身和财产权利并造成损害的，监护人须承担损害赔偿的民事责任。第四节监护的终止与撤销（一）监护的终止监护的终止，是指依法设定监护的客观情况已经消失，监护关系没有继续存在的必要，从而导致监护关系的消灭。（二）监护的撤销监护的撤销，是指监护人未尽到监护的义务或者对被监护人的人身权利和财产权利实施不法侵害，继续保持监护关系显然对被监护人不利，被监护人的其他利害关系人或有关组织可依法向法院提起诉讼，申请撤销原监护人的资格。第十二章法律责任第一节《民法典》之总则编是婚姻家庭责任的基础（一）总则编决定了婚姻家庭中法律责任的价值依据《民法典》第1条的规定，《民法典》必须体现和弘扬社会主义核心价值观。就婚姻家庭关系而言，相关立法中也贯彻了以人为本、人亲和谐、人文关怀等立法价值。这些基本立法思想决定了婚姻家庭关系中法律责任的价值。其既要实现对权利主体的救济，也要维护人、家庭、社会的基本伦理秩序。第一节《民法典》之总则编是婚姻家庭责任的基础（二）总则编规定了婚姻家庭责任的基本制度民事责任制度的一般规则是对全部民事责任的概括性规定。《民法典》第176条规定，民事主体依照法律规定或者按照当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。该条是民事责任产生根据的原则性规定。（三）总则编明确了民事责任与其他法律责任的关系《民法典》第187条规定，民事主体因同一行为应当承担民事责任、行政责任和刑事责任的，承担行政责任或者刑事责任不影响承担民事责任；民事主体的财产不足以支付的，优先用于承担民事责任。第二节《民法典》其余各编是婚姻家庭责任的补充（一）物权编对婚姻家庭责任的补充《民法典》之物权编专门“调整因物的归属和利用产生的民事关系”。物权编不仅在第一章明确规定了“国家、集体、私人的物权和其他权利人的物权受法律平等保护，任何组织或者个人不得侵犯”，而且在第八章规定了与婚姻家庭直接相关的共有制度。其中，关于共同共有人权利、义务的规定，与侵害共有人共有权的民事责任直接相关。第二节《民法典》其余各编是婚姻家庭责任的补充（二）合同编对婚姻家庭责任的补充《民法典》第464条明确规定，合同是民事主体之间设立、变更、终止民事法律关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用有关该身份关系的法律规定；没有规定的，可以根据其性质参照适用本编规定。由此可见，有关婚姻、收养、监护等具有身份关系性质的协议，首先应当适用婚姻家庭编的规定；婚姻家庭编没有相关规定的，可以根据其性质参照适用合同编的规定。第二节《民法典》其余各编是婚姻家庭责任的补充（三）人格权编对婚姻家庭责任的补充《民法典》第1001条明确规定，对自然人因婚姻家庭关系等产生的身份权利的保护，适用本法第一编、第五编和其他法律的相关规定；没有规定的，可以根据其性质参照适用本编人格权保护的有关规定。由此可见，人格权编对婚姻家庭关系的保护亦具有十分重要的支撑和补充意义。（四）侵权责任编对婚姻家庭责任的补充《民法典》之侵权责任编是“调整因侵害民事权益产生的民事关系”的基本规定。其具有权利保障法的性质，在《民法典》中处于权利救济法的位置。因此，对于侵害婚姻家庭关系中的民事权利的行为，要么应当适用合同编的相关规定，要么应当适用侵权责任编的相关规定。第三节侵害婚姻家庭权利的民事责任（一）损害赔偿责任1、婚姻无效或被撤销时过错方的损害赔偿责任《民法典》第1054条、第157条、第1051条和第1052条2、离婚损害赔偿责任《民法典》第1091条规定，有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：（1）重婚；（2）与他人同居；（3）实施家庭暴力；（4）虐待、遗弃家庭成员；（5）有其他重大过错。第三节侵害婚姻家庭权利的民事责任（二）给付扶养费、抚养费、赡养费的责任1、夫妻间给付扶养费责任《民法典》第1059条规定，夫妻有相互扶养的义务。需要扶养的一方，在另一方不履行扶养义务时，有要求其给付扶养费的权利。2、父母、子女间给付抚养费、赡养费责任《民法典》第1067条、第26条、第1118条第1款3、其他家庭成员间给付扶养费、抚养费、赡养费的责任《民法典》还规定了祖与孙之间的抚养、赡养义务，兄姐与弟妹之间的扶养义务。违反这些义务者同样要承担支付抚养费、扶养费与赡养费的责任。第三节侵害婚姻家庭权利的民事责任（三）侵害夫妻共同财产的责任1、婚姻关系存续期间的共同财产分割《民法典》第1066条规定，婚姻关系存续期间，有下列情形之一的，夫妻一方可以向人民法院请求分割共同财产：（1）一方有隐藏、转移、变卖、毁损、挥霍夫妻共同财产或者伪造夫妻共同债务等严重损害夫妻共同财产利益的行为；（2）一方负有法定扶养义务的人患重大疾病需要医治，另一方不同意支付相关医疗费用。2、离婚时隐藏、转移共同财产等的责任《民法典》第1092条第三节侵害婚姻家庭权利的民事责任（四）监护人责任1、监护人侵害被监护人利益的责任按照《民法典》第36条的规定，监护人实施严重损害被监护人身心健康的行为；怠于履行监护职责，或者无法履行监护职责且拒绝将监护职责部分或者全部委托给他人，导致被监护人处于危困状态；实施严重侵害被监护人合法权益的其他行为的，人民法院根据有关个人或者组织的申请，撤销其监护人资格，安排必要的临时监护措施，并按照最有利于被监护人的原则依法指定监护人。2、被监护人侵害他人利益时监护人的责任

《民法典》第1068条、第1188条第四节侵害婚姻家庭权益的行政责任（一）干涉婚姻自由婚姻自主权是重要的民事权利。结婚应当男女双方完全自愿，禁止任何组织或个人加以干涉。对于老年人和妇女等在家庭关系中处于相对弱势的主体，《老年人权益保障法》及《妇女权益保障法》都明确规定，不得干涉婚姻自由。对于构成违反治安管理的行为，依法给予治安管理处罚。（二）实施家庭暴力《反家庭暴力法》《妇女权益保障法》专门对家庭暴力问题进行了规定，通过多种途径来预防家庭暴力，为受害者提供法律救济。如果家庭暴力行为构成了犯罪，侵害方要承担刑事责任。如构不成犯罪，可对其进行行政处罚。第四节侵害婚姻家庭权益的行政责任（三）虐待、遗弃家庭成员虐待、遗弃家庭成员的行为严重侵犯了受害人的权利，情节严重的，将构成虐待罪与遗弃罪。尚未构成犯罪的，可受到行政处罚。《治安管理处罚法》第45条规定，有下列行为之一的，处5日以下拘留或者警告：（1）虐待家庭成员，被虐待人要求处理的；（2）遗弃没有独立生活能力的被扶养人的。第五节侵害婚姻家庭权益的刑事责任（一）暴力干涉婚姻自由罪《刑法》第257条规定：以暴力干涉他人婚姻自由的，处2年以下有期徒刑或者拘役。犯前款罪，致使被害人死亡的，处2年以上7年以下有期徒刑。第1款罪，告诉的才处理。（二）重婚罪《刑法》第258条规定，有配偶而重婚的，或者明知他人有配偶而与之结婚的，处2年以下有期徒刑或者拘役。（三）破坏军婚罪《刑法》第259条规定：明知是现役军人的配偶而与之同居或者结婚的，处3年以下有期徒刑或者拘役。利用职权、从属关系，以胁迫手段奸淫现役军人的妻子的，依照本法第236条的规定定罪处罚。第五节侵害婚姻家庭权益的刑事责任（四）虐待罪《刑法》第260条规定：虐待家庭成员，情节恶劣的，处2年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致使被害人重伤、死亡的，处2年以上7年以下有期徒刑。第1款罪，告诉的才处理，但被害人没有能力告诉，或者因受到强制、威吓无法告诉的除外。（五）遗弃罪《刑法》第261条规定，对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人，负有扶养义务而拒绝扶养，情节恶劣的，处5年以下有期徒刑、拘役或者管制。第十三章民族、涉外、涉侨及中国区际婚姻家庭法律问题第一节民族婚姻家庭法律问题（一）民族婚姻家庭及其立法1、民族婚姻家庭的特征民族婚姻家庭是指少数民族在民族内、少数民族之间、少数民族与汉族之间的婚姻和各种不同类型的家庭关系，其涉及的法律问题包括结婚、离婚、复婚、扶养、监护、收养等。民族婚姻家庭通常有以下几个明显的特征：（1）在民族婚姻家庭的主体中，双方或一方为少数民族。（2）民族婚姻家庭关系的内容具有明显的民族特色。（3）民族婚姻家庭各方面具有很强的地方特色。（4）民族婚姻家庭具有很强的传统特色。第一节民族婚姻家庭法律问题（一）民族婚姻家庭及其立法2、关于处理民族婚姻家庭问题的一般要求（1）不同民族间通婚应遵循的一般原则（2）处理民族婚姻家庭纠纷的原则（3）不同民族通婚所生子女或收养子女的民族从属问题3、民族自治地方对《婚姻法》的变通规定从立法状况看，自1980年我国《婚姻法》颁布以来，许多民族自治地方先后制定、颁布了贯彻执行《婚姻法》的变通或补充规定。第一节民族婚姻家庭法律问题（二）变通规定的主要内容1、基本原则方面的规定（1）关于婚姻自由（2）关于一夫一妻制（3）关于计划生育2、结婚和离婚方面的规定（1）适当降低法定婚龄（2）禁止近亲结婚的变通规定（3）坚持结婚、离婚必须履行法律手续第一节民族婚姻家庭法律问题（二）变通规定的主要内容3、其他方面的规定一些少数民族自治地方还结合当地实际，对订婚、非婚生子女等问题作了补充规定。如新疆维吾尔自治区规定：禁止未达结婚年龄的男女预先订婚。第二节涉外婚姻家庭法律问题（一）涉外婚姻家庭关系的法律适用1、涉外婚姻家庭关系法律适用的一般原则《涉外民事关系法律适用法》第1条规定：涉外民事关系适用的法律，依照本法确定。其他法律对涉外民事关系法律适用另有特别规定的，依照其规定。本法和其他法律对涉外民事关系法律适用没有规定的，适用与该涉外民事关系有最密切联系的法律。2、涉外婚姻家庭关系的准据法（1）涉外结婚；（2）夫妻关系；（3）夫妻继承关系；（4）协议离婚；（5）诉讼离婚；（6）亲子关系；（7）扶养；（8）收养关系；（9）监护第二节涉外婚姻家庭法律问题（二）我国的涉外婚姻家庭法律问题1、涉外结婚（1）结婚的法律适用（2）对结婚主体的限制（3）结婚登记的程序2、涉外离婚（1）离婚的法律适用（2）离婚的程序（3）处理涉外离婚案件应注意的问题第二节涉外婚姻家庭法律问题（二）我国的涉外婚姻家庭法律问题3、涉外收养《民法典》第1109条规定：外国人依法可以在中华人民共和国收养子女。外国人在中华人民共和国收养子女，应当经其所在国主管机关依照该国法律审查同意。收养人应当提供由其所在国有权机构出具的有关其年龄、婚姻、职业、财产、健康、有无受过刑事处罚等状况的证明材料，并与送养人签订书面协议，亲自向省、自治区、直辖市人民政府民政部门登记。前款规定的证明材料应当经收养人所在国外交机关或者外交机关授权的机构认证，并经中华人民共和国驻该国使领馆认证，但是国家另有规定的除外。第三节涉侨、涉港澳台的婚姻家庭法律问题（一）婚姻家庭领域的区际法律冲突和对策1、中国区际婚姻家庭法律冲突的现状在我国的领土、主权范围内，存在着四个相对独立的法域。由于各法域的社会差异和法制建设实践的殊途，诸法域在婚姻家庭法的立法宗旨、立法体例、基本原则、具体制度及操作适用等方面既有一定程度的相通和趋同，又有较为明显的差别和分歧。在“一国两制”的基本国策统辖下，采取适当的措施，合理解决婚姻家庭法律冲突，对于促进相互间的交流交往、稳定社会秩序、有效保护不同法域居民的合法权益具有十分重要的现实意义。第三节涉侨、涉港澳台的婚姻家庭法律问题（一）婚姻家庭领域的区际法律冲突和对策2、中国区际婚姻家庭法律冲突的特点（1）中国区际婚姻家庭法律冲突是单一制国家中特别行政区享有高度自治权情况下的法律冲突。（2）中国区际婚姻家庭法律冲突既有同一社会制度下的冲突，又有不同社会制度下的冲突。（3）中国区际婚姻家庭法律冲突，也表现为两大法律传统之间的冲突。（4）中国区际婚姻家庭法律冲突，是在各法域均有独立的立法权、司法权和终审权的条件下发生的法律冲突。（5）中国区际婚姻家庭法律冲突不仅仅是局部区域之间的法律冲突，在某种意义上，还是特殊情形下处于平等地位的全国性法律与特别行政区地方法律之间的冲突。第三节涉侨、涉港澳台的婚姻家庭法律问题（一）婚姻家庭领域的区际法律冲突和对策3、区际婚姻家庭法律冲突的对策正视客观存在的区际法律冲突，寻求和把握解决冲突的积极有效的途径，首先必须坚持五项原则：一是“一国两制”和