第八章-辩护与代理

程序法名言

既听取隆著者也听取卑微者。

————《圣经》（旧约全书）第八章辩护与代理

本章主要内容：

一、辩护制度概述二、我国辩护制度的基本内容三、刑事诉讼中的代理教学要求与重难点【教学要求】：了解辩护、辩护权和辩护制度，辩护制度的理论基础，辩护的种类，辩护人的范围，刑事法律援助制度，刑事代理制度的概念和意义；掌握辩护人的责任和诉讼地位，辩护人的诉讼权利和诉讼义务，刑事代理制度的种类。【教学重难点】：

一、辩护人的诉讼权利和诉讼义务二、刑事代理制度的种类【课前案例】李某致人重伤、死亡案李某，男，34岁，黑龙江省依兰县人，原系依兰县印刷厂汽车司机，已停薪留职。某年3月22日被逮捕。同年3月13日晚7时，李某酒后驾驶自己的“东风”牌140型货车送女友谭某某回家，途中李某违章驾车共造成4人死亡，3人重伤，3人轻伤，一辆解放牌汽车被撞毁报废。该案侦查终结后，人民检察院以违章驾车的危险方法致人重伤、死亡罪起诉李某。在审查起诉中，犯罪嫌疑人李某委托其在法院工作的父亲李胜瑜为其辩护。检察院认为，李某的案子将来要在李胜瑜所在的法院审判，李胜瑜在法院工作多年，各方面关系都比较熟，如果由李胜瑜担任李某的辩护人，将会影响案件的公正处理。于是要求犯罪嫌疑人李某另行委托辩护人。【问题】人民检察院的作法是否正确？为什么？第一节辩护制度概述一、辩护制度及其历史发展1、辩护：是指刑事案件中的被追诉人及其辩护人反驳对被追诉人的指控，提出有利于被追诉人的事实和理由，论证被追诉人无罪、罪轻或者应当减轻、免除处罚，维护被追诉人合法权益的活动。2、辩护权：是指犯罪嫌疑人、被告人针对指控进行辩解，以维护自己合法权益的核心诉讼权利。3、辩护制度：是法律规定的关于辩护权、辩护种类、辩护方式、辩护人的范围、辩护人的责任、辩护人的权利和义务等一系列规则和制度的总称。2、律师辩护制度起源于奴隶制古罗马的原因经济的发展，法律的日趋复杂，当事人在诉讼中急需熟悉法律的人的帮助是平民阶层政治斗争的重要成果是奴隶制民主制度的遗留3、近代的辩护制度是欧美资产阶级民主革命的产物，是资产阶级同封建司法制度斗争的成果公元17、18世纪，资产阶级启蒙思想家如英国的洛克、法国的伏尔泰、狄得罗等人倡导“天赋人权”、“人人平等”等民主思想英国的平均主义领袖李尔本在其《人民约法》一书中，明确主张被告人应有权辩护或聘请别人协助辩护1679年的《英国人身保护法》、1808年的《法国刑事诉讼法》规定了辩论原则和律师辩护制度二战后，律师制度飞速发展4、旧中国的辩护制度我国奴隶制和封建制时期，没有辩护制度现代辩护制度，是清末从西方引进和移植的最早规定辩护制度是1910年清朝政府制定的《大清刑事、民事诉讼法草案》（未公布）1912年，北洋政府制定了《律师暂行章程》1928年，国民党政府制定了《律师章程》1941年，国民党政府制定了《律师法》【案例视频】中国古代讼师故事5、新中国关于辩护制度的历史轨迹1954年《宪法》将“被告人有权获得辩护”确定为一项宪法原则1954年《法院组织法》规定，“被告人有权获得辩护。被告人除自己行使辩护权外，可以委托律师为他辩护，可以由人民团体介绍的或者经人民法院许可的公民为他辩护，可以由被告人的近亲属、监护人为他辩护。人民法院认为必要的时候，也可以指定辩护人为他辩护。”文革期间，包括律师制度在内的刑事诉讼制度遭到严重破坏1979年《刑事诉讼法》规定了被告人的辩护权及律师辩护制度1980年，五届全国人大常委会通过《律师暂行条例》1996年3月，八届全国人大四次会议通过修改后的《刑事诉讼法》1996年5月，八届全国人大常委会第19次会议通过《律师法》律师的发展（1）、50年代初建立（1949-1957）：1954年7月开始试办，到1957年6月，全国建立省级律师协会筹备委员会19个，法律顾问处817个，专职律师2528（2572）名，兼职律师350名。

（2）、50年代末受挫（1957-1978）：1957年下半年开始反右扩大化，律师成了“右派”。至1959年，各地律师工作机构全被撤销。

（3）、70年代末恢复（1978-1993）：1978年3月5日《宪法》恢复刑事辩护制度；1979年《刑事诉讼法》和《法院组织法》皆规定辩护制度；1980年8月26日《中华人民共和国律师暂行条例》通过；1986年7月中华全国律师协会成立。

（4）、90年代长足发展（1993-

）：1996年5月15日《律师法》出台，2001年12月29日修订。《律师法》的修改2007.10.28，十届全国人大常委会第三十次会议通过了新的《律师法》，自2008.6.1起施行。主要内容包括：律师会见嫌疑人无需批准、不被监听律师阅卷复制权提前到检察阶段律师自行调查取证的，凭律师执业证书和律师事务所证明，可以向有关单位或者个人调查与承办法律事务有关的情况二、辩护制度的意义有利于司法机关正确处理案件，防止办案人员主观片面，避免冤假错案有利于维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益有利于更好地完成刑事诉讼法的教育任务

第二节我国辩护制度的基本内容一、辩护人的概念和范围

辩护人，是指接受犯罪嫌疑人、被告人的委托或人民法院的指定，帮助犯罪嫌疑人、被告人行使辩护权，以维护其合法权益的人。它包括：执业律师人民团体或犯罪嫌疑人、被告人所在单位推荐的人犯罪嫌疑人、被告人的监护人、亲友下列人员不得被委托担任辩护人：

（1）被宣告缓刑和刑罚尚未执行完毕的人；（2）依法被剥夺、限制人身自由的人；（3）无行为能力或者限制行为能力的人；（4）律师担任各级人民代表大会常务委员会组成人员的；（5）曾担任法官、检察官的律师，离任后两年内。（6）人民法院、人民检察院、公安机关、国家安全机关、监狱的现职人员；（7）本院的人民陪审员；（8）与本案审理结果有利害关系的人；（9）外国人或者无国籍人。第（6）、（7）、（8）、（9）项规定的人员，如果是被告人的近亲属或者监护人，由被告人委托担任辩护人的，人民法院可以准许。10/28/202414二、辩护人的诉讼地位和职责诉讼地位：1、辩护人只承担辩护职能；2、辩护人是独立地位，以自己名义辩护，不受犯罪嫌疑人、被告人意思表示的约束；3、辩护人只维护合法权益；辩护人没有在其承办的案件中揭露犯罪的义务。三、辩护的种类1、自行辩护

在刑事诉讼的任何阶段2、委托辩护(1)委托的时间公诉案件犯罪嫌疑人自被侦查机关第一次讯问或采取强制措施之日起有权委托辩护律师；侦查阶段只能聘请律师作为辩护人；自诉案件，被告人有权随时委托辩护人开庭前10天，被告人未委托辩护人的，人民法院应当告知被告人有权委托辩护人，被告人有权委托辩护人3、指派辩护

下列情形，应当指定（也称强制辩护）：被告人是盲、聋、哑人或者限制行为能力人开庭审理时不满18周岁的被告人可能被判处死刑的被告人【问题】属于应当指定的情形，但被告人拒绝为其指定的辩护人的，怎么办？(提示：德国、日本的强制辩护，不论被指控人是否同意，必须有辩护人协助。我国亦是如此。）

下列情形，可以指定（也称非强制辩护）：公诉人出庭的公诉案件，被告人因家庭经济困难或其他原因没有委托辩护人的共同犯罪的案件中，其他被告人已经委托辩护人的具有外国国籍的案件有重大社会影响的法院认为起诉意见书和移送的案件证据可能影响正确定罪量刑的四、辩护人的权利和义务（一）辩护人的权利：1、提供法律帮助，代理申诉、控告；侦查期间第一次被讯问或采取强制措施之日可委托辩护人，代理申诉控告，申请变更强制措施；了解罪名和案情，提出意见；

辩护律师自人民检察院对案件审查起诉之日起，可以查阅、摘抄、复制本案的诉讼文书、技术性鉴定材料，可以同在押的犯罪嫌疑人会见和通信。

其他辩护人经人民检察院许可，也可以查阅、摘抄、复制上述材料，同在押的犯罪嫌疑人会见和通信。

辩护律师自人民检察院对案件审查起诉之日起，可以查阅、摘抄、复制本案的案卷材料。

其他辩护人经人民法院、人民检察院许可，也可以查阅、摘抄、复制上述材料。2、阅卷权。

10/28/2024213、会见、通信权。（侦查阶段只有辩护律师享有会见通信权）

辩护律师三证直接会见律师执业证书律师事务所证明委托书或者法律援助公函

1

2

3看守所应当及时安排会见，至迟不得超过四十八小时。一般辩护人需经批准10/28/2024223、会见、通信权。（特殊案件）

辩护律师需经侦查机关批准危害国家安全犯罪恐怖活动犯罪特别重大贿赂犯罪

1

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3(一)涉嫌贿赂犯罪数额在五十万元以上,犯罪情节恶劣的;(二)有重大社会影响的;(三)涉及国家重大利益的。10/28/2024234、调查取证权

辩护人认为在侦查、审查起诉期间公安机关、人民检察院收集的证明犯罪嫌疑人、被告人无罪或者罪轻的证据材料未提交的，有权申请人民检察院、人民法院调取。辩护人收集的有关犯罪嫌疑人不在犯罪现场、未达到刑事责任年龄、属于依法不负刑事责任的精神病人的证据，应当及时告知公安机关、人民检察院。辩护律师经证人或者其他有关单位和个人同意，可以向他们收集与本案有关的材料，也可以申请检、法收集、调取。经人民检察院或者人民法院许可，并且经被害人或者其近亲属、被害人提供的证人同意，可以向他们收集与本案有关的材料。10/28/2024245、提出意见权。6、参加法庭调查和法庭辩论权。7、拒绝辩护权。8、经被告人同意，提出上诉的权利。9、有要求司法机关对采取强制措施超过法定期限的犯罪嫌疑人、被告人解除强制措施的权利。10/28/20242510、申诉控告权新增第四十七条辩护人、诉讼代理人认为公安机关、人民检察院、人民法院及其工作人员阻碍其依法行使诉讼权利的，有权向同级或者上一级人民检察院申诉或者控告。人民检察院对申诉或者控告应当及时进行审查，情况属实的，通知有关机关予以纠正。”263、会见、通信权（1）律师凭三证可要求会见在押犯，看守所48小时内安排；其他辩护人须许可；

毒、黑、恐、私，贪等重大复杂2人以上共同犯罪的，5日内安排会见；（2）国安、恐怖、重大贿赂犯罪，侦查期间律师会见的应经侦查机关许可，侦查机关事先通知看守所；辩护律师会见可以了解案情，提供法律咨询；自审查起诉之日起，可以向犯罪嫌疑人、被告人核实有关证据；会见时不被监听；4、调查取证、申请取证权律师向被害人或其近亲属、被害人提供的证人取证须其同意并须经检察院或法院许可；向其他人取证对方同意即可；可以申请检察院、法院代为调查取证；（二）辩护人的诉讼义务1、辩护人特别是辩护律师，除有法定情形外，不得拒绝辩护。（1）委托事项违法；（2）委托人利用律师从事违法活动；（3）委托人故意隐瞒与案件有关的重要事实；2、辩护律师和其他辩护人不得帮助犯罪嫌疑人、被告人干扰司法机关诉讼活动，否则应当依法追究法律责任。3、保密的义务。辩护律师对在执业活动中知悉的委托人的有关情况和信息，有权予以保密。但是，辩护律师在执业活动中知悉委托人或者其他人，准备或者正在实施危害国家安全、公共安全以及严重危害他人人身安全的犯罪的，应当及时告知司法。4、辩护人在辩护中应严格遵守法庭规则和诉讼秩序。10/28/202428第三节刑事诉讼中的代理一、刑事诉讼代理概述1、刑事诉讼代理的概念刑事诉讼中的代理，是指代理人接受公诉案件被害人及其法定代理人或者近亲属、自诉案件的自诉人及其法定代理人、附带民事诉讼的当事人及其法定代理人的委托，以被代理人名义参加诉讼，由被代理人承担代理行为的法律后果的诉讼活动。2、代理人的范围律师人民团体或者被害人、自诉人、附带民事诉讼当事人所在单位推荐的人被害人、自诉人、附带民事诉讼当事人的监护人、亲友二、公诉案件被害人的代理1、公诉案件中的被害人、被害人的法定代理人或者其近亲属均可为被害人委托诉讼代理人。2、委托代理人的时间：从案件移送审查起诉之日起3、公诉案件诉讼代理人的权利控诉权查阅、摘抄、复制案卷权调查收集证据权参与法庭调查和法庭辩论权请求抗诉权三、自诉案件的代理1、自诉案件中的自诉人、自诉人的法定代理人均可委托代理人（注意：近亲属无此权利）2、在被告人提出反诉的情况下，自诉人的诉讼代理人如果作为自诉人的辩护人，应当办理双重委托手续，从而有效行使控诉职能和辩护职能四、附带民事诉讼的代理1、公诉案件，附带民事诉讼原告人及其法定代理人、附带民事诉讼被告人及其法定代理人均可自案件移送审查起诉之日起委托诉讼代理人。2、自诉案件，附带民事诉讼原告人及其法定代理人、附带民事诉讼被告人及其法定代理人均可随时委托诉讼代理人。3、附带民事诉讼的被告人如果同时委托其辩护人作为诉讼代理人，应当另行办理委托手续。视频资料1、《壹号皇庭》之一部2、《审判林彪、江青反革命集团始末》3、《口述历史：两案辩师》课后阅读文献讼师的形象京城律师谈刑色变律师办理刑事案件规范完善我国刑事辩护制度的若干思考课后练习

一、被告人刘某，男，16岁，某校高一学生。被告人曾于寒暑假期间，先后到离家不远的几个小区的楼里，乘白天住户上班，家中无人看守之机，采用撬锁等手段，盗窃作案共计十余次之多，窃取的赃物经估价大约有一万多元。案发后公安机关经过侦查将刘某抓获归案，并对其进行了询问。这时候，被告人刘某的父母亲要求为刘某聘请律师，遭到拒绝。待案件移送到检察院审查起诉后，刘某的父母又向检察人员提出要求为刘某聘请律师，也被拒绝。在检察机关向法院正式对刘某的盗窃罪提出指控时，刘某的父母不幸在一次交通事故中双双去世，为刘某请律师便被耽搁下来了，法院经不公开审理之后，判处刘某有期徒刑七年。问题：1、刘某的父母在公安机关询问刘某之后要求聘请律师，公安机关加以拒绝的做法是否正确，为什么？2、当刘某的父母在检察院对案件进行审查起诉阶段再次请求为刘某聘请律师，检察机关加以拒绝的做法是否正确，为什么？3、若刘某对一审判决不服，向二审法院提出上诉，二审法院应如何处理？

二、被告人于之，男，34岁，某工厂工人。2000年6月的一天，在上班途中拣到一张支票，当即到某公司购买了一台计算机，转手倒卖后得款5100元。案发后，主动交代了全部事实，并如数退还了所得款。在审判阶段，于主之委托刘律师担任辩护人，要求律师为他作无罪辩护。刘律师认为于之的行为已经构成犯罪，不能作无罪辩护。在法庭审判时，刘律师作了从轻辩护，于之为自己作了无罪辩护。问：刘律师的做法是否违背了辩护人的职责？三、多选：在法院审理的一件案子中，被告人何某可能被判处死刑，人民法院依法为其指定了辩护人，但是被告人何某坚持自己行使辩护权，拒绝人民法院指定的辩护人为其辩护，则下列说法符合有关规定的是：（

）A.人民法院应当准许，并记录在案B.人民法院应当不予准许C.人民法院应当先审查，被告人有正当理由的，应当准许D.人民法院准许后，应当为其另行指定辩护人或者由被告人另行委托辩护人四、多选：根据刑事诉讼法的规定，在审查起诉阶段，辩护律师可以查阅、摘抄、复制的材料可以是：（

）A.证人证言

B.逮捕证

C.起诉意见书

D.批准逮捕决定书五、王某故意伤害一案，下列哪些人不得作为其辩护人？A.王某的在公安局任科长的哥哥B.王某的在本市人大常委会任职的朋友C.王某的监护人方某，与被害人有债务关系D.王某的叔叔，外籍华人六、下列人员中不能担任辩护人的有哪些？A.在缓刑考验期间的某甲B.因涉嫌盗窃而在取保候审期间的某乙C.已取得英国国籍的某丙接受其同胞兄弟的委托作为其辩护人D.曾担任法官的某丁从人民法院退休2年后以律师身份在原任职法院担任辩护人

七、涉嫌抢劫罪的张某在审查起诉期间准备委托辩护人，下列人员中，谁可以接受委托作他的辩护人？

A．张某的朋友徐某，因犯故意伤害罪被法院判处有期徒刑1年缓刑2年，正在缓刑考验期内

B．张某的父亲，在本市法院任审判员

C．张某的叔叔，已加入日本国籍

D．张某的朋友王某，本市出租汽车驾驶员八、关于辩护人的查阅、摘抄、复制案件材料权和会见通信权，下列说法正确的有哪些？A.辩护律师在审查起诉阶段有权查阅、摘抄、复制本案的诉讼文书、技术性鉴定材料，审判阶段有权查阅、摘抄、复制本案的所有案卷材料B.律师以外的其他辩护人可以查阅、摘抄、复制的案件材料的范围与辩护律师相同，但在审查起诉和审判阶段都需经人民检察院或者人民法院准许C.律师以外的其他辩护人会见犯罪嫌疑人、被告人需要经人民法院或者人民检察院批准D.在审查起诉或者审判阶段，辩护人会见犯罪嫌疑人、被告人时，人民检察院或者人民法院根据案件情况和需要可以派员在场九、J市公安机关侦查人员舒某、刘某在侦查一起团伙抢劫案过程中，对犯罪嫌疑人董某刑讯逼供，直接导致董某死亡，被J市人民检察院依法逮捕。如果舒某、刘某在审查起诉阶段聘请律师作为辩护人，受聘律师可以进行下列选项中的什么活动？A.会见在押的犯罪嫌疑人B.查阅、摘抄、复制本案的诉讼文书、技术性鉴定材料C.经证人同意，向他们收集与本案有关的材料D.对人民检察院侵犯犯罪嫌疑人人身权利和人身侮辱的行为进行控告十、甲（20岁）和乙（17岁）是盗窃案的同案被告人，现在押。甲聘请某律师为辩护人，乙的父亲（在国家机关任现职）担任乙的辩护人。乙的父亲有权行使下列哪些诉讼权利？A.有权独立进行辩护B.有权依法定程序向证人或者其他单位和个人调查取证C.有权在第一审判决宣告后，不经乙同意，提出上诉D.同甲的辩护人一样，享有独立的同被告人会见和通信权十一、人民法院审理一起刑事案件，被告人可能被判处死刑，人民法院依法为其指定了辩护人，但是被告人拒绝人民法院指定的辩护人为其辩护。对此，下列哪些说法是正确的?

A．人民法院不应当准许

B．被告人无权拒绝人民法院为其指定的辩护人

C.人民法院应