第二章 股权丶资产转让瑕疵：程序不可小视

第二 股权、资产转让瑕疵：程序不可小第一节典型案例一、发起人股权在限售期内发生转让——2005年修订前的《公司法》规定，股份公司发起人持有的股份自公司20039月，经公司临时股东大会审议通过，各方协商同意，张建权先生20059月，经公司临时股东大会审议通过，双方协商同意，左世雄先生1.00元/802005927日，公司在武汉市工商行政管理局办理了工商注册登记变更手续。“没收”股份、设置机动股——1999-2003年间不规范转让及相关股份处置情况：1.1999-2003转让股数(股(元转让股数(股(元 （1）2003830日，经本公司工会决议，同意将公司工会代表职工持（2）200391620031（3）2003922日，罗邦鹏与公司工会签署股份转让协议。罗邦鹏已1,107,716元缴入了公司，具体情况如下：19996152,000.00元，200041868,000.002002528160,720.00元，20031230876,996.000.2784%李志刚因本人过失，根据浙江台州海翔医药化工有限公司【浙台海翔（2000）19号】《关于对李志刚解除劳动合同的通知》，公司决定将李志刚0.2784%“对李志刚股份的处理存有瑕疵，存在分歧的可能性，但发行人已履行了相应的内部程序，且罗邦鹏已作出相关承诺，该事项不影响公司本次股票的发行和上市。”(三)5.0259%1997年，根据经政府批准的由集体企业改制为有限责任公司的《台州市椒在履行了完备的决策程序之后，1997年改制期间挂靠在罗邦鹏名下的1,507,783股（5.0259%）（1）200391620031次临时股东会决议,同意5.0259%（2）2003916日，台州市椒江区经济体制改革办公室【椒体改（2003）26号】文《关于浙江海翔医药化工有限公司量化资产不需用红利置换20031022机动股“奖励并界定给罗邦鹏”150.78万股（5.0259%）股（5.0259%）（1）20031230万股（1%）无偿转（3）200672,420,755股（3.0259%）三、国有资产转让未经有效评估——自贡市轻工机械厂（以下简称“轻机厂”）195819987205,698.36万元、负11,085.89194.55%。经清算组申请，自贡市中级人民法院裁定授权清算组实施资产变现处理方案，19981030日在自贡市经委进行4,010万元整体收购。199811月，自贡市中级人民法院以“（1998）2号”《民事裁定书》宣告终结轻机厂破产程序。5年，由于机械行业很不景气，一直未能变现资产安置职工，厂区常年2003917日，自贡市人民政府《关于对重组原轻机厂整体资产的标底价格1998年法院破产清算确认的评估数据，12.465.272,883万元，1,025774（流动资产和无形资产等）1,0165,6985,156万元（扣除2003109日自贡市经济贸易委员会制定的《竞标重2,000万元人民币。《竞标重组原——200739日公告《首次公开发行股票招股意（一）（1）19971997412日余姚市舜大实业总公司、浙江博联饲料科技有限公司分别与张邦辉签署股权转让协议，将所持有的余姚天邦9%12%的出资额作价28.565%8.4万元转让出资额（万元出资比例 412日履行完毕。兹对舜大公司上述股权转让进一步予以确认。”（4）2000出资额（万元出资比例 20001216日宁波舜大股份有限公司签署股权转让协议，分别将所持出资额（万元出资比例 2000年的股份转让行为系在其（5）20012001218日杭州中财实业发展有限公司分别与张邦辉、张炳良、初建数（万元（万元出资额（万元出资比例出资额（万元出资比例 1025日出具了专项说明，结论如下：“该次股权转让行为确保了国有资产（二）200132820012001420日浙江天健会计师事务所有限公司出具了《验资报告》（浙[2001]64号文）同意余姚天邦依法变更设立为宁波天邦饲料科技股份有限公司。2001年4月30日公司办理完毕工商登记手续，并领取了注册号为持股股（万股比例持股股（万股比例 [2000]200五、收购包含国有资产的破产财产未经评估——20077IPO安会计师事务所有限公司出具的泸德安会验[2002]051号《验资报告》进行了验20029月，宜宾市高金食品有限公司与合江县人民政府、泸州市罐头食394万元收购泸州罐头食品有限公司的资产（不涉及国有资产。泸州罐头食品有限公司系原泸州罐头食品厂部分职工以经合江县人民法院200295头食品有限公司（100%）召开的三届四次股东大会通过，决议将资产转让给宜宾高金。2002年支付，资产过户手续已经完成。（合府函[2007]7号，合江县人民政府同意该次资产六、国有股权协议转让后补批复文件——1.64%)75万元转让给大连新达纺织品进出口有限1.36元，股东之间股权转让价格（1.15元/股）为股东协商确定。20071221日辽宁省人民政府国有资产监督管理委员会出具了《关于（辽国资产权[2007]244号相关规定，并同意该次股权转让。20071226日大连市人民政府国有资产（大国资产权[2007]247号持股数量持股数量(万股持股比例大连合丰汽车贸易有限公司(注合注：后更名为“七、国有股权协议转让后重走挂牌交易程序——为了进一步深化企业改革，2004919《关于对山东曲轴总厂资产转让的批复(文国资字[2004]63号)267万元全部转让给曲轴总厂267万元。20051110日，文登市人民政府批准上述转让，21日起施行)相关规定，企业国有股权的转让应当在依法设立的产权交易267万元山东曲轴总厂股权转让事宜重新进行规范的通知(文政字[2007]23号)200763025,848.90万元；文登英达信有股权转让项目资产评估报告(文会师资评报字[2007]04号)20076月30日曲轴总厂经评估的净资产值为32,702.70200793日，文登市国有资产管理局将上述267万元股权(占总股本的10.60%)3,467199658004,000万元。1999200810%1000100元，合计215.03200710%1000100208.58万元。上267“其所有权归市政府，经营权和受益权留给企业”。据此，267万元职工集体股均未267万元职工集体股所占比例计20079267并挂牌转让过程中，以及按原始出资额12.9771127200763032,702.70万元确定相关的股权转让价格。曲轴总厂历年26720079月对该部分股权的规范过程中由市财政收回。八、非国有控股中外合资企业股权转让程序瑕疵——70%1日，苏州海宜财务报表注册资本为104万元，净资产为722,261.72元。因3月份55%3、2001年7月武汉宜通董事会决议通过，武汉宜通向新海宜转让其持有的苏州海宜剩余5%股权。截至2001年6月30日，苏州海宜注册资本为900万元，净资产为14,917,463.395%的转让比例折合为745,873.17100%的股权。本次收购后，苏州海宜已不具备法人资格，经苏州工业园区工商局批准，苏州海宜于2001年12月31日注销了法人资格，所有资产与债权、债务均由新海宜承继。2更加齐全，更加适应市场的需求和变化。股权过程进行了核查。新海宜收购武汉宜通持有的苏州海宜股权主要发生在1998年至2001该期间适用的国有资产管理方面的法规为国务院1991年11月16日颁布的《国有（以下简称“”及国家国有资产管理局于1992年718（以下简称“”。武汉宜通（外资出资占武汉宜通注册资本的51%，非国有控股）转让其所持有的苏州海宜的股权不在《办法》和《实施细则》的规定范围内。而国家国有资产管理局于1994年以国资办函发（1994）89号文件《关于对福建省国有资产管保荐人（主承销商）（1994）89号文件要求。但是从武汉宜通董事会决议同意转估结果的确认不存在故意回避和违反国家法律法规的情形。州海宜股权的行为真实、有效。因此，武汉宜通转让其所持有的苏州海宜股权的行为真实，有效，对新海宜本次申请首次发行股票并上市不构成法律障碍。九、综合性案例——公司前身是1993年成立的中外合资企业四川绵阳利尔化工有限公司，有限公司。公司的历史沿革情况如下：1办四川绵阳利尔实业有限公司。1993年2月11日公司取得外经贸川府绵字2401993年6月14日，绵阳市会计师事务所出具了[1993]绵会字187历次验资情况”。在本次出资中，绵阳亚太出资未及时到位，尚欠出资款8.5万美元。2出资额（万美元 1995年9月26日利尔化工董事会作出《关于合资各方出资股份变动的决议》，以当时利尔化工的注册资本为作价依据，由化材所接收绵阳亚太30%的股权。化材所随后以现金和化工机械设备补足30%股权对应的72材所接收股权后补足出资经绵阳市绵咨会计师事务所审验，出具了绵咨会发[1995]0511995年9月30日合资双方已足额投入注册1995年11月9日经绵阳市对外经济贸易委员会以绵经贸外资[1995]42号文《关于“四川绵阳利尔实业有限公司”合同、章程条款变更的批复》批复同意，并确认公司中文名称为“四川绵阳利尔化工有限公司”。公司于196年4出资额（万美元 ①出资额（万元 第三次股权变动：化材所无偿转让5%出资额（万元出资额（万元 39.35%2003年12月12553.7万元转让9.65%1,589.5万元转让27.7%114.8万元转让2%截至2003年12月24日，天晨集团将上述股权转让价款支付完毕。出资额（万元 出资额（万元 上述股权奖励及有偿转让作为利尔化工20032004年5月31日获中物院院资管[2004]78资产重组方案的批复》（“院资管[2004]78号”）的同意，该文件批准久远集团和化材所将所持部分利尔化工股权对利尔化工经营技术团队进行奖励与有偿转让，该文件认为：“对公司经营及技术团队实施股份奖励，奖励股权共计8.631%，其中久远集团和化材所共奖励股权4.864%，按净资产评估值计为218.243万元，占无形资产‘二氯吡啶酸及氨氯吡啶酸的工业化生产技术’评估价值的21.91%，符合国家及院有关政策精神；向经营及技术团队转让股权3.969%三所共转让2.236%（国办发[2003]96号）精神。负责事业单位国有资产管理的职能部门，对事业单位的国有资产实施综合管理（筹国有股权管理的法律[2004]78号、院资管[2006]257号以及其他办理国有股权管理审股权奖励及有偿转让相关事宜进行了审查，财防[2007]88号文件并未对本次股（8）司从2004年到2006年一直有盈利；出资额（万元出资额（万元 十、综合性案例——12001年成立的实行企业化经营的事业单位。自设立以来，石门单采血浆20054月，本公司控股子公司上海莱士投资管理有限公司与常德市卫生限公司，参照上海诚惠资产评估有限公司《资产评估报告书》（诚惠评报[2005]012号，剥离部分权属存在争议的资产后以零价格进行转让。20063（卫医发[2006]118号文）要求单采血浆站必须转制为由血液制品生产企20066月上海莱士联合自然人杨文出资成立了石门莱士单采血浆站有限20061029日，石门县卫生局、常德市卫生局、中共石门县委机构编200612月湖南省卫生厅同意变更单采血浆证（湘卫医血浆站字[2004]03号）20076月，常德市卫生局、常德市中心血站及石门县卫生局作出《关于<200549日签署的《石门县21997年设立的事业单位。1997年以来一直是本公司定点供应血浆单位。批准（巴政函[2006]19号，上海莱士与巴马瑶族自治县卫生局签署《巴马瑶族20066瑶族自治县单采血浆站将按照卫医发[2006]118号文要求注销。目前单采血浆许[2007]25200743200943日。2007711320061月，公司与灵璧县卫生局签署《灵璧县单采血浆站产权转让协议）27.35200632璧县单采血浆站采血浆许可证（皖卫血浆字[1998]006号）承接采浆业务，原灵璧县单采血浆站按照卫医发[2006]118号文要求注销。目前单采血浆许可证机构2008630日。4武鸣县单采血浆站是由武鸣县卫生局开办的事业单位，1997年以来一直是2006830日，按照卫医发[2006]118号文要求，经武鸣县人民政府批准（武政办[2006]66号，上海莱士与武鸣县卫生局签署《武鸣县单采血浆站产[2006]第029）的整体资产（不含土地使用权的净资产评估值2,828,346.71元560政局确认、经武鸣县人民政府批准（武政复[2006]73号。2006129卫医血浆站字[2006]14号，承接原武鸣县单采血浆站采浆业务。51996年联合投资兴地产评估有限公司广明冠估[2006]0913115.1万元；广西明冠房地产评估有限公司广明冠估[2006]0905185.13万元；百色德盛联合会计师事务所德盛会师评报字[2006]述评估报告经大化瑶族自治县财政局以大财国资[2006]12净资产值（292.60万元）323万元受让大化浆站全[2007]4号产权转让确认函。20076月，上海莱士投资设立了大化莱士单采血浆有限公司，并已取得单采血浆许可证（桂卫医血浆站字[2007]33号）承继大化浆站的采浆业务。6200612月，经濉溪县人民政府批准（濉政秘[2006]66号，公司与濉溪站经评估（上海信达资产评估有限公司信达评报字（2006）A120-12007112日支付完毕。公司拟按卫医发[2006]11880%以20%的股权转让给惠铁汉。720071（桂科评报字[2006]121号、广西桂科土地评估有限责任公司《土地估价号378.87万元。2007321日，马山县卫生马山县单采血浆站转制资产（含土地）的处置。2007326日，马山县人民政府以“马政函[2007]26号”3,788,700元作为马山浆站的转让价格。2007330日，马山县卫生局与上海莱士签署《马山县单采血浆200746日支付完毕转让价款。2007420078月，上海莱士投资设立了马山莱士单采血浆有限公司。单采血浆许（桂卫医血浆站字[2007]32号“马山莱士单采血浆有限公司”820071月，经大新县人民政府批复（新政函[2007]2号，公司与大新县（金正评报字[2006]1103号）2007220083月，上海莱士投资设立了大新莱士单采血浆有限公司。目前，单采血浆许可证（桂卫医血浆站字[2007]21号）已变更至“大新莱士单采血浆有限（六）1234足额的补偿。2006、2007年投浆总量比例较小，因此，保荐人和律师认为，即使灵562006、200713吨、5.63吨，占发行2006、20077有任何第三方对该产权转让提出任何异议。根据陕西省卫生厅“陕卫医便函[2007]48号文”，兴平单采血浆站已正式隶属上海莱士所有，且兴平浆站已取得8源科技发展有限责任公司（以下简称“正源科技”、四川南格尔生物医学股份有限公司（以下简称“南格尔公司”）（，正源科技、南格尔公司承诺按时保质提供采浆离心耗材并负责公司所有采浆机的免费维修。采浆站由于产权不明的采浆机被收回或转移的情况发生时，20073520131231日止。/浆站浆机产权不清的问题，发行人已采取了切实有效的措施，因此，该等问题不会对发行人的持续经营产生不利影响，亦不会构成本次发行上市的法律障碍。（一）等义务方面。2005年修订前的《公司法》规定，发起人股权在公司成立后三年内不得转让；2005年修订后的《公司法》规定，对发起人股权转让限制由三年公司时任董事黄崇祺于2004年12月29日将其合法持有的浙江海亮股份有限公司的股权80.24（占公司总股本的比例为0.52%以总计12039.76司法第147“任职期间内不得转让”。黄崇祺于2007年10月15日已将此次转让股权的全部溢价所得39.76万元退2007年10月15或以任何方式追究黄崇祺此次违规转让股权行为的相关法律责任。股份，已不是原来规定的三年内不得转让，（二）起十日内注销；属于第(二)项、第(四)项情形的,公司依照第一款第(三)项规定收购的本公司股份,不得超过本公司已发行股份应当在一年内转让给职工。权回购存在不同意见 并且，更重要的是，按照当时有效的《公司法》除20039101999年，可见，对于此后补充相应决策程序予以规范也是可以认可的。，任而化解 这也是一种常用的处理方式。但使人疑问的是，李志刚个有所第三，机动股作为一种特定时期的产物，在现在看来已是不可能有的“事物”，但基于其产生和处置均履行了完备的程序，因而并不构成实质障碍。（三）否的主要原因中披露：“4O2857万元17142857万元的出资进行对协议转让国资确认企业的支持，已明确出文承担由此可能带来的风 这里面，当地政府对上1值进行了分析。上述资产中：（1）105,132.8012.4619982,883231.38元/低价标准的通知》(国土资发〔2006〕307号)规定的标准，轻机厂所在的自贡大168元/平方米，该土45,654.421998887.9520-3528.5年计算，5155.78万元，2003年年折旧政策计算，5387万元，2003387万元；（4）其余钢2,885.34万元。根据分析结果，考虑3（一）（二）（三）（四）（五）（六）（七）（八）（九）（十）（十一）（十二）（十三）（事业单位）之间的合并、资产（产权）8个月内向国有资产监督管理机构提出核准申请；20个工作日内完成对评估报告的核准；对不符合核准要求（一）（二）资产评估项目核准申请表（（三）（四）（六）（七）（八）920个工作日内办理备案手续，必要时可组织有关专家参与备案评审。（一）国有资产评估项目备案表一式三份（（二）资产评估报告（评估报告书、评估说明和评估明细表及其电子文（三）（四）（一）（三）（四）（六）第二十条国有资产监督管理机构下达的资产评估项目核准文件和经国有资（一）（二）（四）（四）提出异议，故该协议转让行为并不存在问 奖励及有偿转让，符合《公司法》（1999年修订）的相关规定，但本次股权奖院根据国发[2000]40行了审查，财防[2007]88号文件并未对本次股权奖励及有偿转让事宜提出异议，为了进一步维护国有股东的利益，2005年参与增资的股东决定单方面对未1元增资和按净资产增2005 数额（万元200420051-10月公司实现的净利润200510112003 2002年底公司净资产（万元由于变更分配方案增加的净资产（万元2002年底公司的净资产（万元增资前两股东按持股比例享有的净资产（万元增资后公司的净资产（万元增资后两股东按比例享有的净资产（万元增资前后两股东享有净资产的差额（万元承担的补偿金额（万元 享有的补偿金额（万元享有的补偿金额（万元 山市铁西区国有资产管理局铁西区国字[2006]158号《关于辽宁荣信电力电子股函[2007]4（财政部[2003]3200421行（以下统称转让方）第三条企业国有产权转让应当遵守国家法律、行政法规和政策规定，有利第七条国有资产监督管理机构负责企业国有产权转让的监督管理工作。20个工作日。（一）（二）（三）（四）（五）（六）（七）（一）（二）（三）（四）（一）（二）（三）（四）（五）（六）（七）（八）（九）（十）（十一）取分期付款的方式。采取分期付款方式的，受让方首期付款不得低于总价款的30%5并应当按同期银行贷款利率向转让方支付延期付款期间利息，付款期限不得超1年。第二十三条转让企业国有产权取得的净收益，按照国家有关规定处理。第二十六条所出资企业决定其子企业的国有产权转让。其中，重要子企业（一）（四）（国资发产权〔2006306号，200631日施行（一）（四）（三（一）26条审核企业国有产权转让时，重点审核涉及《办28条、29条规定的事项是否符合国家有关企业财务管理的政策规定。（二）37条的规定，政企尚未分开单位以及其他单位所持（五）字[2000]200号）的有关规定，国有股权管理的批复是拟上市企业申报材料中的《关于股份有限公司国有股权管理工作有关问题的通知》（[2000]200号）中有关申请国有股权管理批复的相关规定如下：一、国有股权管理工作的职能划分。按照国家所有、分级管理的原则，地方股东单位的国有股权管理事宜一般由省级(含计划单列市，下同)财政(国有资产管理，以下简称国资)部门审核批准；国务院有关部门或中央管理企业(以下简称“中央单位”)的国有股权管理事宜由财政部审核批准。但发行外资股(B股、H股等)，国有股变现筹资，以及地方股东单位的国家股权、发起人国有法人股权发生转让、划转、质押担保等变动(或者或有变动购有关国有股权管理事宜，须报财政部审核批准。具体职能划分如下：(一)省级财政(国资)部门国有股权管理职能地方国有资产占用单放设立公司和发行A股股票；地方股东单位未全额认购或以非现金方式全额认购应配股份；地方股东单位持有上市公司非发起人国有法人股及非上市公司国有股权发生直接或间接转让、划转以及因司法冻结、担保等引起的股权变动及或有变动。(二)财政部国有股权管理职能中央股东单位的国有股权管理事宜；地方股东单位涉及以下行为的，由省级财政(国资)部门审核后报财政部批准：设立公司并发行外资股(B、H股等上市公司国家股权、发起人国有法人股权发生直接或间接转