新《公司法》案例

公司法案例案例一：出资形式A、B、C三人经协商，准备成立一家有限责任公司甲，主要从事家具的生产，其中：A为公司提供厂房和设备，经评估作价25万元，B从银行借款20万元现金作为出资，C原为一家私营企业的家具厂厂长，具有丰富的管理经验，提出以管理能力出资，作价15万元。A、B、C签订协议后，向工商局申请注册。请问：（1）本案包括哪几种出资形式？请分析A、B、C的出资效力。（2）甲公司能否成立？为什么？[分析]：（1）本案例中有三种出资形式：即实物，现金，无形资产。其中A的出资为实物出资，符合我国《公司法》的规定；

B虽然是从银行借的资金，当并不影响其出资能力，故属货币出资，符合我国《公司法》的规定；

C的出资是无形资产，但我国《公司法》第27条只规定知识产权等可以用货币估价并可依法转让的非货币财产作价出资，以管理能力作为出资我国《公司法》上没有规定。（2）甲公司可以成立。因为作为有限责任公司的最低注册资金必须在3万元以上（26条），C的出资虽然不符合公司法要求，A、B出资相加超过3万元，达到法定最低资本额。股东人数也符合规定（24条：50个以下）案例二：公司对外投资云衣服装有限责任公司系由张×、李×、吴×3人共同出资人民币200万元设立，该公司近年来经营情况良好，为拓展业务，扩大经营，3人决定采取以下措施：（1）向某合伙企业投资100万元。（2）与宏达有限责任公司共同投资设立另一有限责任公司——实地有限责任公司，专门生产运动鞋。实地公司注册资本400万元，为达到控股目的，云衣公司决定出资210万元。请根据你所学的《公司法》相关知识，对该两项投资作一判断，并说明理由。分析：（1）我国《公司法》第15条规定，公司可以向其他企业投资，但不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。我国《合伙企业法》规定，合伙企业应由具有完全行为能力的自然人组成，且合伙人承担连带责任。据此，云衣公司投资某合伙企业，不符合《公司法》与《合伙企业法》的有关规定，为法律所禁止。（2）公司向其他企业投资，依照公司章程的规定，由董事会或股东会、股东大会决议，章程对投资数额有限定的，不得超过对定的限额（第16条）。云衣公司章程中未对投资数额作出限定，三位股东协商决定与宏达公司一起投资设立实地公司，并出资210万以达到控股目的，并不违反《公司法〉的规定，可以。案例三：公司分立方圆有限责任公司是一家经营文化用品批发的有限责任公司，由于市场不景气，加上股东内耗严重，公司负责累累。在一次股东会议上，股东李×提议将方圆公司分立为两个公司，一个叫天方有限责任公司，另一个叫地圆有限公司，由天方公司利用老方圆公司的净资产，由地圆公司承担老方圆公司的债务。该提议被股东会一致通过，方圆公司分立为天方与地圆两家公司，天方公司利用老方圆分司的净资产，地圆公司承担老方圆公司所有债务。分立各方办理了相应的登记注销手续。不久，老方圆公司的债权人飞虹有限公司找上门来，发觉地圆公司资不抵债，要求天方公司承担连带债务，天方公司拿出分立协议书，拒不偿还方圆公司的债务。问：（1）按照《公司法》的规定，方圆公司的分立程序合法吗？（2）如何看待本案中分立协议书的效力？[分析]（1）公司分立是指一个公司依照有关法律、法规规定分成两个或两个以上公司的法律行为。公司分立，不仅是公司自身的事情，而且关系到进行分立的公司的股东及债权人利益，因此法律明确规定了分立的相关程序，只有按法定程序分立才产生法律效力。我国《公司法》第176条规定，公司分立，其财产作相应的分割。公司分立时，应当编制资产负债表及财产清单，公司应当自作出分立决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。同时在177条规定，公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任（分立前与债权人就债务清偿另有约定的除外）。方圆公司在分立过程中既没有编制资产负责及财产清单，也没有履行债权人保护程序，也没有与债权人达成什么协议，因此该分立行为无效。（2）本案中，方圆公司分立为天方公司与地圆公司，目的是为了逃避债务，而且该分立形为程序违法，分立无效，那么该分立协议书也应无效。案例四：公司解散2006年3月，甲有限公司由于市场情况发生重大变化，如继续经营将导致公司惨重损失。3月20日，该公司召开股东大会，以出席会议的股东所持表决权的半数通过决议解散公司。4月15日，股东大会选任公司5名董事组成清算组。清算组成立后于5月8日起正式启动清算工作，将公司解散及清算事项分别通知了有关的公司债权人，并于5月20日、5月31日分别在报纸上进行了公告，规定自公告之日起3个月内未向公司申报债权者，将不负清偿义务。问：（1）该公司关于清算的决议是否合法？说明理由。（2）甲公司能否由股东会委托董事组成清算组？（3）该公司在清算中有关保护债权人的程序是否合法？[分析]

（1）该公司关于清算的决议不合法。根据我国《公司法》182条的规定，股份有限公司决议解散公司，须经出席股东大会的股东所持表决权的2/3以上的多数通过，但本案中，甲股份有限公司只以出席会议的股东所持表决权的半数通过决议解散公司，故该清算决议是不合法的。（2）按照我国《公司法》184条的规定，股份有限公司的清算组由董事或股东大会确定的人选组成。因此，在本案中，甲公司由股东大会选任清算人是有法律依据的。而且，在公司法实务中，股份有限公司清算组的组成，按照一般惯例，也大多确定董事组成公司清算组。（3）该公司关于保护债权人的程序不合法，根据我国《公司法》184条的规定，股东大会决议解散公司的，应当在15日内成立清算组。清算组应当自成立之日起10日内通知债权人，并于60日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起30日内、未接到通知书的字公告之日起45日内，向清算组申报债权（186条）。该公司在3月20日通过了股东大会决议，而至4月15日才成立清算组，整整迟了10天。另外，清算组成立后，应当立即着手公司清算工作，但迟至5月5日才正式启动清算工作，超过了自成立之日起10日内通知债权人的期限。再者，申报债权的期限3个月也不妥。案例五：公司董事会会议某股份有限公司董事会于2006年3月28日召开会议，该次会议召开的情况以及讨论的有关问题如下：

a股份公司董事会由7名董事组成。出席该次会议的董事有董事A、董事B、董事C、董事D；董事E因出国考查不能出席会议；董事F因参加人民代表大会不能出席会议，电话委托董事A代为出席并表决；董事G因病不能出席会议，委托董事会秘书H代为出席并表决。

b出席本次董事会会议的董事讨论并一致做出决定，于2006年7月8日举行股份公司2005年度股东大会年会，除例行提交有关事项由该次股东大会年会审议通过外，还将就增加2名独立董事的事项提交该次会议以普通决议审议通过。c根据总经理的提名，出席本次董事会会议的董事讨论并一致同意，聘任张某为公司财务负责人，并决定给予张某年薪10万元；董事会会议讨论通过了公司内部机构设置的方案，表决时，除董事B反对外，其他均表示同意。d该次董事会会议记录，由出席董事会会议的全体董事和列席会议的监事签名后存档。问：(1)根据本题要点a所提示的内容，出席该次董事会会议的董事人数是否符合规定?董事F和董事C委托他人出席该次董事会会议是否有效?并分别说明理由。(2)指出本题要点b中不符合有关规定之处，并说明理由。(3)根据本题要点c所提示的内容，董事会通过的两项决议是否符合规定?并分别说明理由。(4)指出本题要点d的不规范之处，并说明理由。分析：(1)根据本题要点a所提示的内容，出席该次董事会会议的董事人数是否符合规定?董事F和董事C委托他人出席该次董事会会议是否有效?并分别说明理由。《公司法》109条：5-19人《公司法》113条：书面委托其他董事(2)指出本题要点b中不符合有关规定之处，并说明理由。《公司法》38条：股东会职权—独立董事(3)根据本题要点c所提示的内容，董事会通过的两项决议是否符合规定?并分别说明理由。《公司法》47条：属于董事会职权(4)指出本题要点d的不规范之处，并说明理由《公司法》113条：董事签名案例六：发起人违规认股人退股公司胎死腹中

----发起人未按期召开创立大会的责任青花股份有限公司发起人在招股说明书中承诺自2006年2月1日至2006年5月1日止，三个月内首批向社会公开募集资金五千万元后，召开公司创立大会，但是，青花股份有限公司发起人在按期募足资金后，拖延至2006年6月5日仍未发出召开公司创立大会通知，股东要求股份有限公司发起人按所认购的股金加算银行利息予以返还。青花股份有限公司发起人认为公司按期募足了股份，目前正在积极筹备召开公司创立大会，股东的要求不仅有违股金不可抽回的法律规定，而且这一行为将直接导致公司因未按期募足资金而不能成立，致发起人遭受较大的经济损失，不同意股东的要求。双方几经协商未达成一致，诉至人民法院。请问：如果你是法官，你是否经过审理，拿出“判决青花股份有限公司的发起人按股东所缴股款加算银行利息在判决生效后十日内予以一次性退还并承担本案诉讼费。”之审理意见？评议：该案是发起人违反以募集方式设立股份有限公司程序而导致公司不能设立的典型案例，股东因发起人未按期召开创立大会申请公司设立登记而要求退股，合理合法，发起人拒绝股东要求无法无据，人民法院判决完全正确。发起人在不同意股东要求退还股东的要求时提到法律规定“股东不得抽回股本”，是《公司法》的明文规定。《公司法》第92条规定除下述三种情形外，股东不可抽回股本：

1.未按期募足股份；

2.发起人未按期召开创立大会；

3.创立大会决议不设立公司。

发起人如果满足了上述三种情形，认股人不得抽回所认缴的股份；认股人只有在发起人未满足上述三个条件之一时，才有权要求发起人返还所认购的股份。

《公司法》规定的股本不可抽回，是公司制度的一大特征。公司的资产，是公司完整性和正常运行的保证，也是全体股东基本利益的保证，而股本则是公司经营的物质基础，是公司成立、生存、发展的基本物质条件；同时还是公司对债权人的债权最低担保额，是公司的信用标准，因发起人没有满足上述三个条件，公司不能设立，股东认缴的股份失去了投资意义，股东要求发起人返还认缴股金的要求是合理的。《公司法》第90条规定：“发行的股份超过招股说明书规定的截止日期尚未募足的，或者发行股份的股款缴足后，发行人在三十日内未召开创立大会的，认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。”

发起人不同意股东要求的另一个理由是：“目前正在积极筹备召开公司创立大会”，发起人的这一理由严重违反《公司法》第90条“发起人应当自股款缴足之日起三十日内召开创立大会”的规定（这是法定的会议召开时间），所以青花股份有限公司的发起人应当在5月31日前组织召开创立大会，并且应当在创立大会召开前十五日发出创立大会召开通知，而青花的发起人拖至6月5日还未发出召开创立大会的通知，其“积极筹备”根本是虚拟。

关于召开创立大会，是发起人的重要义务之一，创立大会的成功召开，是公司设立的十分重要的程序，发起人不召开创立大会，意味着公司不能申请设立登记，即：公司不能成立。创立大会，由发起人召集并主持，创立大会的召开，按照《公司法》第91条的规定，应当有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，否则创立大会不可举行。召开创立大会，发起人应准备下列内容由全体参会人员讨论通过：1）发起人关于公司筹办情况的报告；2）公司章程；3）选举董事会成员；4）选举监事会成员；5）对公司的设立费用进行审核；6）对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核；7）发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司的设立的，可以作出不设立公司的决议。发起人没有在法定的时间内履行召集和主持创立大会的义务，公司设立的重大事项未经创立大会讨论通过，没有得到全体股东半数以上的认可，这是公司设立的实质性工作，发起人的“积极筹备”应当在这些方面有所表现，发起人因未准备好上述会议内容而延迟召开或者不召开创立大会，公司不能设立的后果应由发起人承担。

发起人认为返还股东股本，直接后果是公司因资金未按期募足而导致公司不能设立，发起人因此而承担因公司不能设立的费用损失。《公司法》关于发起人在发起设立公司时所支付的费用，因公司不能设立，应按发起人之间的协议规定，由各发起人承担，不能为减少或者不承担因发起设立青花公司的费用而拒绝股东因公司不能设立要求返还股本的要求。

本案中，发起人违反《公司法》的规定，不开或超过规定的时间没有召开创立大会而致公司不能成立的直接后果，应当由发起人了承担；发起人拒绝股东的合理要求，并几经协商未果引起的诉讼，其诉讼费用亦应由发起人承担。甲、乙、丙共同出资设立一有限责任公司。其中，丙以房产出资30万元。公司成立后又吸收丁入股。后查明丙作为出资的房产仅值20万元，丙现有可执行的个人财产6万元。下列处理方式中，符合公司法律制度规定的是（）。A.丙以现有可执行财产补交差额，不足部分由丙从公司分得的利润予以补足B.丙以现有可执行财产补交差额，不足部分由甲、乙补足C.丙以现有可执行财产补交差额，不足部分由甲、乙、丁补足D.丙无须补交差额，甲、乙、丁都不承担补足出资的连带责任某股份有限公司召开股东大会，董事长、副董事长因故均不能出席会议，于是董事会指定由董事甲主持会议，但是出席会议的代表2／3以上表决权的股东对此有异议，故推举股东乙主持会议，而出席本次会议的最大股东丙认为其他股东的作法是对其大股东的不尊重，认为应由自己主持会议。监事会认为股东大会主持人发生争议，将影响股东大会如期召开和公司的决策行为，于是决定由股东丁主持该次股东大会。你认为该股东大会应由（）主持。A．董事甲B．股东乙C．股东丙D．股东丁有限责任公司的股东会对增加或者减少注册资本、合并、解散或者变更公司形式作出的决议，以及修改公司章程的决议，