第十章 反不正当竞争法

第十章反不正当竞争法《经济法概论》王子正主编人民邮电出版社1反不正当竞争法概述2不正当竞争行为3不正当竞争的监督检查目录4违反《反不正当竞争法》的法律责任学习目标通过对本章的学习，了解反不正当竞争法的概念、特征、立法宗旨和基本原则；理解11种不正当竞争行为；理解违反反不正当竞争法的法律责任；能够运用有关反不正当竞争行为的法律规定和不正当竞争行为的法律责任分析实际案例。关键概念反不正当竞争法不正当竞争行为不正当竞争行为的法律责任引导案例某区新黑豹建材有限公司销售假冒标称深圳市黑豹建材有限公司生产的“黑豹HB”牌防水涂料，同时张贴了二维码防伪标签，扫描二维码会出现“某区黑豹建材有限公司”公众号链接（“某区黑豹建材有限公司”和“某区新黑豹建材有限公司”是两家不同的企业。“某区黑豹建材有限公司”是业内知名企业，“黑豹HB”商标是“某区黑豹建材有限公司”的注册商标）。请问：某区新黑豹建材有限公司的行为是否属于不正当竞争行为反不正当竞争法概述第一节一、反不正当竞争法的概念与不正当竞争反不正当竞争法是指制止经营者采用欺骗、胁迫、利诱以及其他违背诚实信用原则的手段从事市场交易的各种不正当竞争行为，是为保障社会主义市场经济健康发展，鼓励和保护公平竞争，预防和制止不正当竞争行为，保护经营者、消费者的合法权益或社会公共利益而制定的法律。它与制止垄断和限制竞争行为、保障自由竞争机制正常运行的反垄断法，共同成为竞争法的两大组成部分。。不正当竞争行为，是指经营者在生产经营活动中，违反本法规定，扰乱市场竞争秩序，损害其他经营者、消费者的合法权益或者社会公共利益的行为。这里所称的经营者，是指从事商品经营或者营利性服务（以下简称“商品包括服务”）的法人、其他经济组织和个人二、反不正当竞争法的特征123反不正当竞争法具有行为法特性反不正当竞争法具有补充性反不正当竞争法具有一定程度的不确定性三、反不正当竞争行为的立法反不正当竞争法自1993年正式施行，于2017年、2019年进行了两次修订。为贯彻落实党中央、国务院决策部署，进一步完善公平竞争制度，按照《国务院2022年度立法工作计划》安排，市场监管总局起草了《中华人民共和国反不正当竞争法（修订草案征求意见稿）》（以下简称《修订草案》）。点击播放视频：反不正当竞争法宣传片不正当竞争行为第二节经营者不得实施下列混淆行为，以免引人误认为他人商品或者与他人存在特定联系。一、混淆行为①擅自使用与他人有一定影响的商品名称、包装、装潢等相同或者近似的标识②擅自使用他人有一定影响的企业名称（包括简称、字号等）、社会组织名称（包括简称等）、姓名（包括笔名、艺名、译名等）；③擅自使用他人有一定影响的域名主体部分、网站名称、网页等；④其他足以引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系的混淆行为。商业贿赂行为会严重损害公平竞争的市场秩序，败坏社会风气，必须予以严厉打击。商业贿赂是一种职权职务性利益交换行为，是指经营者以排斥竞争对手为目的，为争取交易机会，暗中给予交易相对方有关人员和能够影响交易的其他相关人员财物或其他好处的不正当竞争行为。商业贿赂是贿赂的一种形式，但又不同于其他贿赂形式。”二、商业贿赂行为经营者不得对商品或者商品经营者的性能、功能、质量、类别、来源、销售状况、用户评价、曾获荣誉、交易信息、经营数据、资格资质等相关信息作虚假或者引人误解的商业宣传，欺骗、误导相关公众。商业宣传主要包括通过经营场所、展览活动、网站、自媒体、电话、宣传单等方式对商品进行展示、演示、说明、解释、推介或者文字标注等不构成广告的商业宣传活动。三、虚假宣传行为经营者不得通过组织虚假交易、虚构评价等方式，帮助其他经营者进行虚假或者引人误解的商业宣传，不得为虚假宣传提供策划、制作、发布等服务。《修订草案》新增第32条第2款，规定经营者知道或者应当知道为虚假宣传行为，仍提供策划、制作、发布等服务的，依照前款规定处罚。针对帮助实施虚假宣传行为，明确帮助者的法律责任与直接实施主体的法律责任相当，并区分主观故意。商业秘密，是指不为公众所知悉、具有商业价值并经权利人采取相应保密措施的技术信息、经营信息等商业信息。四、侵犯商业秘密行为《修订草案》第10条规定①以盗窃、贿赂、欺诈、胁迫、电子侵入或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；②披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；③违反保密义务或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密；④教唆、引诱、帮助他人违反保密义务或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，获取、披露、使用或者允许他人使用权利人的商业秘密。四、侵犯商业秘密行为经营者以外的其他自然人、法人和非法人组织实施前款所列违法行为的，视为侵犯商业秘密。第三人明知或者应知商业秘密权利人的员工、前员工或者其他单位、个人实施本条第一款所列违法行为，仍获取、披露、使用或者允许他人使用该商业秘密的，视为侵犯商业秘密。国家推动建立健全商业秘密自我保护、行政保护、司法保护一体的商业秘密保护体系。四、侵犯商业秘密行为不正当有奖销售行为是指相对于人们的现实收入、购买力水平、消费水平而采取的奖励金额过高的有奖销售行为。五、不正当有奖销售行为123所设奖的种类、兑奖条件、奖金金额或者奖品等有奖销售信息不明确，影响兑奖；抽奖式的有奖销售，最高奖的金额超过5万元。采用谎称有奖、虚假设置奖项内容或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售；

《修订草案》第12条规定，经营者不得编造、传播或者指使他人编造、传播虚假信息或者误导性信息，损害竞争对手或者其他经营者的商业信誉、商品声誉。

六、诋毁商誉行为经营者利用网络从事生产经营活动，应当遵守本法的各项规定。经营者不得利用数据和算法、技术以及平台规则等，通过影响用户选择或者其他方式，扰乱市场公平竞争秩序。影响用户选择，包括违背用户意愿和选择权、增加操作复杂性、破坏使用连贯性等。《修订草案》细化了互联网不正当竞争的具体违法行为种类。规定经营者不得利用技术手段，通过影响用户选择或者其他方式，实施下列妨碍、破坏其他经营者合法提供的网络产品或者服务正常运行的行为，主要表现具体如下：七、互联网不正当竞争行为（1）未经其他经营者同意，在其合法提供的网络产品或者服务中，插入链接、强制进行目标跳转、嵌入自己或者他人的产品或者服务；（2）利用关键词联想、设置虚假操作选项等方式，设置指向自身产品或者服务的链接，欺骗或者误导用户点击；（3）误导、欺骗、强迫用户修改、关闭、卸载其他经营者合法提供的网络产品或者服务；（4）恶意对其他经营者合法提供的网络产品或者服务实施不兼容；（5）无正当理由，对其他经营者合法提供的产品或者服务的内容、页面实施拦截、屏蔽等；（6）其他妨碍、破坏其他经营者合法提供的网络产品或者服务正常运行的行为。《修订草案》新增排斥、妨碍其他经营者接入和交易条款。第17条规定，经营者不得利用技术手段、平台规则等，违反行业惯例或者技术规范，不当排斥、妨碍其他经营者合法提供的产品或者服务的接入和交易等，扰乱市场公平竞争秩序。明确流量劫持、不当排除其他经营者合法提供的商品接入和交易、不正当获取或使用其他经营者的商业数据、利用算法对交易相对方进行不合理限制等行为属于网络不正当竞争行为，同时第20条对新业态中可能出现的其他网络不正当竞争行为进行了兜底规定。案例与解析某网络科技有限公司通过自建服务器，使用某刷单平台系统，利用计算机模拟手机客户端操作的方式虚假下单采购商品，使用通过网络采购的空包物流单号或商家自行联系的物流发送空包裹，欺骗第三方交易平台取得交易记录，完成刷单炒信全部流程。经统计，仅一年至案发共有刷单记录18.9万单，涉及刷单商品金额为2015.81万元，获取佣金209.5万元。该公司开始刷单行为以来，其流水超3.2亿元。请问：某网络科技有限公司帮助其他经营者提升网店的信誉，提高产品销量，获取佣金的行为是否违反了《反不正当竞争法》？解析：当事人通过组织虚假交易，帮助其他经营者提升网店的信誉，提高产品销量，获取佣金，其行为属于组织虚假交易行为。此规定为”修订草案”的亮点之一，新增了具有相对优势地位的经营者无正当理由不得实施下列行为，对交易相对方的经营活动进行不合理限制或者附加不合理条件，影响公平交易，扰乱市场公平竞争秩序：①强迫交易相对方签订排他性协议；②不合理限定交易相对方的交易对象或者交易条件；③提供商品时强制搭配其他商品；八、损害公平交易行为④不合理限定商品的价格、销售对象、销售区域、销售时间或者参与促销推广活动；⑤不合理设定扣取保证金，削减补贴、优惠和流量资源等限制；⑥通过影响用户选择、限流、屏蔽、搜索降权、商品下架等方式，干扰正常交易；⑦其他进行不合理限制或者附加不合理条件，影响公平交易的行为。

《修订草案》新增“恶意交易”作为不正当竞争行为的类型，对故意实施恶意交易行为妨碍、迫害其他经营者正常经营行为予以明确禁止。《修订草案》第14条规定，经营者不得为了牟取不正当利益，实施下列恶意交易行为，妨碍、破坏其他经营者的正常经营：①故意通过短期内与其他经营者进行大规模、高频次交易、给予好评等，引发相关惩戒，使其他经营者受到搜索降权、降低信用等级、商品下架、断开链接、停止服务等处置；②恶意在短期内拍下大量商品不付款；③恶意批量购买后退货或者拒绝收货；④其他利用规则实施恶意交易，不当妨碍、破坏其他经营者正常经营的行为。九、恶意交易行为根据”修订草案”第18条第2款规定，本法所称商业数据，是指经营者依法收集、具有商业价值并采取相应技术管理措施的数据。根据商业数据的定义，商业数据的构成要件为：①依法收集；②价值性；③采取技术管理措施。十、侵犯商业数据行为经营者不得实施下列行为，不正当获取或者使用其他经营者的商业数据，损害其他经营者和消费者的合法权益，扰乱市场公平竞争秩序：（1）以盗窃、胁迫、欺诈、电子侵入等方式，破坏技术管理措施，不正当获取其他经营者的商业数据，不合理地增加其他经营者的运营成本、影响其他经营者的正常经营；（2）违反约定或者合理、正当的数据抓取协议，获取和使用他人商业数据，并足以实质性替代其他经营者提供的相关产品或者服务；（3）披露、转让或者使用以不正当手段获取的其他经营者的商业数据，并足以实质性替代其他经营者提供的相关产品或者服务；（4）以违反诚实信用和商业道德的其他方式不正当获取和使用他人商业数据，严重损害其他经营者和消费者的合法权益，扰乱市场公平竞争秩序。经营者不得利用算法，通过分析用户偏好、交易习惯等特征，在交易条件上对交易相对方实施不合理的差别待遇或者进行不合理限制，损害消费者、其他经营者的合法权益和社会公共利益，扰乱市场公平竞争秩序。《修订草案》新增不正当竞争行为的综合考虑因素。即规定判断是否构成本法规定的不正当竞争行为，可以综合考虑以下因素：①对消费者、其他经营者合法权益以及社会公共利益的影响；④是否采取强制、胁迫、欺诈等手段；③是否违背行业惯例、商业伦理、商业道德；④是否违背公平、合理、无歧视的原则；⑤对技术创新、行业发展、网络生态的影响等。。十一、侵犯商业数据行为不正当竞争的监督检查第三节一、不正当竞争的监督检查机关县级以上人民政府履行市场监督管理职责的部门负责对不正当竞争行为进行查处；法律、行政法规规定由其他部门查处的，依照其规定。二、监督检查机关的职权123询问权检查权查询权违反《反不正当竞争法》的法律责任第四节一、违反《反不正当竞争法》的法律责任的种类123民事责任行政责任刑事责任二、违反《反不正当竞争法》的具体法律责任1．混淆行为的法律责任实施混淆行为的，由监督检查部门责令停止违法行为，没收违法所得以及违法商品和生产工具。违法经营额5万元以上的，可以并处违法经营额5倍以下的罚款；没有违法经营额或者违法经营额不足5万元的，可以并处25万元以下的罚款；情节严重的，吊销营业执照。知道或者应当知道他人实施混淆行为，仍销售混淆商品，或者故意为实施混淆行为提供便利条件的，帮助他人实施混淆行为的，适用前款规定处理。销售不知道是混淆商品，能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，由监督检查部门责令停止销售。经营者登记的市场主体名称违反本法第7条规定的，应当自处理决定作出之日起30日内办理名称变更登记；名称变更前，由原登记机关以统一社会信用代码代替其名称。2．商业贿赂行为的法律责任贿赂他人的，由监督检查部门没收违法所得，处10万元以上500万元以下的罚款；情节严重的，吊销营业执照。3．虚假宣传行为的法律责任经营者违反《不正当竞争法》第9条规定对其商品以及商品生产经营主体作虚假或者引人误解的商业宣传，或者通过组织虚假交易、虚构评价等方式帮助其他经营者进行虚假或者引人误解的商业宣传的，由监督检查部门责令停止违法行为，没收用于违法行为的物品和违法所得，处10万元以上100万元以下的罚款；情节严重的，处100万元以上200万元以下的罚款，可以吊销营业执照。经营者知道或者应当知道为虚假宣传行为，仍提供策划、制作、发布等服务的，依照前款规定处罚。经营者违反《不正当竞争法》第9条规定，属于发布虚假广告的，依照《广告法》的规定处罚。案例与解析某市某商贸有限公司锁定老年人为目标客户，以公司有活动且有免费礼品为诱饵，诱使70多名老年人到公司经营场所集中，现场通过广州某生物科技有限公司提供的直播视频，宣称某品牌金枪鱼油软胶囊含有DHA成分，能提高人体免疫力、激活细胞，对心血管疾病、糖尿病等慢性病有效，以现场会议推销的模式进行宣传、销售。至案发，当事人采取上述方式召开会议4场，对外销售162盒金枪鱼油软胶囊，获利48750元。请问：该公司的行为属于哪种不正当竞争行为？应该如何处罚？解析：虚假宣传行为。4．侵犯商业秘密行为的法律责任经营者以及其他自然人、法人和非法人组织违反《不正当竞争法》第10条规定侵犯商业秘密的，由监督检查部门责令停止违法行为，没收违法所得，处10万元以上100万元以下的罚款；情节严重的，处100万元以上500万元以下的罚款。5．不正当有奖销售行为的法律责任进行有奖销售的，由监督检查部门责令停止违法行为，处5万元以上50万元以下的罚款。6．诋毁商誉行为的法律责任损害竞争对手商业信誉、商品声誉的，由监督检查部门责令停止违法行为、消除影响，处10万元以上100万元以下的罚款；情节严重的，处100万元以上500万元以下的罚款。7．互联网不正当竞争行为的法律责任实施网络不正当竞争行为的，由监督检查部门责令停止违法行为，没收违法所得，处10万元以上100万元以下的罚款；情节严重的，处100万元以上500万元以下的罚款。8.损害公平交易行为的法律责任实施不合理限制或者附加不合理条件的，由监督检查部门责令停止违法行为，没收违法所得，处10万元以上100万元以下的罚款；情节严重的，处100万元以上500万元以下的罚款。实施不正当竞争行为，情节特别严重，性质特别恶劣，严重损害公平竞争秩序或者社会公共利益的，由省级以上人民政府监督检查部门责令停止违法行为，没收违法所得，处上一年度销售额1%以上5%以下的罚款，并可以责令停业、吊销相关业务许可证或者吊销营业执照；经营者的法定代表人、主要负责人和直接责任人员对不正当竞争行为负有个人责任的，处10万元以上100万元以下的罚款。9.恶意交易行为的法律责任实施恶意交易，妨碍、破坏其