WTO与贸易有关的知识产权保护的一般规则

WTO及贸易有关的学问产权疼惜的一般规则世界贸易组织作为最为广泛的多边贸易及合作体制和世界贸易组织成员间贸易争端解决及贸易政策审查机制，其贸易疼惜的有关法律框架详细涉及“货物贸易〞、“效劳贸易〞、“及贸易有关的学问产权〞等多边贸易协议及其他多种贸易协议。其中，及贸易有关的学问产权协议详细规定了WTO框架内对“及贸易有关的学问产权〞的疼惜的有关规则。

一、及贸易有关的学问产权疼惜的法的渊源及根本原则

及贸易有关的学问产权协议，根本渊源于世界学问产权组织管理的已有的一系列学问产权疼惜的国际公约，主要为工业产权领域的疼惜工业产权巴黎公约、版权领域的疼惜文学艺术作品伯尔尼公约、疼惜表演者、录音制品制作者及播送组织公约、兼涉工业产权及版权领域的集成电路学问产权条约。

学问产权是一类极其特别且在国内和国际都始终备受争议的民事权利。TRIPs首先要求全体成员成认学问产权为私权，即明确了学问产权本质上是一种特定主体所专有的才智财产权。只有在法定的例外场合，才会允许不经容许而对学问产权的运用。TRIPs明确了学问产权的疼惜及权利行使，目的应在于促进技术的革新、技术的转让及技术的传播，以有利于社会及经济福利的方式去促进技术学问的消费者及运用者互利，并促进权利及义务的平衡。TRIPs要求成员均应使协议的规定生效；但也成认疼惜学问产权的诸国内制度中被强调的疼惜公共利益的目的，包括开展目的及技术目的。成员可以在其域内法中，规定宽于协议要求的疼惜，只要其不违背协议的规定；成员可以实行适当措施防止权利持有人滥用学问产权，防止借助国际技术转让中的不合理限制贸易行为或消极影响的行为，只要该措施及协议的规定一样。TRIPs同时也成认最不兴盛的国家成员在其域内的法律及条例的施行上享有最高灵敏性的特别须要，以使之可以建立起健全、可行的技术根底。TRIPs特别强调学问产权疼惜在原则、规则、纪律上建立国际多边构造的必要性，强调通过多边程序解决及贸易有关的学问产权争端，从而缓解惊惶的重要性。除非某些特别的例外，TRIPs的“国民待遇〞原则要求各成员在学问产权疼惜上，对其他成员之国民供应的待遇，不得低于其本国国民；“最惠国待遇〞原则要求某一成员供应其他国国民的任何利益、实惠、特权或豁免，均应立即无条件地适用于全体其他成员之国民。

TRIPs中“及贸易有关的学问产权〞所称的“贸易〞，主要指有形货物的买卖，并不涉及效劳贸易；既包括活动本身可能是合法的贸易，也包括假冒商品在内，即活动确定是不合法的贸易。在合法的贸易活动中，有时存在学问产权的疼惜问题；在不合法的贸易活动中，则始终存在打击假冒、疼惜学问产权的问题。在这一贸易活动中存在的学问产权疼惜问题所称的“学问产权〞，在TRIPs中的特定范围既非广义的学问产权，如协议文件并不涉及一般及贸易关系不大的科学觉察权、及民间文学有关的权利；也非狭义的学问产权，如协议中未加标准的好用技术专有权或“好用新型〞。TRIPs中的学问产权自有它特定的范围，这一范围是由国际贸易理论中的须要而详细确定的。更准确地说，是由某个或某些经济大国在对外贸易中疼惜本国利益的实际须要而确定的。这一学问产权疼惜的实体范围既有别于世界学问产权组织公约所定义的实体条款；也有别于我国国内法体系中的学问产权疼惜的有关法律界定，如商标法、专利法、著作权法、反不正值竞争法。TRIPs中有关学问产权疼惜的详细范围是：(1)版权及有关权；(2)商标权；(3)地理标记权；(4)工业品外观设计权；(5)专利权；(6)集成电路布图设计权；(7)未披露过的信息专有权。

二、有关学问产权的疼惜

版权及有关权

版权，亦即我国法律中的“著作权〞。TRIPs中的版权，在有些场合指狭义的版权，则及作者权相像；

在有些场合指广义的版权，则包括作者权及传播者权。在版权法领域，就其及商标法、专利法三者关系而言，应当疼惜“带有独创性的作品〞，以及商标法中的“识别性〞和专利法中的“新奇 性〞相区分；当然，作为“及贸易有关的学问产权〞，主要是疼惜其中的经济权利，把精神权利解除在外。同时，TRIPs强调，不宜再把“只疼惜作品的形式，不疼惜作品的内容〞作为一条原则加以应用，而一切处于公有领域或其他学问产权法疼惜领域的东西，均应被解除在版权疼惜之外。在权利及客体范围内基于对三个已有公约的更改，TRIPs的计算机程序的疼惜超伯尔尼公约，邻接权或有关权低于罗马公约，而录音制品的疼惜由于适用伯尔尼公约的“追溯力〞条款，则本质上解除了录音制品公约的相关规定，而且追溯力条款也适用于表演者权。

商标及地理标记

TRIPs的商标权的产生区分于版权的“自动疼惜〞原则，须要经过确定的行政程序“获得注册〞，而可以注册的标识必需具有形式上的“识别性〞，或在实际运用中已经产生了本质上的“第二含义〞，同时“不得损害已有的在先权〞，也不得影响成员国或成员地区“依运用而确认〞商标专有权的可能性。对于商标权的容许及转让，关于商标容许证合同问题，TRIPs允许各成员自定条件，但商标权无论连同或不连同企业经营一道转让，成员国或地区的立法都应当允许；而另一方面，TRIPs不允许搞“强迫容许〞。地理标记，又称“原产地标记〞，指有关商品及该地这个来源，在质量、功能或其他某个特征上亲密相关，其区分于及商品特性毫无关系的一般的商品“制造国〞落款。对地理标记的疼惜，主要是从“禁〞的一面着手，即制止不正值运用、疼惜正值的经营者。TRIPs总的讲是制止运用原产地标记作商标运用的，但假设已经好心获得了这种标记的商标的注册，又不会在公众中引起误会的，则可以不撤销其注册，不制止其运用。

外观设计、专利及拓扑图

TRIPs要求全体成员都必需疼惜工业品外观设计，并对可以享有疼惜的条件作了选择性规定，还强调对外观设计的疼惜，重在疼惜“外观〞，成员可以规定对主要由技术因素或功能因素构成的设计，不赐予“工业品外观设计〞的疼惜。同时，TRIPs又允许各成员自由选择以什么样的法律加以疼惜，并且始终没有特地提到“好用新型〞，区分于我国把创立专利、工业品外观设计及好用新型同时并入专利法中统称“专利〞的作法。TRIPs特地规定了可以获得专利的“各种领域〞的成果必需具有“新奇 性、创立性及好用性〞，并且规定了成员可以对什么成果不授予专利，同时明确了专利权的权利范围包括制造权、运用权及销售权。TRIPs一方面规定了可以对创立专利等承受强迫性容许，并明确规定了施行专利权强迫容许应符合的条件，但对工业品外观设计的强迫容许问题则未置可否。TRIPs同时承受了“集成电路〞及“拓扑图〞两种表达形式以疼惜夹在掩膜的设计图及集成电路产品之间的“半导体芯片〞上的掩膜作品。协议明文规定集成电路布图设计专有权的权利人享有的权利仅仅包括“进口权〞、“销售权〞、“其他形式的发行权〞，但是只示意了未经容许的复制是非法的；对于权利限制，主要是从“好心侵权〞可削减侵权责任的角度去规定的。协议并没有正面允许成员对集成电路布图设计权承受强迫容许，只是说，假设成员承受非自愿容许的话，应当符合协议所提出的条件。

反不正值竞争

从立法来源看，反不正值竞争及商标权的疼惜是“同源〞的；但在今日，一方面不应仍把反不正值竞争仅仅局限在学问产权领域，另一方面在反不正值竞争立法中又应把握住疼惜学问产权这个重点，否则都会脱离实际；而近来，反不正值竞争的着眼点除主要在假冒商品及其他及商标有关，但商标法又管辖不到的问题，疼惜商业隐私，尤其是其中的技术隐私，又成为反不正值竞争的另一个热点。事实上，及疼惜学问产权有关的一些活动，如商标法管不到的假冒商品活动，专利法管不到的商业隐私，版权法管不到的利用书名、刊名制造混乱，只能依靠反不正值竞争法去管了。因此，假设形象地把传统学问产权的三项主要法律比作三座浮在海面的冰山，则反不正值竞争法就是在下面托着三座冰山的水。反不正值竞争这种疼惜及传统学问产权疼惜的主要不同在于：其权利比专利权、商标权及版权更不确定；其所疼惜的权利对象中，有一大部分是不公开的，即使公开的那部分，也在相当大的程度上并不像专利、商标、版权那样及某种明显的公开信息相联络；有权制止不正值竞争的know-how或其他商业隐私的全部人，其靠保密享有的实际专有权，往往不受“地域性〞及“时间性〞的限制。TRIPs主要强调疼惜商业隐私，协议明确了其所指的商业隐私应当符合的条件，并规定在任何状况下，商业隐私的全部人均有权防止别人未经容许而以违背醇厚商业行为的方式去披露、获得或运用途于其限制下的隐私。同时，为防止学问产权权利人在缔结合同的会谈中滥用自己的专有权，TRIPs实行未穷尽的列举方法，提到了几种限制竞争的行为，即独占性返授条件、制止对学问产权有效性提出挑战的条件或强迫性的一揽子容许证。

三、学问产权的执法

学问产权的“执法〞，既有学问产权权利人“行使〞自己权利，以制止别人非法利用的含义；也有主管当局依法疼惜学问产权，以制止非权利人非法利用的含义。作为程序性条款，TRIPs规定了对于初审的司法判决，在符合确定条件的前提下，应使当事人有上诉提请复审的时机；而对于行政部门的终局确定或裁决，在任何状况下，都应使当事人有时机要求司法审查。学问产权是一种特别的民事权利，但WTO并不要求其成员在执法程序上，确定要给学问产权以“特别待遇〞，TRIPs规定了不得要求为学问产权的执法而另立一套制度。在对成员的执法义务上，TRIPs提出的最低要求是全方位的，即包括防止侵权的救济、“制止〞侵权的救济以及“阻挡〞进一步侵权的措施三个方面。关于民事、行政及刑事三种程序的联络，TRIPs对行政程序和刑事程序的规定特别简洁，它并没有一概否认通过行政程序来确认案件的是非，也没有一概否认通过行政程序发出民事救济嘱咐的可行性，只要求以行政程序发布这种嘱咐时，应当大致符合协议中为民事程序规定的原则；同时突出强调了对盗版行为以及有意假冒商标行为应当实行刑事惩罚。此外，TRIPs要求成员必需受权司法当局实行临时措施、受权司法或行政当局实行边疆措施，以有效地制止侵扰学问产权的商品在市场上流通。

四、及贸易有关的学问产权协议的后四个部分

由于版权依法自动产生，商业隐私权则主要靠保密去维持，因此在涉及“学问产权的获得及维持〞的第四部分，TRIPs允许成员以符合程序而作为权利获得前提的，仅指商标权、地理标记权、工业品外观设计权、专利权及集成电路布图设计权。TRIPs第五部分所说的“争端〞，是指成员国或成员地区之间，就学问产权疼惜问题产生的争端，不指权利人之间或权利人及非权利人之间的争端。为防止争端的产生，TRIPs要求各成员及学问产权有关的法律、条例、可普遍适用的司法终审讯决及行政终局确定，以及成员政府之间的协议都要有透亮度。在争端解决方面，TRIPs规定承受关贸总协定〔GeneralAgreementonTariffsandTrade,国际通称GATT；1947，日内瓦，关税及贸易总协定〕解决争端的总机制：即在“缔约方〞之间协商解决不成的状况下，可提交缔约方全体裁决。TRIPs第六部分的过渡条款，重点是为适应开展中国家及最不兴盛国家从过去程度较低的疼惜向程度较高的、世界贸易组织中的程度过渡而制定的。TRIPs规定“从中央方案经济向市场自由企业经济转轨〞，并且还在进展学问产权制度改革的国家，享有开展中国家的待遇，即可以延迟五适用TRIPs，但协议中关于“国民待遇〞及“最惠待遇〞的规定，则须立即适用。TRIPs第七部分有关“机构支配〞的条款，即有关成立“及贸易有关的学问产权理事会〞的规定。世界贸易组织的任何协议，包括TRIPs，均不含有排挤世界