涉税政策解读

涉税政策解读

民法典重点技术合同条款•1概述：科技是国家强盛之基，创新是民族进步之魂

2014年的夏季达沃斯论坛开幕式上，李克强总理发表讲话就提到，要借改革创新的“东风”，推动中国经济科学的发展，并初步确立了“大众创业”、“万众创新”国家振兴经济战略。

2020年10月29日，中国共产党第十九届中央委员会第五次全体会议审议通过了《中共中央关于制定国民经济和社会发展第十四个五年规划和二〇三五年远景目标的建议》。其中：第三个方面“坚持创新驱动发展，全面塑造发展新优势”和第四个方面“加快发展现代产业体系，推动经济体系优化升级”。

2020年12月11日，习近平总书记反复强调，要把原始创新能力提升摆在更加突出的位置，努力实现更多“从0到1”的突破。

大纲：一、民法典重点技术合同条款主要变化二、税法上技术合同税收优惠条件简析三、技术合同一般规定条款涉税政策解读四、技术开发合同条款涉税政策解读五、技术转让合同和技术许可合同条款涉税政策解读六、技术咨询合同和技术服务合同条款涉税政策解读民法典重点技术合同条款涉税政策解读

3（一）民法典中技术合同主要条款的变化在技术合同主要条款中，修改了“技术合同的履行的计划、地点和方式,技术信息”，删去了“风险责任的承担；价款、报酬或者使用费用及其支付方式；违约金或者损失赔偿计算方法；解决争议的方法”，实际上更加强调了技术合同的独特性。一、民法典中重点技术合同条款主要变化|

4（二）修订了技术合同当事人对有关会计账目查阅的权利将技术合同中约定提成支付的“应当约定查阅有关会计账目”修改为“可以约定查阅有关会计账目的办法”，将合同的强制规定变更为当事人自治性规定。一、民法典中重点技术合同条款主要变化

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5（三）删除了完成职务技术成果个人的获得报酬权个人职务技术成果可通过订立合同约定权属、完成者享有以同等条件优先受让的权利，删去了“法人或者其他组织应当从使用和转让该项职务技术成果所取得的收益中提取一定比例，对完成该项职务技术成果的个人给予奖励或者报酬。”一、民法典中重点技术合同条款主要变化|

6（四）删除技术合同无效特殊条款在无效情形中删去了“妨碍技术进步”这一无效事由，但在技术转让和许可部分仍然保留“不得限制技术竞争和技术发展”。一、民法典中重点技术合同条款主要变化|

7（五）委托开发合同委托人法定义务的变化删除了《合同法》三百三十一条规定的“原始数据”，增加了委托开发合同的委托人应当“提出研究开发要求”。一、民法典中重点技术合同条款主要变化|

8（六）委托开发合同的技术成果归属及专利实施权利的修订增加了“除法律另有规定或者”当事人另有约定外,申请专利的权利属于研究开发人。研究开发人取得专利权的,委托人可以依法实施该专利。（合同法中表述为“委托人可以免费实施该专利”）一、民法典中重点技术合同条款主要变化|

9（七）合作开发合同的技术成果归属约定优先原则的修改合作开发完成的发明创造,申请专利的权利属于合作开发的当事人共有;当事人一方转让其共有的专利申请权的,其他各方享有以同等条件优先受让的权利。但是,当事人另有约定的除外。（合同法中，当事人仅可就是否共有专利申请权进行约定）合作开发的当事人一方声明放弃其共有的专利申请权的,除当事人另有约定外,可以由另一方单独申请或者由其他各方共同申请。申请人取得专利权的,放弃专利申请权的一方可以免费实施该专利。合作开发的当事人一方不同意申请专利的,另一方或者其他各方不得申请专利。一、民法典中重点技术合同条款主要变化|

10（八）增加了技术秘密许可人申请专利保密义务的前置条件规定委托开发或者合作开发完成的技术秘密成果的使用权、转让权以及收益的分配办法,由当事人约定;没有约定或者约定不明确的情况下，当事人均有使用和转让的权利,但其前置条件为“在没有相同技术方案被授予专利权前”。一、民法典中重点技术合同条款主要变化|

11（九）明确将“技术许可”独立于“技术转让”将“技术许可合同”独立于“技术转让合同”，新增

“技术秘密使用许可合同”等技术转让合同类型。（合同法中，将技术转让合同和技术许可合同均视为技术转让合同）。一、民法典中重点技术合同条款主要变化|

12（一）税收优惠前置条件：技术合同认定企业享受技术合同税收优惠，按照《技术合同认定登记管理办法》（国科发政字[2000]63号）要求做技术合同认定；《技术合同认定登记管理办法》第六条：未申请认定登记和未予登记的技术合同，不得享受国家对有关促进科技成果转化法规的税收、信贷和奖励等方面的优惠政策。二、税法上技术合同税收优惠条件简析|

13（二）技术合同税收优惠及延伸范围高新技术企业认定；研发费用加计扣除科技人员个人所得税优惠技术成果转让增值税及企业所得税优惠财政资金奖补及不征税收入处理符合条件的技术进出口合同的增值税、关税优惠技术成果投资入股税收优惠等二、税法上技术合同税收优惠条件简析|

14（一）技术合同定义及订立的目的《民法典》第八百四十三条：【技术合同定义】技术合同是当事人就技术开发、转让、许可、咨询或者服务订立的确立相互之间权利和义务的合同。《民法典》第八百四十四条：【技术合同订立的目的】订立技术合同,应当有利于知识产权的保护和科学技术的进步,促进科学技术成果的研发、转化、应用和推广。三、技术合同一般规定条款涉税分析|

15（二）技术合同研发费归集与税收优惠:1、高新技术企业税收优惠：（1）高新技术企业减按15％税率征收企业所得税：国家重点扶持的高新技术企业减按15%税率征收企业所得税。（《中华人民共和国企业所得税法》及其实施条例）（2）职工教育经费按照8

企业所得税税前扣除：自2015年1月1日起，企业发生的职工教育经费支出，不超过工资薪金总额8%

的部分，准予在计算企业所得税应纳税所得额时扣除；超过部分，准予在以后纳税年度结转扣除。(财税〔2015〕63号)（3）高新技术企业和科技型中小企业亏损结转年限延长至10年：自2018年1月1日起，当年具备高新技术企业或科技型中小企业资格（以下统称资格）的企业，其具备资格年度之前5个年度发生的尚未弥补完的亏损，准予结转以后年度弥补，最长结转年限由5年延长至10年。（财税〔2018〕76号）（4）技术先进型服务企业减按15％税率征收企业所得税：自2017年1月1日起，经认定的技术先进型服务企业，减按15%

的税率征收企业所得税。（财税〔2017〕79号）三、技术合同一般规定条款涉税政策解读|

16（二）技术合同研发费归集与税收优惠:2、软件企业税收优惠：（1）软件产品增值税超税负即征即退：增值税一般纳税人销售其自行开发生产的软件产品，按17%税率征收增值税后，对其增值税实际税负超过3%的部分实行即征即退政策。财税〔2011〕100号（2）软件企业定期减免企业所得税：依法成立且符合条件的软件企业，在2018年12月31日前自获利年度起计算优惠期，第一年至第二年免征企业所得税，第三年至第五年按照25%的法定税率减半征收企业所得税，并享受至期满为止。（财政部税务总局公告2019年第68号）（3）国家规划布局内重点软件企业减按10%税率征收企业所得税：符合条件的国家规划布局内的重点软件企业，如当年未享受免税优惠的，可减按10%的税率征收企业所得税。（财税〔2008〕1号）（4）软件企业取得即征即退增值税款用于软件产品研发和扩大再生产企业所得税政策：符合条件的软件企业按照《财政部国家税务总局关于软件产品增值税政策的通知》（财税〔2011〕100号）规定取得的即征即退增值税款，由企业专项用于软件产品研发和扩大再生产并单独进行核算，可以作为不征税收入，在计算应纳税所得额时从收入总额中减除。（5）企业外购软件缩短折旧或摊销年限：企业外购的软件，凡符合固定资产或无形资产确认条件的，可以按照固定资产或无形资产进行核算，其折旧或摊销年限可以适当缩短，最短可为2年（含）。(财税〔2012〕27号)三、技术合同一般规定条款涉税政策解读|

17（二）技术合同研发费归集与税收优惠:3、动漫企业税收优惠：（1）动漫企业增值税超税负即征即退：自2019年4月1日至2020年12月31日，对动漫企业增值税一般纳税人销售其自主开发生产的动漫软件，按照13%的税率征收增值税后，对其增值税实际税负超过3%的部分，实行即征即退政策。财税[2018]38号（2）动漫企业进口符合条件的商品免征增值税：自2016年1月1日至2020年12月31日，经国务院有关部门认定的动漫企业自主开发、生产动漫直接产品，确需进口的商品可享受免征进口环节增值税。财关税[2016]36号（3）符合条件的动漫企业定期减免企业所得税：经认定的动漫企业自主开发、生产动漫产品，可申请享受国家现行鼓励软件产业发展的所得税优惠政策，在2018年12月31日前自获利年度起计算优惠期，第一年至第二年免征企业所得税，第三年至第五年按照25%的法定税率减半征收企业所得税，并享受至期满为止。（财政部税务总局公告2019年第68号）三、技术合同一般规定条款涉税政策解读|

18（三）技术合同未登记的税务风险:案例：伟星股份（002003.SZ）部分销售合同及研发项目合同未完成技术合同登记补税公告：2018年4月19日发布公告：截至

2016

年末，中捷时代尚有部分销售及研发项目合同未完成登记备案，涉及增值税销项税额12,577,313.24

元。三、技术合同一般规定条款涉税政策解读|

19（三）技术合同未登记的税务风险:1、政策依据：根据《技术合同认定登记管理办法》（国科发政字[2000]63号）第六条规定：“未申请认定登记和未予登记的技术合同，不得享受国家对有关促进科技成果转化法规的税收、信贷和奖励等方面的优惠政策。”2、交税在先认定在后：交税在先，认定在后的技术合同，已交税部分（含一次性付款和分期付款）不享受免税政策。3、价款支付包含非技术性款项：合同价款中包含购置设备或外购软、硬件产品等费用或其他非技术性收入成分的，应提交费用构成清单。4、无确定金额的框架协议：框架合同可直接办理无免税金额的框架合同免税证明，凭免税证明在税务部门办理免税手续。办理手续后，在合同有效期内发生的，此份合同的实际技术交易额可直接开零税率增值发票。按照税务局的要求，发票开好后，需再补办技术合同认定登记手续，以备税务部门核查。三、技术合同一般规定条款涉税政策解读|

20（四）技术合同主要条款涉税政策解读:（1）技术合同主要条款民法典第八百四十五条

技术合同的内容一般包括项目的名称,标的的内容、范围和要求,履行的计划、地点和方式,技术信息和资料的保密,技术成果的归属和收益的分配办法,验收标准和方法,名词和术语的解释等条款。（删去了“风险责任的承担；价款、报酬或者使用费用及其支付方式；违约金或者损失赔偿计算方法；解决争议的方法”）与履行合同有关的技术背景资料、可行性论证和技术评价报告、项目任务书和计划书、技术标准、技术规范、原始设计和工艺文件,以及其他技术文档,按照当事人的约定可以作为合同的组成部分。技术合同涉及专利的,应当注明发明创造的名称、专利申请人和专利权人、申请日期、申请号、专利号以及专利权的有效期限。三、技术合同一般规定条款涉税政策解读|

21（四）技术合同主要条款涉税政策解读:（2）技术合同主要条款与研发费用加计扣除留存备查材料的准备委托、合作研究开发项目计划书和企业有权部门关于委托、合作研究开发项目立项的决议文件；委托、合作研究开发专门机构或项目组的编制情况和研发人员名单；经科技行政主管部门登记的委托、合作研究开发项目的合同；从事研发活动的人员（包括外聘人员）和用于研发活动的仪器、设备、无形资产的费用分配说明（包括工作使用情况记录及费用分配计算证据材料）；集中研发项目研发费决算表、集中研发项目费用分摊明细情况表和实际分享收益比例等资料；“研发支出”辅助账及汇总表；企业如果已取得地市级（含）以上科技行政主管部门出具的鉴定意见，应作为资料留存备查。委托境外研发，还需归集整理委托境外研发的银行支付凭证和受托方开具的收款凭据、当年委托研发项目的进展情况两项留存备查资料。三、技术合同一般规定条款涉税政策解读|

22（四）技术合同主要条款涉税政策解读:2、技术合同价款、报酬及使用费条款涉税分析（1）技术合同价款、报酬及使用费条款民法典第八百四十六条

技术合同价款、报酬或者使用费的支付方式由当事人约定,可以采取一次总算、一次总付或者一次总算、分期支付,也可以采取提成支付或者提成支付附加预付入门费的方式。约定提成支付的,可以按照产品价格、实施专利和使用技术秘密后新增的产值、利润或者产品销售额的一定比例提成,也可以按照约定的其他方式计算。提成支付的比例可以采取固定比例、逐年递增比例或者逐年递减比例。约定提成支付的,当事人可以约定查阅有关会计账目的办法。（合同法中为“应当”）三、技术合同一般规定条款涉税政策解读|

23（四）技术合同主要条款涉税政策解读:（2）技术合同价款、报酬及使用费涉税分析对于合作、委托研究开发项目，其相关合同应及时报经科技主管部门登记并留存备查税款转嫁及包税条款的约定；取得合规的票据的约定；无确定金额的框架协议的处理；技术合同认定的配合与价款、报酬支付的关联约定一次总付或总算与研发费用归集税收优惠享受到的匹配与调节按比例提成计算支付的费用在研发费用归集税收优惠的限制性及处理三、技术合同一般规定条款涉税政策解读|

24（四）技术合同主要条款涉税政策解读:3、职务技术成果的财产权权属条款涉税分析（1）职务技术成果及非职务技术成果的财产权权属条款民法典第八百四十七条

职务技术成果的使用权、转让权属于法人或者非法人组织的,法人或者非法人组织可以就该项职务技术成果订立技术合同。法人或者非法人组织订立技术合同转让职务技术成果时,职务技术成果的完成人享有以同等条件优先受让的权利。（删去了“法人或者其他组织应当从使用和转让该项职务技术成果所取得的收益中提取一定比例，对完成该项职务技术成果的个人给予奖励或者报酬。”）职务技术成果是执行法人或者非法人组织的工作任务,或者主要是利用法人或者非法人组织的物质技术条件所完成的技术成果。民法典第八百四十八条

非职务技术成果的使用权、转让权属于完成技术成果的个人,完成技术成果的个人可以就该项非职务技术成果订立技术合同。三、技术合同一般规定条款涉税政策解读|

25（四）技术合同主要条款涉税政策解读:（2）职务技术成果的财产权权属涉税分析1）职务科技成果转化收入中给予科技人员的现金奖励个税处理(财税〔2018〕58号)依法批准设立的非营利性研究开发机构和高等学校（以下简称非营利性科研机构和高校）根据《中华人民共和国促进科技成果转化法》规定，从职务科技成果转化收入中给予科技人员的现金奖励，可减按50%计入科技人员当月“工资、薪金所得”，依法缴纳个人所得税。三、技术合同一般规定条款涉税政策解读|

26（四）技术合同主要条款涉税政策解读:2）科技人员享受上述规定税收优惠政策，须同时符合以下条件：科技人员是指非营利性科研机构和高校中对完成或转化职务科技成果作出重要贡献的人员。非营利性科研机构和高校应按规定公示有关科技人员名单及相关信息（国防专利转化除外），具体公示办法由科技部会同财政部、税务总局制定。科技成果是指专利技术（含国防专利）、计算机软件著作权、集成电路布图设计专有权、植物新品种权、生物医药新品种，以及科技部、财政部、税务总局确定的其他技术成果。科技成果转化是指非营利性科研机构和高校向他人转让科技成果或者许可他人使用科技成果。现金奖励是指非营利性科研机构和高校在取得科技成果转化收入三年（36个月）内奖励给科技人员的现金。非营利性科研机构和高校转化科技成果，应当签订技术合同，并根据《技术合同认定登记管理办法》，在技术合同登记机构进行审核登记，并取得技术合同认定登记证明。

非营利性科研机构和高校应健全科技成果转化的资金核算，不得将正常工资、奖金等收入列入科技人员职务科技成果转化现金奖励享受税收优惠。三、技术合同一般规定条款涉税政策解读|

27（一）技术开发合同定义及合同形式民法典第八百五十一条

技术开发合同是当事人之间就新技术、新产品、新工艺、新品种或者新材料及其系统的研究开发所订立的合同。技术开发合同包括委托开发合同和合作开发合同。技术开发合同应当采用书面形式。当事人之间就具有实用价值的科技成果实施转化订立的合同,参照适用技术开发合同的有关规定。（合同法中的表述为“具有产业应用价值”）四、技术开发合同条款涉税政策解读|

28（二）技术开发合同研发费用涉税政策解读（1）企业委托外部机构或个人开展研发活动发生的费用，可按规定税前扣除；加计扣除时按照研发活动发生费用的80%作为加计扣除基数。委托个人研发的，应凭个人出具的发票等合法有效凭证在税前加计扣除--（国家税务总局公告2015年第97号第三条）企业委托外部机构或个人进行研发活动所发生的费用，按照费用实际发生额的80%计入委托方研发费用并计算加计扣除，受托方不得再进行加计扣除。委托外部研究开发费用实际发生额应按照独立交易原则确定。委托方与受托方存在关联关系的，受托方应向委托方提供研发项目费用支出明细情况。四、技术开发合同条款涉税政策解读|

29（二）技术开发合同研发费用涉税政策解读（2）委托境外进行研发活动所发生的费用，按照费用实际发生额的80%计入委托方的委托境外研发费用。委托境外研发费用不超过境内符合条件的研发费用三分之二的部分，可以按规定在企业所得税前加计扣除。--（财税[2018]64号第一条）（3）企业共同合作开发的项目，由合作各方就自身实际承担的研发费用分别计算加计扣除——（《财税[2015]119号》第二条第二款）四、技术开发合同条款涉税政策解读|

30（二）技术开发合同研发费用涉税政策解读

（4）财税〔2018〕99号文件规定，企业开展研发活动中实际发生的研发费用，未形成无形资产计入当期损益的，在按规定据实扣除的基础上，在2018年1月1日至2020年12月31日期间，再按照实际发生额的75%在税前加计扣除；形成无形资产的，在上述期间按照无形资产成本的175%在税前摊销。四、技术开发合同条款涉税政策解读|

31（二）技术开发合同研发费用涉税政策解读（5）会计核算与管理四、技术开发合同条款涉税政策解读|

32（二）技术开发合同研发费用涉税政策解读（6）不适用加计扣除的范围四、技术开发合同条款涉税政策解读|

33（二）技术开发合同研发费用涉税政策解读全市研发投入企业享受优惠政策情况及原因分析（1）核算不规范，内部管理不规范（2）政策了解不充分（亏损企业也可以享受，统计口径不一致可以调整）（3）公司内部部门之间沟通不畅（4）企业不重视四、技术开发合同条款涉税政策解读|

34（二）技术开发合同研发费用涉税政策解读（6）实质重于形式：《国家税务总局

科技部关于加强企业研发费用加计扣除政策贯彻落实工作的通知》（税总发〔2017〕106号）

规定：各级税务部门和科技部门要简化管理方式，优化操作流程，确保政策落地。优化委托研发与合作研发项目合同登记管理方式，坚持“实质重于形式”的原则。凡研发项目合同具备技术合同登记的实质性要素，仅在形式上与技术合同示范文本存在差异的，也应予以登记，不得要求企业重新按照技术合同示范文本进行修改报送。四、技术开发合同条款涉税政策解读|

35（三）技术开发合同免征增值税涉税政策解读技术转让、技术开发和与之相关的技术咨询、技术服务合同，免征增值税；--（财税〔2016〕36号

附件3

第一条第（二十六））税务风险点：试点纳税人申请免征增值税时，须持技术转让、开发的书面合同，到纳税人所在地省级科技主管部门进行认定，并持有关的书面合同和科技主管部门审核意见证明文件报主管税务机关备查。四、技术开发合同条款涉税政策解读|

36（四）委托人与研究开发人义务条款涉税政策解读1、委托人与研究开发人义务条款民法典第八百五十二条

【委托开发合同的委托人义务】委托开发合同的委托人应当按照约定支付研究开发经费和报酬,提供技术资料,提出研究开发要求,完成协作事项,接受研究开发成果。（删去了“原始数据”）民法典第八百五十三条

【委托开发合同的研究开发人义务】委托开发合同的研究开发人应当按照约定制定和实施研究开发计划,合理使用研究开发经费,按期完成研究开发工作,交付研究开发成果,提供有关的技术资料和必要的技术指导,帮助委托人掌握研究开发成果。2、在实践工作中，一方作为委托人，另一方为受托人，同时存在委托人又是第三方的受托人。四、技术开发合同条款涉税政策解读|

37（四）委托人与研究开发人义务条款涉税政策解读2、税法上对“技术转让、技术开发”业务活动范围的界定：《财税〔2016〕36号）》附件1：技术转让、技术开发，是指《销售服务、无形资产、不动产注释》中‘转让技术’、‘研发服务’范围内的业务活动，包括：研发和技术服务，包括研发服务、合同能源管理服务、工程勘察勘探服务、专业技术服务。四、技术开发合同条款涉税政策解读|

38（四）委托人与研究开发人义务条款涉税政策解读3、技术开发合同认定条件(1)有明确、具体的科学研究和技术开发目标(2)合同标的为当事人在订立合同时尚未掌握的技术方案(3)研究开发工作及其预期成果有相应的技术创新内容四、技术开发合同条款涉税政策解读|

39（四）委托人与研究开发人义务条款涉税政策解读4、技术开发合同的范围(1)小试、中试技术成果产业化开发项目(2)企业技改项目(3)成套技术设备和试验装置的技术改进项目(4)引进技术和设备消化吸收基础上的创新开发项目(5)治理污染保护环境和生态项目(6)自然资源的开发利用项目(包括植物新品种、野生物种的发现及后续开发)(7)信息技术的研究开发项目，包括语言系统、过程控制、管理工程、特定专家系统、计算机辅助设计、计算机集成制造系统（软件复制和无原创性的程序编制除外)(8)其他科技成果转化项目四、技术开发合同条款涉税政策解读|

40（四）委托人与研究开发人义务条款涉税政策解读5、技术开发合同备案程序《技术合同认定登记管理办法》第七条经认定登记的技术合同，当事人可以持认定登记证明，向主管税务机关提出申请，经审核批准后，享受国家规定的税收优惠政策。财税〔2016〕36号）附件3：《营业税改征增值税试点过渡政策的规定》第一条第（二十六）款的规定：试点纳税人申请免征增值税时，须持技术转让、开发的书面合同，到纳税人所在地省级科技主管部门进行认定，并持有关的书面合同和科技主管部门审核意见证明文件报主管税务机关备查。四、技术开发合同条款涉税政策解读|

41（四）委托人与研究开发人义务条款涉税政策解读6、在技术开发合同认定中需要特别关注的认定要点1）计算机软件技术开发合同应有明确的功能需求调研及技术要求分析、技术架构的设计、程序编制、方案优化、成果测试与验收标准等内容；应有新的方案设计、新的技术集成、新的技术手段、新领域中的应用等技术创新内容的表述；软件的知识产权权属约定应当是明确的，所有权（著作权）属于委托方或双方共有的，方可认定为技术开发合同。软件的所有权（著作权）属于受托方，且合同中明确委托方只有使用权的，不作为技术开发合同认定登记；交付源代码及相关文档，软件升级，需要改变架构，重新做需求分析、总体设计、形成新版本，不同版本有技术进步功能改进，明确约定权属等。四、技术开发合同条款涉税政策解读|

42（四）委托人与研究开发人义务条款涉税政策解读（2）框架合同的认定实务障碍开发内容不具体、合同金额不确定的合同，如整体框架式或“一揽子”式合同。认定要点：当事人要对合同的技术内容做补充说明方可认定。如：具体的分项技术协议、技术开发计划或提交技术成果相关文件。四、技术开发合同条款涉税政策解读|

43（五）委托开发、合作开发合同的违约涉税政策解读1、委托开发、合作开发合同的违约条款民法典第八百五十四条

委托开发合同的当事人违反约定造成研究开发工作停滞、延误或者失败的,应当承担违约责任。民法典第八百五十六条

【合作开发合同的违约责任】合作开发合同的当事人违反约定造成研究开发工作停滞、延误或者失败的,应当承担违约责任。四、技术开发合同条款涉税政策解读|

44（五）委托开发、合作开发合同的违约涉税政策解读2、违约金、赔偿金的税务处理：(1)合同未履行，业务未实际发生：收到违约金和赔偿金一方-----无需开具发票支付违约金和赔偿金一方凭业务合同、支付凭证、收款凭证或判决书等其他生效的法律文书进行税前扣除(2)合同正常履行，业务已发生：委托方支付违约金、赔偿金。受托方-开具发票

；委托方凭发票税前扣除受托方支付违约金、赔偿金（再分两种情况）如果是因研发产品本身质量问题引发的赔偿，应该按照折扣、折让的相关规定进行处理------受托方开具红字发票，委托方冲减进项；如果是因为研发产品质量而引发委托方相关的损失而支付的赔偿（如研发产品不能用等），则通过签订赔偿协议，受托方凭协议、付款凭证税前扣除。四、技术开发合同条款涉税政策解读|

45（六）技术开发合同委托人与研究开发人涉税政策解读1、委托开发合同的技术成果归属民法典第八百五十九条

委托开发完成的发明创造,除法律另有规定或者当事人另有约定外,申请专利的权利属于研究开发人。研究开发人取得专利权的,委托人可以依法实施该专利。（合同法中表述为“委托人可以免费实施该专利”）研究开发人转让专利申请权的,委托人享有以同等条件优先受让的权利。四、技术开发合同条款涉税政策解读|

46（六）技术开发合同委托人与研究开发人涉税政策解读2、委托开发合同的技术成果归属涉税分析（1）由国家级、省部级以及国际组织对科技人员颁发的科技奖金免征个人所得税：省级人民政府、国务院部委和中国人民解放军军以上单位，以及外国组织、国际组织颁发的科学、技术方面的奖金，免征个人所得税。（中华人民共和国主席令48号）（2）职务科技成果转化现金奖励减免个人所得税：依法批准设立的非营利性研究开发机构和高等学校根据《中华人民共和国促进科技成果转化法》规定，从职务科技成果转化收入中给予科技人员的现金奖励，可减按50%计入科技人员当月“工资、薪金所得”，依法缴纳个人所得税。（财税〔2018〕58号）（3）技术成果归属与研发费用加计扣除：只有委托方部分或全部拥有知识产权时，才可按照委托研发享受加计扣除政策。若知识产权最后属于受托方，则不能按照委托研发享受加计扣除政策。四、技术开发合同条款涉税政策解读|

47（七）合作开发合同的技术成果归属涉税政策解读1、合作开发合同的技术成果归属条款民法典第八百六十条

合作开发完成的发明创造,申请专利的权利属于合作开发的当事人共有;当事人一方转让其共有的专利申请权的,其他各方享有以同等条件优先受让的权利。但是,当事人另有约定的除外。（合同法中，当事人仅可就是否共有专利申请权进行约定）合作开发的当事人一方声明放弃其共有的专利申请权的,除当事人另有约定外,可以由另一方单独申请或者由其他各方共同申请。申请人取得专利权的,放弃专利申请权的一方可以免费实施该专利。合作开发的当事人一方不同意申请专利的,另一方或者其他各方不得申请专利。四、技术开发合同条款涉税政策解读|

48（七）合作开发合同的技术成果归属涉税政策解读2、合作开发合同的技术成果归属涉税分析（1）共有的知识产权在申报高新技术企业时，同一项知识产权只能供一方申报高企，且提交只有一个权属人在申请时使用的承诺书。（2）技术成果归属与研发费用加计扣除：只有知识产权的归属问题，或规定双方共有，或规定一方拥有。只有委托方部分或全部拥有知识产权时，才可按照委托研发享受加计扣除政策。若知识产权最后属于受托方，则不能按照委托研发享受加计扣除政策。四、技术开发合同条款涉税政策解读|

49（一）技术转让合同和技术许可合同定义与合同类型及形式民法典第八百六十二条

【技术转让合同和技术许可合同定义】技术转让合同是合法拥有技术的权利人,将现有特定的专利、专利申请、技术秘密的相关权利让与他人所订立的合同。技术许可合同是合法拥有技术的权利人,将现有特定的专利、技术秘密的相关权利许可他人实施、使用所订立的合同。技术转让合同和技术许可合同中关于提供实施技术的专用设备、原材料或者提供有关的技术咨询、技术服务的约定,属于合同的组成部分。民法典第八百六十三条

【技术转让合同和技术许可合同类型和形式】技术转让合同包括专利权转让、专利申请权转让、技术秘密转让等合同。技术许可合同包括专利实施许可、技术秘密使用许可等合同。（合同法中，将技术转让合同和技术许可合同均视为技术转让合同）技术转让合同和技术许可合同应当采用书面形式。五、技术转让合同和技术许可合同条款涉税政策解读|

50（二）技术转让合同和技术许可合同条款涉税政策解读1、技术转让合同和技术许可合同涉税分析（1）免征增值税：纳税人提供技术转让、技术开发和与之相关（同一开发转让主体、在同一张发票上开具）的技术咨询、技术服务。（混合销售）——《关于全面推开营业税改征增值税试点的通知》（财税〔2016〕36号），附件3《营业税改征增值税试点过渡政策的规定》税务风险点：试点纳税人申请免征增值税时，须持技术转让、开发的书面合同，到纳税人所在地省级科技主管部门进行认定，并持有关的书面合同和科技主管部门审核意见证明文件报主管税务机关备查。五、技术转让合同和技术许可合同条款涉税政策解读|

51（二）技术转让合同和技术许可合同条款涉税分析1、技术转让合同和技术许可合同涉税分析（1）根据《中华人民共和国企业所得税法实施条例》(中华人民共和国国务院令第512号)文件规定：自2008年1月1日起，在一个纳税年度内，居民企业符合条件的技术转让所得不超过500万元的部分，免征企业所得税;超过500万元的部分，减半征收企业所得税。（2）符合条件的技术转让的范围参照《财政部

国家税务总局关于居民企业技术转让有关企业所得税政策问题的通知》(财税〔2010〕111号)文件。五、技术转让合同和技术许可合同条款涉税政策解读|

52（二）技术转让合同和技术许可合同条款涉税分析3）企业所得税优惠的几个关键点技术转让的范围，包括居民企业转让专利技术、计算机软件著作权、集成电路布图设计权、植物新品种、生物医药新品种，以及财政部和国家税务总局确定的其他技术。其中：专利技术，是指法律授予独占权的发明、实用新型和非简单改变产品图案的外观设计。技术转让应签订技术转让合同。其中，境内的技术转让须经省级以上（含省级）科技部门认定登记，跨境的技术转让须经省级以上（含省级）商务部门认定登记，涉及财政经费支持产生技术的转让，需省级以上（含省级）科技部门审批。居民企业技术出口应由有关部门按照商务部、科技部发布的《中国禁止出口限制出口技术目录》（商务部、科技部令2008年第12号）进行审查。居民企业取得禁止出口和限制出口技术转让所得，不享受技术转让减免企业所得税优惠政策100%关联方不得享受税收优惠：居民企业从直接或间接持有股权之和达到100%的关联方取得的技术转让所得，不享受技术转让减免企业所得税优惠政策。（财税[2010]111号）五、技术转让合同和技术许可合同条款涉税政策解读|

53（二）技术转让合同和技术许可合同条款涉税分析4）转让5年以上非独占许可使用权根据《财政部

国家税务总局关于将国家自主创新示范区有关税收试点政策推广到全国范围实施的通知》(财税〔2015〕116号)规定：自2015年10月1日起，全国范围内的居民企业转让5年以上非独占许可使用权取得的技术转让所得，纳入享受企业所得税优惠的技术转让所得范围。居民企业的年度技术转让所得不超过500万元的部分，免征企业所得税;超过500万元的部分，减半征收企业所得税。五、技术转让合同和技术许可合同条款涉税政策解读|

54（二）技术转让合同和技术许可合同条款涉税分析5）技术转让所得的计算技术转让所得的计算参照《国家税务总局关于技术转让所得减免企业所得税有关问题的通知》(国税函〔2009〕212号)文件，符合条件的技术转让所得应按以下方法计算：

技术转让所得=技术转让收入-技术转让成本-相关税费技术转让收入是指当事人履行技术转让合同后获得的价款，不包括销售或转让设备、仪器、零部件、原材料等非技术性收入。不属于与技术转让项目密不可分的技术咨询、技术服务、技术培训等收入，不得计入技术转让收入。技术转让成本是指转让的无形资产的净值，即该无形资产的计税基础减除在资产使用期间按照规定计算的摊销扣除额后的余额。相关税费是指技术转让过程中实际发生的有关税费，包括除企业所得税和允许抵扣的增值税以外的各项税金及其附加、合同签订费用、律师费等相关费用及其他支出。享受技术转让所得减免企业所得税优惠的企业，应单独计算技术转让所得，并合理分摊企业的期间费用；没有单独计算的，不得享受技术转让所得企业所得税优惠。五、技术转让合同和技术许可合同条款涉税政策解读|

55（二）技术转让合同和技术许可合同条款涉税分析6）可以计入技术转让收入的技术咨询、技术服务、技术培训收入《国家税务总局关于技术转让所得减免企业所得税有关问题的公告》（国家税务总局公告2013年第62号）第一条规定：“一、可以计入技术转让收入的技术咨询、技术服务、技术培训收入，是指转让方为使受让方掌握所转让的技术投入使用、实现产业化而提供的必要的技术咨询、技术服务、技术培训所产生的收入，并应同时符合以下条件：（一）在技术转让合同中约定的与该技术转让相关的技术咨询、技术服务、技术培训；（二）技术咨询、技术服务、技术培训收入与该技术转让项目收入一并收取价款。”五、技术转让合同和技术许可合同条款涉税政策解读|

56（三）技术转让合同和技术许可合同认定1、技术转让合同和技术许可合同认定要求合同标的为当事人订立合同时已经掌握的技术成果，包括发明创造专利、技术秘密及其他知识产权成果；合同标的具有完整性和实用性，相关技术内容应构成一项产品、工艺、材料、品种及其改进的技术方案；当事人对合同标的有明确的知识产权权属约定。五、技术转让合同和技术许可合同条款涉税政策解读|

57（三）技术转让合同和技术许可合同认定2、技术入股合同认定及税收优惠（1）技术入股合同认定以技术入股方式订立的合同，可以按照技术转让合同认定登记；属联营合同，当事人以技术入股方式订立联营合同；不参与经营，技术入股人不参与联营体的经营管理；有保底价款，以保底条款形式约定联营体或者联营对方支付其技术价款或者使用费。五、技术转让合同和技术许可合同条款涉税政策解读|

58（三）技术转让合同和技术许可合同认定2、在特殊技术合同需要特别关注的认定要点（2）技术入股合同认定涉税分析科研机构、高等学校股权奖励延期缴纳个人所得税：自1999年7月1日起，科研机构、高等学校转化职务科技成果以股份或出资比例等股权形式给予个人奖励，获奖人在取得股份、出资比例时，暂不缴纳个人所得税；取得按股份、出资比例分红或转让股权、出资比例所得时，应依法缴纳个人所得税。财税字(1999)45号高新技术企业技术人员股权奖励分期缴纳个人所得税：高新技术企业转化科技成果，给予本企业相关技术人员的股权奖励，个人一次缴纳税款有困难的，可根据实际情况自行制定分期缴税计划，在不超过5个公历年度内（含）分期缴纳，并将有关资料报主管税务机关备案。(财税〔2015〕116号)中小高新技术企业向个人股东转增股本分期缴纳个人所得税：中小高新技术企业以未分配利润、盈余公积、资本公积向个人股东转增股本时，个人股东一次缴纳个人所得税确有困难的，可根据实际情况自行制定分期缴税计划，在不超过5个公历年度内（含）分期缴纳，并将有关资料报主管税务机关备案。(财税〔2015〕116号)获得非上市公司股票期权、股权期权、限制性股票和股权奖励递延缴纳个人所得税：符合规定条件的，向主管税务机关备案，可实行递延纳税政策，即员工在取得股权激励时可暂不纳税，递延至转让该股权时纳税；股权转让时，按照股权转让收入减除股权取得成本以及合理税费后的差额，适用“财产转让所得”项目，按照20%的税率计算缴纳个人所得税。(财税[2016]101号)五、技术转让合同和技术许可合同条款涉税政策解读|

59（三）技术转让合同和技术许可合同认定2、在特殊技术合同需要特别关注的认定要点（2）技术入股合同认定涉税分析获得上市公司股票期权、限制性股票和股权奖励适当延长纳税期限：经向主管税务机关备案，个人可自股票期权行权、限制性股票解禁或取得股权奖励之日起，在不超过12个月的期限内缴纳个人所得税。(财税[2016]101号)企业以及个人以技术成果投资入股递延缴纳所得税：

企业或个人以技术成果投资入股到境内居民企业，被投资企业支付的对价全部为股票（权）的，企业或个人可选择继续按现行有关税收政策执行，也可选择适用递延纳税优惠政策。(财税[2016]101号)选择技术成果投资入股递延纳税政策的，经向主管税务机关备案，投资入股当期可暂不纳税，允许递延至转让股权时，按股权转让收入减去技术成果原值和合理税费后的差额计算缴纳所得税。企业或个人选择适用上述任一项政策，均允许被投资企业按技术成果投资入股时的评估值入账并在企业所得税前摊销扣除。(财税[2016]101号)五、技术转让合同和技术许可合同条款涉税政策解读|

60（三）技术转让合同和技术许可合同认定2、在特殊技术合同需要特别关注的认定要点（2）技术入股合同认定涉税分析企业以技术成果投资入股符合特殊性税务处理条件的，可以不确认所得：财税〔2014〕116号文件规定：企业发生非货币性资产投资，符合《财政部、国家税务总局关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》（财税〔2009〕59号）等文件规定的特殊性税务处理条件的，也可选择按特殊性税务处理规定执行；符合特殊性税务处理的，转让企业取得受让企业股权的计税基础，以被转让资产的原有计税基础确定；受让企业取得转让企业资产的计税基础，以被转让资产的原有计税基础确定。即符合特性性税务处理的，投资方不确认相关资产的所得或损失。财税〔2009〕59号以及《财政部、国家税务总局关于促进企业重组有关企业所得税处理问题的通知》（财税〔2014〕109号）有关规定，非货币性资产投资入股适用特殊性税务处理应当符合以下条件：（一）具有合理的商业目的，且不以减少、免除或者推迟缴纳税款为主要目的。（二）以非货币性资产投资入股，所投资的非货币性资产不低于其全部资产的50%。（三）投资入股后的连续12个月内不改变投资资产原来的实质性经营活动。（四）以非货币资产投资交易对价中涉及股权支付金额不低于其交易支付总额的85%。（五）取得股权支付的原主要股东，在投资入股后连续12个月内，不得转让所取得的股权。根据国家税务总局公告2015年第33号的规定：企业以非货币性资产投资即符合分期缴纳企业所得税条件，又符合特殊性税务处理条件的，可由企业选择其中一项政策执行，且一经选择，不得改变。五、技术转让合同和技术许可合同条款涉税政策解读|

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