司法刑事诉讼法分类模拟题23

司法刑事诉讼法分类模拟题23单项选择题1.

关于“宪法是静态的刑事诉讼法、刑事诉讼法是动态的宪法”的理解，下列哪一选项是错误的?______A.有关（江南博哥）刑事诉讼的程序性条款，构成各国宪法中关于人权保障条款的核心B.刑事诉讼法关于强制措施的适用权限、条件、程序与辩护等规定，都直接体现了宪法关于公民人身、住宅、财产不受非法逮捕、搜查、扣押以及被告人有权获得辩护等规定的精神C.刑事诉讼法规范和限制了国家权力，保障了公民享有宪法规定的基本人权和自由D.宪法关于人权保障的条款，都要通过刑事诉讼法保证刑法的实施来实现正确答案：D[解析]本题考查了刑事诉讼法和宪法的关系。刑事诉讼法在实现法治国家方面的作用，集中体现在与宪法的关系之中。

一方面，是有关刑事诉讼的程序性条款在宪法条文中的重要地位。这些体现法治主义的有关刑事诉讼的程序性条款，构成了各国宪法或宪法性文件中关于人权保障条款的核心。可知选项A正确。

另一方面，是刑事诉讼法在维护宪法制度方面发挥的重要作用。各国刑事诉讼法律规范中有关强制措施的适用权限、条件、程序，羁押期限，辩护，侦查、审判的原则与程序等规定，都直接体现了宪法或宪法性文件关于公民人身、住宅、财产不受非法搜查、逮捕、扣押以及犯罪嫌疑人、被告人有权获得辩护等规定的精神。可知，选项B正确。

国家要确保宪法所保障的公民基本权利。非依法律规定不得侵犯。刑事诉讼直接涉及公民的基本权利特别是人身自由，所以，必须对国家在刑事诉讼中的权力予以限制。刑事诉讼法就是调整和平衡国家打击犯罪和保障公民人身自由等基本权利相互关系的法律，从而承担防止司法权滥用、保障公民人身自由等基本权利的任务。选项C正确。

宪法关于人权保障的条款，不仅仅是通过刑事诉讼法来实现，也会通过其他部门法的制定和实施加以实现。所以选项D表述过于绝对，选项D错误。

2.

公安机关在案件侦查中，发现打砸多辆机动车的犯罪嫌疑人何某神情呆滞，精神恍惚。经鉴定，何某属于依法不负刑事责任的精神病人。关于公安机关对此案的处理，下列哪一选项是正确的?______A.撤销案件，将何某交付其亲属并要求其积极治疗B.移送检察院，向法院提出强制医疗申请C.移送强制医疗机构对何某进行诊断评估D.何某的亲属没有能力承担监护责任的，可以采取临时的保护性约束措施正确答案：A[解析]本题考查了法定不追究刑事责任的情形。根据《刑事诉讼法》第15条规定，有下列情形之一的，不追究刑事责任，已经追究的，应当撤销案件，或者不起诉，或者终止审理，或者宣告无罪：(1)情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的；(2)犯罪已过追诉时效期限的；(3)经特赦令免除刑罚的；(4)依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的；(5)犯罪嫌疑人、被告人死亡的；(6)其他法律规定免予追究刑事责任的。

本题中，案件正处在侦查阶段，而犯罪嫌疑人何某属于依法不负刑事责任的精神病人，依法需撤销案件，A选项正确。

根据《刑事诉讼法》第284条规定，实施暴力行为，危害公共安全或者严重危害公民人身安全，经法定程序鉴定依法不负刑事责任的精神病人，有继续危害社会可能的，可以予以强制医疗。而从题干中所给的信息我们可以看到，犯罪嫌疑人何某实施的只是打砸多辆机动车的行为，并不是危害公共安全或者严重危害公民人身安全的暴力行为，不符合强制医疗程序的适用条件，因此，B、C、D选项错误。

3.

证人证言与鉴定意见作为证据，有许多易混淆的地方，下列关于证人证言与鉴定意见的表述哪一选项是正确的?______A.证人证言只能由自然人提供，鉴定意见可由单位出具B.如控辩双方对证人证言和鉴定意见有异议的，相应证人和鉴定人均应出庭C.生理上、精神上有缺陷的人有时可以提供证人证言，但不能出具鉴定意见D.证人应出庭而不出庭的，其庭前证言仍可能作为证据；鉴定人应出庭而不出庭的，鉴定意见不得作为定案根据正确答案：D[解析]在刑事诉讼中，证人是指在诉讼外了解案件情况的当事人以外的人。证人只能是自然人。国家机关、企业、事业单位或者人民团体，不能成为证人，因为它们不能像自然人一样感知案件事实。无法享有证人的诉讼权利或者承担证人的诉讼义务。刑事诉讼中的鉴定人是指接受公安司法机关的指派或者聘请，运用自己的专门知识或者技能对刑事案件中的专门性问题进行分析判断并提出书面鉴定意见的人。鉴定人也只能是自然人。选项A错误。

根据《刑事诉讼法解释》第205条规定，公诉人、当事人或者辩护人、诉讼代理人对证人证言有异议，且该证人证言对定罪量刑有重大影响，或者对鉴定意见有异议，申请法庭通知证人、鉴定人出庭作证，人民法院认为有必要的，应当通知证人、鉴定人出庭；无法通知或者证人、鉴定人拒绝出庭的，应当及时告知申请人。由此可见，证人、鉴定人应当出庭的条件并不仅仅是控辩双方对证人证言和鉴定意见有异议这一个条件。选项B错误。

在我国刑事诉讼中，凡是知道案件情况的人，都有作证的义务。但生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨别是非、不能正确表达的人不得作为证人。可见生理上、精神上有缺陷或者年幼，如果可以辨别和表达的话还是可以担任证人的。鉴定人是指接受公安司法机关的指派或者聘请，运用自己的专门知识或者技能对刑事案件中的专门性问题进行分析判断并提出书面鉴定意见的人。所以生理上有缺陷的人，也是可以担任鉴定人的。选项C错误。

根据《刑事诉讼法解释》第78条第3款规定，经人民法院通知，证人没有正当理由拒绝出庭或者出庭后拒绝作证，法庭对其证言的真实性无法确认的，该证人证言不得作为定案的根据。可见证人拒不到庭，如果法庭对证言的真实性可以确认的，还是可以作为定案根据。根据《刑事诉讼法解释》第86条规定，经人民法院通知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得作为定案的根据。选项D正确。

本题答案选D。

4.

关于被害人在刑事诉讼中的权利，下列哪一选项是错误的?______A.自公诉案件立案之日起有权委托诉讼代理人B.对因作证而支出的交通、住宿、就餐等费用，无权获得补助C.对法院作出的强制医疗决定不服的，可向上一级法院申请复议D.对检察院作出的附条件不起诉决定不服的，可向上一级检察院申诉正确答案：A[解析]本题考查了被害人的诉讼权利。被害人在刑事诉讼中除享有诉讼参与人共有的诉讼权利以外，还享有以下诉讼权利：(1)申请复议权。对侵犯其合法权利的犯罪嫌疑人、被告人，有权向公安机关、人民检察院或者人民法院报案或者控告，要求公安司法机关依法追究、惩罚犯罪，保护其合法权利。控告人对公安机关不立案的决定不服的，可以申请复议。(2)申诉权。包括三种情况：一是对公安机关不立案的申诉。对公安机关应当立案而不立案的，有权向人民检察院提出，请求人民检察院责令公安机关向检察机关说明不立案的理由。人民检察院应当要求公安机关说明不立案的理由。人民检察院认为其理由不能成立的。应当通知公安机关立案，公安机关则必须立案。二是对检察机关不起诉决定的申诉。对人民检察院作出的不起诉决定不服的，有权向上一级人民检察院提出申诉。三是对生效裁判的申诉。不服地方各级人民法院的生效裁判的，有权提出申诉。(3)委托诉讼代理人的权利。自刑事案件移送审查起诉之日起，有权委托诉讼代理人。(4)自诉权。如有证据证明公安机关、人民检察院对于侵犯其人身权利、财产权利的行为应当追究刑事责任而不予追究的，有权直接向人民法院起诉。(5)申请抗诉权。不服地方各级人民法院的第一审判决的。有权请求人民检察院抗诉。此外，被害人因在诉讼中作证，本人或者其近亲属的人身安全依法受到保护。

选项A，因为是自诉案件，被害人称之为自诉人，根据《刑事诉讼法》第44条规定，公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属，附带民事诉讼的当事人及其法定代理人，自案件移送审查起诉之日起，有权委托诉讼代理人。自诉案件的自诉人及其法定代理人，附带民事诉讼的当事人及其法定代理人，有权随时委托诉讼代理人。在本案自诉人可以随时委托诉讼代理人。选项A错误。

选项B，对因作证而支出的交通、住宿、就餐等费用，有权获得补助的是证人而非被害人。选项B正确。

选项C，根据《刑事诉讼法》第287条规定，人民法院经审理，对于被申请人或者被告人符合强制医疗条件的，应当在一个月以内作出强制医疗的决定。被决定强制医疗的人、被害人及其法定代理人、近亲属对强制医疗决定不服的，可以向上一级人民法院申请复议。可知，对法院作出的强制医疗决定不服的，被害人可以申请复议，怛是需要向上一级法院申请复议。选项C正确。

选项D，根据《刑事诉讼法》第176条规定，对于有被害人的案件，决定不起诉的，人民检察院应当将不起诉决定书送达被害人。被害人如果不服，可以自收到决定书后七日以内向上一级人民检察院申诉，请求提起公诉。所以D正确。

5.

法院审理过程中，被告人赵某在最后陈述时，以审判长数次打断其发言为理由申请更换审判长。对于这一申请，下列哪一说法是错误的?______A.赵某的申请理由不符合法律规定，法院院长应当驳回申请B.赵某的申请理由不符合法律规定，法院院长应当当庭驳回C.如法院作出驳回申请的决定，赵某可以在决定作出后五日内向上级法院提出上诉D.如法院作出驳回申请的决定，赵某不得申请复议正确答案：C[解析]刑事诉讼中的回避，是指根据刑事诉讼法和有关法律的规定，侦查人员、检察人员、审判人员以及书记员、翻译人员和鉴定人等同案件有法定利害关系或者其他可能影响案件公正处理的关系，因而不得参与该案诉讼活动的一项诉讼制度。

根据《刑事诉讼法》第28～29条的规定，回避的理由包括以下几种情形：(1)是本案的当事人或者是当事人的近亲属的；(2)本人或者他的近亲属和本案有利害关系的；(3)担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人的；(4)与本案当事人有其他关系，可能影响公正处理案件的；(5)接受当事人及其委托的人的请客送礼，或者违反规定会见当事人及其委托的人。另外，根据《高检规则》第30条及《刑事诉讼法解释》第25条第2款的规定，回避的理由还包括：参加过本案侦查的侦查人员，不得承办本案的审查逮捕、起诉和诉讼监督工作；在一个审判程序中参与过本案审判工作的合议庭组成人员或者独任审判员，不得再参与本案其他程序的审判。

本案中，被告人赵某仅以最后陈述时审判长数次打断其发言为由提出回避申请，于法无据。《刑事诉讼法解释》第30条第2款规定：“当事人及其法定代理人申请回避被驳回的，可以在接到决定时申请复议一次。不属于刑事诉讼法第28条、第29条规定情形的回避申请，由法庭当庭驳回，并不得申请复议。”本案并不具备回避的法定情形，所以法庭当庭驳回，并不得申请复议。因此，ABD选项正确。

处理回避问题使用的形式是“决定”，而上诉的对象是一审的判决或裁定，决定不可以上诉，故C选项错误。

6.

高某在庭审中，认为公诉人法律业务素质不高，遂提出要求公诉人回避。合议庭应当______A.通知指派该检察人员出庭的人民检察院，由该院检察长或者检察委员会决定B.报告院长或者审判委员会决定C.由审判长作出回避决定D.当庭驳回，并不得申请复议正确答案：D[解析]《刑事诉讼法解释》第30条第2款规定：“当事人及其法定代理人申请回避被驳回的，可以在接到决定时申请复议一次。不属于刑事诉讼法第28条、第29条规定情形的回避申请，由法庭当庭驳回，并不得申请复议。”本案中，高某提出的申请回避理由并非是法定的申请回避理由，应当当庭驳回，并不得申请复议。故D项当选。

7.

甲与乙共同犯罪，乙在逃。沈律师为甲担任辩护人。案件判决生效三年后，乙被抓获并被起诉。关于沈律师可否担任乙的辩护人，下列哪一说法是正确的?______A.如果公诉人未提出异议，沈律师可以担任乙的辩护人B.如果乙系法律援助对象，沈律师可以担任乙的辩护人C.如果被告人乙同意，沈律师可以担任乙的辩护人D.沈律师不得担任乙的辩护人正确答案：D[解析]本题考查辩护人能否为两名同案犯或者虽不同案但是有利害关系的被告人同时辩护的问题。在共同犯罪案件中，由于犯罪嫌疑人、被告人之间存在着利害关系，所以一名辩护人不得同时接受两名以上同案犯罪嫌疑人、被告人的委托，作为他们的共同辩护人。同样基于利害关系的考虑，一名辩护人也不得为两名以上的未同案处理但实施的犯罪存在关联的犯罪嫌疑人、被告人辩护。

《刑事诉讼法解释》第38条第2款也对此原则予以了明确：一名辩护人不得为两名以上的同案被告人，或者未同案处理但犯罪事实存在关联的被告人辩护。

在本案中，由于先前乙在逃，所以乙与甲并未同案处理。但是，乙与甲为共同犯罪，二人犯罪事实存在关联，所以沈律师在已经担任了甲辩护人的前提之下，不得担任乙的辩护人。本题答案为D。

8.

在法庭审判中，被告人翻供，否认犯罪，并当庭拒绝律师为其进行有罪辩护。合议庭对此问题的处理，下列哪一选项是错误的?______A.被告人有权拒绝辩护人辩护，合议庭应当准许B.辩护律师独立辩护，不受当事人意思表示的约束，如被告人拒绝辩护人为其辩护，在无法律规定的禁止条件下，合议庭应当准许C.属于应当提供法律援助的情形的，第一次拒绝辩护时，有理由的，法院应当准许D.有多名被告人的案件，部分被告人拒绝辩护人辩护的，合议庭不应当准许正确答案：D[解析]本题考查了犯罪嫌疑人、被告人的拒绝辩护。《刑事诉讼法解释》第254条规定：“被告人当庭拒绝辩护人辩护，要求另行委托辩护人或者指派律师的，合议庭应当准许。被告人拒绝辩护人辩护后，没有辩护人的，应当宣布休庭；仍有辩护人的，庭审可以继续进行。有多名被告人的案件，部分被告人拒绝辩护人辩护后，没有辩护人的，根据案件情况，可以对该被告人另案处理，对其他被告人的庭审继续进行。重新开庭后，被告人再次当庭拒绝辩护人辩护的，可以准许，但被告人不得再次另行委托辩护人或者要求另行指派律师，由其自行辩护。被告人属于应当提供法律援助的情形，重新开庭后再次当庭拒绝辩护人辩护的，不予准许。”结合以上法条可以得知，A选项正确。

B选项正确。律师确实享有独立的诉讼地位，以自己的名义，根据对事实的掌握和对法律的理解，独立进行辩护，不受犯罪嫌疑人、被告人意思表示的约束，但这并不成为合议庭不准许拒绝辩护的理由。辩护权的主体是犯罪嫌疑人和被告人，辩护人的辩护权派生于犯罪嫌疑人、被告人。如犯罪嫌疑人、被告人拒绝辩护人为其辩护，在无法律规定的禁止条件下，合议庭应当准许。

C选项正确。属于应当提供法律援助的情形的，第一次拒绝辩护时，有理由的，法院应当准许，但被告人需另行委托辩护人或者通知法律援助机构另行指派律师为其提供辩护。重新开庭后，被告人再次当庭拒绝辩护人辩护的，法院才不予准许。

D选项错误。有多名被告人的案件，部分被告人拒绝辩护人辩护的，可以对没有辩护人的被告人另案处理，对其他被告人的庭审继续进行，而非不予准许该被告人的拒绝辩护。

9.

在人民法院审理的一起共同抢劫案中，其他被告人都已委托辩护人，而被告人甲没有，人民法院依法为其指定了辩护人，但是被告人甲坚持自己行使辩护权，拒绝人民法院指定的辩护人为其辩护，下列说法正确的是?______A.人民法院应当准许B.人民法院应当不予准许C.人民法院应当先审查，被告人无正当理由的，不应当准许D.人民法院准许后，应当为其另行指定辩护人或者由被告人另行委托辩护人正确答案：A[解析]根据《刑事诉讼法解释》第43条的规定，具有下列情形之一，被告人没有委托辩护人的，人民法院可以通知法律援助机构指派律师为其提供辩护：……(一)共同犯罪案件中，其他被告人已委托辩护人的。本案中人民法院可以为被告人甲指定辩护人。该解释第45条第1款规定：“被告人拒绝法律援助机构指派的律师为其辩护，坚持自己行使辩护权的，人民法院应当准许。”因此，选项A符合法律规定。据此，本题A项当选。

10.

王某，12岁，系初一学生，某抢劫案发时刚巧经过现场，亲眼看见了被告人犯罪的全过程，则下列说法哪项是正确的?______A.王某可以作为证人出庭作证B.开庭时，王某必须出庭作证C.侦查人员询问王某时，可以通知其法定代理人到场D.王某只有12岁，不能作证人正确答案：A[解析]《刑事诉讼法》第60条规定：“凡是知道案件情况的人，都有作证的义务。生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨别是非、不能正确表达的人，不能作证人。”该法第270条规定：“对于未成年人刑事案件，在讯问和审判的时候，应当通知未成年犯罪嫌疑人、被告人的法定代理人到场。无法通知、法定代理人不能到场或者法定代理人是共犯的，也可以通知未成年犯罪嫌疑人、被告人的其他成年亲属，所在学校、单位、居住地基层组织或者未成年人保护组织的代表到场，并将有关情况记录在案。到场的法定代理人可以代为行使未成年犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利。

到场的法定代理人或者其他人员认为办案人员在讯问、审判中侵犯未成年人合法权益的，可以提出意见。讯问笔录、法庭笔录应当交给到场的法定代理人或者其他人员阅读或者向他宣读。

讯问女性未成年犯罪嫌疑人，应当有女工作人员在场。

审判未成年人刑事案件，未成年被告人最后陈述后，其法定代理人可以进行补充陈述。

询问未成年被害人、证人，适用第一款、第二款、第三款的规定。”据此，本题正确答案为A。

11.

张三涉嫌盗窃室友李四存放在储物柜中的笔记本电脑一台并转卖他人，但张三辩称该电脑系其本人所有，只是暂存于李四处。下列哪一选项既属于原始证据，又属于直接证据?______A.侦查人员在室友王五手机中直接提取的视频，内容为王五偶然拍下的张三打开储物柜取走电脑的过程B.侦查人员在李四储物柜的把手上提取的张三的一枚指纹C.室友赵六的证言，内容是曾看到张三将一台相同的笔记本电脑交给李四保管D.张三转卖电脑时出具的现金收条正确答案：C[解析]根据证据材料的来源不同，可以分为原始证据和传来证据。凡是来自原始出处，即直接来源于案件事实的证据材料，是原始证据。凡是不直接来源于案件事实，而是从间接的非第一来源获得的证据材料，称为传来证据。

根据证据与案件主要事实证明关系的不同，可以将证据划分为直接证据与间接证据。直接证据是能够单独、直接证明案件主要事实的证据。也就是说，某一项证据的内容，无需经过推理过程，即可以直观地说明犯罪行为是否犯罪嫌疑人、被告人所实施。间接证据是不能单独、直接证明刑事案件主要事实，需要与其他证据相结合才能证明的证据。间接证据必须与案内的其他证据结合起来，形成一个证据体系，才能共同证明案件的主要事实。

选项A，侦查人员在室友王五手机中直接提取的视频，经过了复制，属于传来证据。该内容可以单独证明案件主要事实，属于直接证据。选项A不当选。

选项B，张三的指纹是直接来源于案件事实，属于原始证据，可是该指纹并不能单独证明案件主要事实，属于间接证据。选项B不当选。

选项C，室友赵六的证言，内容是曾看到张三将一台相同的笔记本电脑交给李四保管，属于第一手材料，直接来源于案件事实，属于原始证据。同时该证据能够直接证明案件主要事实，无需经过推理过程，即可以直观地说明犯罪行为是否犯罪嫌疑人、被告人所实施。选项C当选。

选型D，张三转卖电脑时出具的现金收条属于第一手的原始证据，但是并不能单独证明案件主要事实，属于间接证据。选项D不当选。

本题答案选C。

12.

根据我国《刑事诉讼法》第60条之规定，凡是知道案件情况的人，都有作证的义务。在杨某涉嫌敲诈勒索一案审判过程中，甲、乙、丙、丁四位证人分别向法庭提出不出庭作证：甲提出其开了一家饭馆，生意兴隆，平时需要处理很多事情，没有时间出庭作证；乙提出其最近遭遇车祸，腿部骨折，行动极为不便，目前正在休养之中；丙提出其居所远离开庭地点且交通极为不便；丁提出目前其身处国外短期无法回国。根据《刑事诉讼法解释》的相关规定，请判断下列哪个选项是正确的?______A.经法院准许，甲乙丙三人可以不出庭作证B.经法庭准许，甲乙丁三人可以不出庭作证C.经法院准许，甲丙丁三人可以不出庭作证D.经法院准许，乙丙丁三人可以不出庭作证正确答案：D[解析]《刑事诉讼法解释》第206条规定，证人具有下列情形之一，无法出庭作证的，人民法院可以准许其不出庭：(1)在庭审期间身患严重疾病或者行动极为不便的；(2)居所远离开庭地点且交通极为不便的；(3)身处国外短期无法回国的；(4)有其他客观原因，确实无法出庭的。具有前款规定情形的，可以通过视频等方式作证。可见，乙行动不便，符合(1)的规定；丙符合(2)的规定；丁符合(3)的规定；只有甲的理由不符合，故选D项。

13.

在一起侵犯著作权案中，吴燕是出版社编辑，林光是发行商。吴燕利用做编辑的有利条件，偷偷在计划数量之外加印了一批市场上畅销的《七龙珠》，让林光去出售，林光出售后双方均有获利。两人归案后，林光的供述是：“她当时告诉我有一批《七龙珠》，是出版社加印的。”吴燕的供述是：“他应该知道这批书是盗版的，我当时告诉他有一批《七龙珠》，是出版社加印的，现在出版界谁不知道加印的就是盗版的呢。”那么，根据这两份证据能不能认定林光有明知是盗版书而帮助销书的共同故意?______A.能，两人的供述中都承认是加印的B.能，凡是加印的都是盗版的C.不能，两人的供述完全不同D.不能，“加印的都是盗版的”是事后的推断，并不是当时讲的正确答案：D[解析]《刑事诉讼法》第53条规定，对一切案件的判处都要重证据，重调查研究，不轻信口供。只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚；没有被告人供述，证据确实、充分的，可以认定被告人有罪和处以刑罚。

证据确实、充分，应当符合以下条件：

①定罪量刑的事实都有证据证明；

②据以定案的证据均经法定程序查证属实；

③综合全案证据，对所认定事实已排除合理怀疑。本题中，这两份证据尚不足以证明该事实，故D项正确。

14.

关于取保候审，下列说法不正确的是?______A.对同一个犯罪嫌疑人或者被告人，不能同时采用保证人和保证金两种方式B.保证金的最高数额是10万元C.在侦查阶段，如果犯罪嫌疑人交纳保证金，保证金被没收后，可以要求犯罪嫌疑人提供保证人，这种情况下，取保候审期限连续计算D.保证金的最低数额是1000元正确答案：B[解析]《取保候审规定》第5条第1款规定，采取保证金形式取保候审的，保证金的起点数额为1000元。可见，保证金的最低数额是1000元，没有最高数额的限制。故B项应选，D项不选。《取保候审规定》第4条第2款规定：“对同一犯罪嫌疑人、被告人决定取保候审的，不得同时使用保证人保证和保证金保证。”可见，A项不选。依据《刑事诉讼法解释》第123条第3款的规定，人民法院决定对被依法没收保证金的被告人继续取保候审的，取保候审的期限连续计算。由此推知C项正确，不选。

15.

牛乙被县公安局羁押，马甲作为担保人为其取保候审。县公安局以马甲未尽保证人责任对马甲处以2000元罚款。马甲对该罚款不服，则马甲可以______A.向县公安局申请复核B.向市公安局申请复核C.向市公安局提出申诉D.提起行政诉讼正确答案：B[解析]根据《六机关规定》第14条规定，对取保候审保证人是否履行了保证义务，由公安机关认定，对保证人的罚款决定，也由公安机关作出。根据《取保候审规定》第17条的规定，保证人不服罚款决定的，可以在收到《对保证人罚款决定书》后的5日以内，向执行机关的上一级主管机关申请复核一次。故答案为B项。

16.

张某为美国人，长期以来在中国进行颠覆我国政权的活动，某市国家安全机关对张某进行侦查之后，认为应该对张某进行逮捕，于是报请该市检察院批准。下列做法正确的是?______A.由该市人民检察院作出批准的决定B.该市人民检察院上报省检察院，由该省人民检察院作出批准的决定C.该市人民检察院上报最高人民检察院，由最高人民检察院作出批准的决定D.该市人民检察院上报省检察院，该省人民检察院上报最高人民检察院，由最高人民检察院征求外交部的意见后，作出批准的决定正确答案：D[解析]《高检规则》第312条第1款规定：“外国人、无国籍人涉嫌危害国家安全犯罪的案件或者涉及国与国之间政治、外交关系的案件以及在适用法律上确有疑难的案件，认为需要逮捕犯罪嫌疑人的，按照刑事诉讼法第19条、第20条的规定，分别由基层人民检察院或者分、州、市人民检察院审查并提出意见，层报最高人民检察院审查。最高人民检察院经审查认为需要逮捕的，经征求外交部的意见后，作出批准逮捕的批复，经审查认为不需要逮捕的，作出不批准逮捕的批复。基层人民检察院或者分、州、市人民检察院根据最高人民检察院的批复，依法作出批准或者不批准逮捕的决定。层报过程中，上级人民检察院经审查认为不需要逮捕的，应当作出不批准逮捕的批复，报送的人民检察院根据批复依法作出不批准逮捕的决定。”故D项正确，当选。

17.

甲涉嫌黑社会性质组织犯罪，10月5日上午10时被刑事拘留。下列哪一处置是违法的?______A.甲于当月6日上午10时前被送至看守所羁押B.甲涉嫌黑社会性质组织犯罪，因考虑通知家属有碍进一步侦查，决定暂不通知C.甲在当月6日被送至看守所之前，公安机关对其进行了讯问D.讯问后，发现甲依法需要逮捕，当月8日提请检察院审批正确答案：B[解析]本题主要考查新刑事诉讼法中关于拘留程序的有关内容。根据《刑事诉讼法》第83条规定，公安机关拘留人的时候，必须出示拘留证。拘留后，应当立即将被拘留人送看守所羁押，至迟不得超过24小时。除无法通知或者涉嫌危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪通知可能有碍侦查的情形以外，应当在拘留后24小时以内，通知被拘留人的家属。有碍侦查的情形消失以后，应当立即通知被拘留人的家属。据此规定，选项A在24小时内送看守所是符合法律规定的。选项B并不属于法条规定危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪通知可能有碍侦查的情形，所以依法应当通知其家属，所以选项B违法。

根据《刑事诉讼法》第84条规定，公安机关对被拘留的人，应当在拘留后的24小时以内进行讯问。在发现不应当拘留的时候，必须立即释放，发给释放证明。所以选项C合法。

根据《刑事诉讼法》第89条规定，公安机关对被拘留的人，认为需要逮捕的，应当在拘留后的三日以内，提请人民检察院审查批准。在特殊情况下，提请审查批准的时间可以延长1日至4日。对于流窜作案、多次作案、结伙作案的重大嫌疑分子，提请审查批准的时间可以延长至30日。选项D符合法律规定。

18.

某市人民检察院对本市市长甲贪污一案正式立案侦查，并且依照有关法律规定对甲实施了拘留。如果人民检察院认为其需要逮捕，则应当在拘留之日起几日内作出逮捕的决定?______A.应当在3日内作出决定，但是可以延长1日至4日B.应当在14日内作出决定，但是可以延长1日至3日C.应当在30日内作出决定，但是可以延长7日D.应在7日内作出决定，但是可以延长1日至4日正确答案：B[解析]《刑事诉讼法》第165条规定，人民检察院对直接受理的案件中被拘留的人，认为需要逮捕的，应当在14日以内作出决定。在特殊情况下，决定逮捕的时间可以延长1～3日。对不需要逮捕的，应当立即释放；对需要继续侦查，并且符合取保候审、监视居住条件的，依法取保候审或者监视居住。故本题正确答案为B项。

19.

甲是一起刑事案件的被害人，同时就该起案件提起了刑事附带民事诉讼，一审判决作出后，在法定上诉期内，下列哪一说法不正确?______A.甲有权就刑事部分提出上诉B.甲有权就民事部分提出上诉C.被告人有权就刑事部分提出上诉D.被告人有权就民事部分提出上诉正确答案：A[解析]甲既是刑事案件的被害人，又是附带民事诉讼的原告人，作为被害人，甲对刑事部分没有上诉权，而作为附带民事诉讼的原告人，对民事部分有上诉权，因此B正确，A错误。而刑事被告人同时又是附带民事诉讼的被告人，对刑事部分和民事部分均有上诉权，因此C、D正确。本题为选非题，答案为A。

20.

项某因交通肇事罪被检察院提起公诉，被害人谢某就其汽车报废提起附带民事诉讼，但项某有转移财产的行为，以下哪项说法正确?______A.检察院决定查封被告人的财产B.法院决定查封被告人的财产C.法院决定扣押被告人前妻的财产D.法院决定冻结被告人的财产正确答案：B[解析]《刑事诉讼法解释》第152条第1款规定：“人民法院对可能因被告人的行为或者其他原因，使附带民事判决难以执行的案件，根据附带民事诉讼原告人的申请，可以裁定采取保全措施，查封、扣押或者冻结被告人的财产；附带民事诉讼原告人未提出申请的，必要时，人民法院也可以采取保全措施。”B项正确。财产保全的对象限于被告人的财产或与本案有关的财产，对于与被告人和本案无关的财产不得进行保全。所以C项不正确。

21.

关于期间的计算，下列哪一选项是错误的?______A.重新计算期限包括公检法的办案期限和当事人行使诉讼权利的期限两种情况B.上诉状或其他法律文书在期满前已交邮的不算过期，是否已交邮是以当地邮局所盖邮戳为准C.法定期间不包括路途上的时间，比如有关诉讼文书材料在公检法之间传递的时间应当从法定期间内扣除D.犯罪嫌疑人、被告人在押的案件，除对犯罪嫌疑人、被告人作精神病鉴定期间不计入办案期限外，其他鉴定期间都应当计入办案期限正确答案：A[解析]本题考查了期间的计算。期间的重新计算，是指由于发生了法定的情况，原来已进行的期间归于无效，而从新发生情况之时起计算期间。重新计算期间仅适用于公安司法机关的办案期限。所以选项A错误。

上诉状或者其他文件在期满前已经交邮的，不算过期。这就是说，通过邮寄的上诉状或者其他文件，只要是在法定期间内交邮的，即使司法机关收到时已过法定期限，也不算过期。上诉状或其他文件是否在法定期限内交邮以当地邮局所盖邮戳为准。而并非以投入邮筒为准。所以选项B正确。

《刑事诉讼法》第103条第3款规定，法定期间不包括路途上的时间。有关诉讼文书材料在公安司法机关之间传递过程中的时间，也应当在法定期问内予以扣除。所以选项C正确。

对犯罪嫌疑人作精神病鉴定的期间不计入办案期限。犯罪嫌疑人、被告人在押的案件，除对犯罪嫌疑人、被告人作精神病鉴定期间不计入办案期限外，其他鉴定期间都应当计入办案期限。选项D正确。

22.

下列哪一选项不能体现人民检察院对刑事诉讼活动的监督?______A.人民检察院对于国家工作人员的渎职犯罪，应当直接立案侦查B.人民检察院认为或者被害人提出，公安机关应当立案侦查的案件而不立案侦查的，人民检察院应当要求公安机关说明不立案的理由。人民检察院认为公安机关不立案理由不能成立的，应当通知公安机关立案，公安机关接到通知后应当立案C.对人民检察院抗诉的案件，第二审人民法院应当开庭审理。人民检察院提出抗诉的案件、第二审人民法院开庭审理的公诉案件，同级人民检察院都应当派员出庭D.人民检察院发现人民法院的审判违反法定程序，或者认为人民法院减刑、假释的裁定不当，应当向人民法院提出书面纠正意见正确答案：A[解析]在刑事诉讼中，人民检察院的职权主要有侦查权、公诉权和诉讼监督权。A项体现的是人民检察院的侦查权。B、C、D项体现了人民检察院对立案侦查的监督、对审判活动的监督、对执行活动的监督，不应选。

23.

在一起某工商局长受贿案件的侦查过程中，侦查人员询问证人的下列做法错误的是?______A.到证人的住处进行询问B.到证人所在单位进行询问C.通知证人到公安局进行询问D.不可以通知证人到指定的宾馆进行询问正确答案：C[解析]《刑事诉讼法》第122条规定，侦查人员询问证人，可以在现场进行，也可以到证人所在单位、住处或者证人提出的地点进行，在必要的时候，可以通知证人到人民检察院或者公安机关提供证言。在现场询问证人，应当出示工作证件，到证人所在单位、住处或者证人提出的地点询问证人，应当出示人民检察院或者公安机关的证明文件。询问证人应当个别进行。故本题的正确做法是ABD。注意，选项C是陷阱选项，此案是由检察院立案侦查的，应该通知到检察院询问，另外，询问证人不能另行指定地点，区别于讯问犯罪嫌疑人。此题，看似考查询问证人，其实也考查了立案管辖。

24.

公安机关接到报案，在丛林中发现一具尸体，勘验后发现尸体表面无损伤，死因不明，于是决定解剖。但死者的母亲李某坚决反对。那么，公安机关应该如何作出决定?______A.提请人民检察院作出解剖尸体的决定B.应尊重李某的意见，不进行解剖C.说服李某后进行尸体的解剖D.解剖尸体，并通知李某到场正确答案：D[解析]《刑事诉讼法》第129条规定：“对于死因不明的尸体，公安机关有权决定解剖，并且通知死者家属到场。”由此可见，尽管死者母亲李某坚决反对，公安机关仍可决定解剖尸体。因为这是侦查权的组成部分。故D选项正确。

25.

某人民检察院渎职犯罪侦查部门接到群众的举报，对某单位领导在一起责任事故中的失职行为立案侦查，经侦查认为该领导虽然有过失，但其行为尚不构成犯罪，该检察院应当作出何种处理决定?______A.免予起诉B.撤销案件C.不起诉D.终止侦查正确答案：B[解析]根据《刑事诉讼法》第15条的规定，有下列情形之一的，不追究刑事责任，已经追究的，应当撤销案件，或者不起诉，或者终止审理，或者宣告无罪：①情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的……本题中该领导虽有过失但其行为不构成犯罪，案件处于侦查期间，应撤销案件，故B项当选。

26.

公安机关工作人员在对某案进行侦查时，对犯罪嫌疑人周某的人身和其住处进行了搜查，查获了不少犯罪证据和赃款、赃物。侦查人员在决定扣押这些物品、文件时，由于其数量众多，侦查人员会同在场见证人，将其装入密封袋中，但并未开列清单，言明待回到公安机关后查验清楚后再开。同时，侦查人员认为犯罪嫌疑人周某的来往邮件、电报很有可能与犯罪有关，遂直接通知邮电机关将有关的邮件、电报检交扣押。对于公安人员的做法，下列说法不正确的是?______A.在搜查时，扣押证明犯罪嫌疑人有罪或无罪的各种物品和文件，应当出示扣押证B.对于查封、扣押的财物和文件，应当会同在场见证人和被查封、扣押财物、文件持有人查点清楚，当场开列清单一式二份，由侦查人员、见证人和持有人签名或者盖章，一份交给持有人，另一份附卷备查C.侦查人员认为需要扣押犯罪嫌疑人的邮件、电报时，应当经过公安机关或者人民检察院的批准D.不需要继续扣押邮件、电报时，应当立即通知邮电机关正确答案：A[解析]《刑事诉讼法》第139条规定：“在侦查活动中发现的可用以证明犯罪嫌疑人有罪或者无罪的各种财物、文件，应当查封、扣押；与案件无关的财物、文件，不得查封、扣押。对查封、扣押的财物、文件，要妥善保管或者封存，不得使用、调换或者损毁。”故A项错误，当选。

《刑事诉讼法》第140条规定：“对查封、扣押的财物、文件，应当会同在场见证人和被查封、扣押财物、文件持有人查点清楚，当场开列清单一式二份，由侦查人员、见证人和持有人签名或者盖章，一份交给持有人，另一份附卷备查。”故B项不当选。

《刑事诉讼法》第141条规定：“侦查人员认为需要扣押犯罪嫌疑人的邮件、电报的时候，经公安机关或者人民检察院批准，即可通知邮电机关将有关的邮件、电报检交扣押。不需要继续扣押的时候，应即通知邮电机关。”C、D项不当选。

27.

甲市人民检察院受理同级公安机关移送的王某贩毒案后，经审查认为，按照管辖规定应当由同级的乙市人民检察院起诉。甲市人民检察院应当如何处理?______A.将案件退回公安机关处理B.继续审查完毕并作出是否起诉的决定C.将案件移送乙市人民检察院审查起诉D.作出不起诉决定，再移送乙市人民检察院正确答案：C[解析]根据《高检规则》第362条第2款规定，认为属于上级人民法院管辖的第一审案件的，应当报送上一级人民检察院，同时通知移送审查起诉的公安机关；认为属于同级其他人民法院管辖的第一审案件的，应当移送有管辖权的人民检察院或者报送共同的上级人民检察院指定管辖，同时通知移送审查起诉的公安机关。故C项正确。

28.

在胡某强奸一案中，经过公安机关二次补充侦查移送市检察院起诉，人民检察院在审查起诉中又发现了胡某还有新的犯罪事实，对此新的犯罪事实，应当如何处理?______A.移送公安机关立案侦查B.自行侦查，必要时可要求公安机关予以协助C.退回补充侦查D.书面说明理由将案卷退回公安机关，并建议公安机关重新侦查正确答案：A[解析]《高检规则》第384条规定，人民检察院对已经退回侦查机关二次补充侦查的案件，在审查起诉中又发现新的犯罪事实的，应当移送侦查机关立案侦查；对已经查清的犯罪事实，应当依法提起公诉。因此，本题选A项。

29.

张三涉嫌抢劫罪，甲市公安局侦查终结后移送该市检察院审查起诉。甲市检察院审查后，将该案交红旗区检察院审查起诉。红旗区检察院审查后认为需要退回公安机关补充侦查。红旗区检察院应当如何退回?______A.应当退回甲市检察院B.应当退回甲市公安局C.可以退回甲市公安局D.应当通过甲市检察院退回甲市公安局正确答案：D[解析]根据《高检规则》第385条的规定，对于在审查起诉期间改变管辖的案件，改变后的人民检察院对于符合刑事诉讼法第一百七十一条第二款规定的案件，可以通过原受理案件的人民检察院退回原侦查的公安机关补充侦查，也可以自行侦查。改变管辖前后退回补充侦查的次数总共不得超过二次。《刑事诉讼法》第171条第2款规定，人民检察院审查案件，对于需要补充侦查的，可以退回公安机关补充侦查，也可以自行侦查。

本题中，甲市检察院对甲市公安局侦查终结移送审查起诉的案件审查后，将该案交红旗区检察院审查起诉，即属于“在审查起诉期间改变管辖的案件”，同时，该案又符合《刑事诉讼法》第171条第2款规定的情形，即需要退回公安机关补充侦查。所以，改变管辖后的红旗区检察院可以通过原受理案件的甲市检察院退回原侦查的甲市公安机关补充侦查，D项正确，A、B、C项错误。

30.

下列哪一选项属于传闻证据?______A.甲作为技术人员就“证明讯问过程合法性的同步录音录像是否经过剪辑”在法庭上所作的说明B.乙了解案件情况但因重病无法出庭，法官自行前往调查核实的证人证言C.丙作为专家辅助人在法庭上就一起伤害案的鉴定意见提出的意见D.丁目睹了一起抢劫案，其开庭审理时所作的“当时看到甲拿着刀子逼向乙”的证言正确答案：B[解析]传闻证据规则，也称传闻证据排除规则，即法律排除传闻证据作为认定犯罪事实的根据的规则。根据这一规则，如无法定理由，任何人在庭审期间以外及庭审准备期间以外的陈述，不得作为认定被告人有罪的证据。传闻证据并非在裁判官面前的陈述。基于直接言词原则，证据调查应当在法庭上进行，以保证裁判官能够察言观色，辨明真伪。但对于传闻证据，由于裁判官未能直接听取原陈述人的陈述，无法观察原始证人作证时的表情和反应，因而很难判断真实性和准确性，故而予以排除。

上述四个选项只有选项B属于在庭审期间以外及庭审准备期间以外的陈述。所以选项B当选。

31.

关于庭前会议，下列哪一选项是错误的?______A.被告人有参加庭前会议的权利B.被害人提起附带民事诉讼的，审判人员可在庭前会议中进行调解C.辩护人申请排除非法证据的，不可在庭前会议中就是否排除作出决定D.控辩双方可在庭前会议中就出庭作证的证人名单进行讨论正确答案：A[解析]本题考查了庭前会议。根据《刑事诉讼法解释》第183条规定，案件具有下列情形之一的，审判人员可以召开庭前会议：(一)当事人及其辩护人、诉讼代理人申请排除非法证据的；(二)证据材料较多、案情重大复杂的；(三)社会影响重大的；(四)需要召开庭前会议的其他情形。召开庭前会议，根据案件情况，可以通知被告人参加。可知参加庭前会议并非被告人的权利。选项A错误。

根据《刑事诉讼法解释》第184条第3款规定，被害人或者其法定代理人、近亲属提起附带民事诉讼的，可以调解。选项B正确。

根据《刑事诉讼法解释》第99条规定，开庭审理前，当事人及其辩护人、诉讼代理人申请排除非法证据，人民法院经审查，对证据收集的合法性有疑问的，应当依照刑事诉讼法第一百八十二条第二款的规定召开庭前会议，就非法证据排除等问题了解情况，听取意见。人民检察院可以通过出示有关证据材料等方式，对证据收集的合法性加以说明。又根据《刑事诉讼法解释》第102条第1款规定，经审理，确认或者不能排除存在刑事诉讼法第五十四条规定的以非法方法收集证据情形的，对有关证据应当排除。可知，是否对非法证据排除是要经过审理作出的。选项C正确。

根据《刑事诉讼法解释》第184条第1款规定，召开庭前会议，审判人员可以就下列问题向控辩双方了解情况，听取意见：(一)是否对案件管辖有异议；(二)是否申请有关人员回避；(三)是否申请调取在侦查、审查起诉期间公安机关、人民检察院收集但未随案移送的证明被告人无罪或者罪轻的证据材料；(四)是否提供新的证据；(五)是否对出庭证人、鉴定人、有专门知识的人的名单有异议；(六)是否申请排除非法证据；(七)是否申请不公开审理；(八)与审判相关的其他问题。根据第(五)项可知，选项D正确。

32.

关于简易程序，下列哪一选项是错误的?______A.甲涉嫌持枪抢劫，法院决定适用简易程序，并由两名审判员和一名人民陪审员组成合议庭进行审理B.乙涉嫌盗窃，未满16周岁，法院只有在征得乙的法定代理人和辩护人同意后，才能适用简易程序C.丙涉嫌诈骗并对罪行供认不讳，但辩护人为其作无罪辩护，法院决定适用简易程序D.丁涉嫌故意伤害，经审理认为可能不构成犯罪，遂转为普通程序审理正确答案：C[解析]本题考查了简易程序的特点、范围。

根据《刑事诉讼法》第210条规定，适用简易程序审理案件，对可能判处三年有期徒刑以下刑罚的，可以组成合议庭进行审判，也可以由审判员一人独任审判；对可能判处的有期徒刑超过三年的，应当组成合议庭进行审判。适用简易程序审理公诉案件，人民检察院应当派员出席法庭。可知，简易程序可以出现合议庭。又根据《刑事诉讼法》第178条规定，基层人民法院、中级人民法院审判第一审案件，应当由审判员三人或者由审判员和人民陪审员共三人组成合议庭进行，但是基层人民法院适用简易程序的案件可以由审判员一人独任审判。高级人民法院、最高人民法院审判第一审案件，应当由审判员三人至七人或者由审判员和人民陪审员共三人至七人组成合议庭进行。可知，一审合议庭中可以出现陪审员，所以选项A正确。

根据《刑事诉讼法解释》第474条规定，对未成年人刑事案件，人民法院决定适用简易程序审理的，应当征求未成年被告人及其法定代理人、辩护人的意见。上述人员提出异议的，不适用简易程序。可知选项B正确。

根据《刑事诉讼法》第208条规定，基层人民法院管辖的案件，符合下列条件的，可以适用简易程序审判：(一)案件事实清楚、证据充分的；(二)被告人承认自己所犯罪行，对指控的犯罪事实没有异议的；(三)被告人对适用简易程序没有异议的。人民检察院在提起公诉的时候，可以建议人民法院适用简易程序。又根据《刑事诉讼法解释》第290条规定，具有下列情形之一的，不适用简易程序：(一)被告人是盲、聋、哑人；(二)被告人是尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人；(三)有重大社会影响的；(四)共同犯罪案件中部分被告人不认罪或者对适用简易程序有异议的；(五)辩护人作无罪辩护的；(六)被告人认罪但经审查认为可能不构成犯罪的；(七)不宜适用简易程序审理的其他情形。根据该条文第(五)项可知选项C错误。

根据《刑事诉讼法解释》第298条规定，适用简易程序审理案件，在法庭审理过程中，有下列情形之一的，应当转为普通程序审理：(一)被告人的行为可能不构成犯罪的；(二)被告人可能不负刑事责任的；(三)被告人当庭对起诉指控的犯罪事实予以否认的；(四)案件事实不清、证据不足的；(五)不应当或者不宜适用简易程序的其他情形。转为普通程序审理的案件，审理期限应当从决定转为普通程序之日起计算。根据上述条文第(一)项可知选项D正确。

33.

某敲诈勒索案，被害人李某15岁。其诉讼代理人希望法院不公开审理此案，法院应当如何处理?______A.无论李某的诉讼代理人申请与否，本案都不能公开审理B.法院应在李某的诉讼代理人申请之后决定不公开审理C.法院应询问李某的意见，若李某同意公开审理，则公开审理D.无论李某的诉讼代理人申请与否，本案都将公开审理正确答案：D[解析]《刑事诉讼法》第274条规定，审判的时候被告人不满18周岁的案件，不公开审理。但是，经未成年被告人及其法定代理人同意，未成年被告人所在学校和未成年人保护组织可以派代表到场。本案中是被害人未满18周岁，并非被告人，因此应当公开审理。所以选D项。

34.

人民检察院以王某涉嫌故意杀人为由提起公诉，人民法院审理后认为起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，但根据案件审理情况，应当认定王某构成故意伤害罪，而非人民检察院指控的故意杀人罪。那么，人民法院应当如何处理?______A.应当以指控的犯罪不能成立，判决宣告被告人无罪B.应当作出有罪判决C.应当退回人民检察院补充侦查D.应当建议人民检察院补充侦查正确答案：B[解析]《刑事诉讼法解释》第241条规定了对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当作出不同判决、裁定的9种情形。其中第(二)项对于起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与审理认定的罪名不一致的，应当按照审理认定的罪名作出有罪判决。据此，本题正确答案为B项。

35.

一审判决宣判后，原审人民法院发现判决确有错误，而当事人在上诉期内又未上诉，原审人民法院应当如何处理?______A.告知当事人提起上诉B.报请第二审人民法院处理C.按审判监督程序处理D.不予处理正确答案：C[解析]依据《刑事诉讼法》第243条第1款的规定，各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现在认定事实上或者在适用法律上确有错误，必须提交审判委员会处理。故原审人民法院发现已生效的判决确有错误的，应按审判监督程序处理。

36.

关于上诉权的问题，下列哪项说法是正确的?______A.法院一审判决宁某犯盗窃罪判处有期徒刑十年，辩护人认为处刑畸重提出上诉，但被告人明确表示不上诉，且不同意辩护人提出上诉。则辩护人的上诉有效B.法院一审判决未成年何某犯故意伤害罪判处有期徒刑三年，何某要求上诉，但其法定代理人蒋某认为没有必要上诉，不同意上诉。则何某上诉无效C.刘某涉嫌走私罪一案委托有两名辩护人金某和云某，一审宣判后，金某和云某对是否上诉产生了争议，金某要上诉，云某表示上诉无必要；而刘某同意金某意见。则金某的上诉有效D.在钱某伤害吴某案中，一审法院一并作出了刑事附带民事诉讼判决书，被害人吴某不服附带民事诉讼的判决部分，于判决生效后13日向上级人民法院提出上诉。该上诉当然阻却了刑事判决部分的生效正确答案：C[解析]上诉主体，又称上诉权人，是指依法享有上诉权的人。根据《刑事诉讼法》第216条的规定，有权提起上诉的主体有：被告人、自诉人和他们的法定代理人：经被告人同意的辩护人、近亲属；以及附带民事诉讼的当事人及其法定代理人。要注意的是，由于上述主体所处的诉讼地位不同，《刑事诉讼法》对他们的上诉权限作了不同的规定。因此A、B项错误，C项正确。至于D项，判决的上诉期限已过。故D错误，不当选。

37.

湖南省湘江市中级人民法院对一起抢劫案作出一审判决。如果湘江市人民检察院提起抗诉，应当如何提出抗诉书?______A.应当通过湘江市中级人民法院提出抗诉书B.应当向上一级人民检察院提出建议，由上一级人民检察院向其同级人民法院提出C.应当直接向湖南省高级人民法院提出抗诉书D.应当直接向湖南省高级人民检察院或湘江市中级人民法院提出抗诉书正确答案：A[解析]根据《刑事诉讼法》第221条第1款的规定，地方各级人民检察院对同级人民法院第一审判决、裁定的抗诉，应当通过原审人民法院提出抗诉书，并且将抗诉书抄送上一级人民检察院。原审人民法院应当将抗诉书连同案卷、证据移送上一级人民法院，并且将抗诉书副本送交当事人。故本题正确答案为A项。

38.

在第二审案件的裁判中，下列哪一项表述不违反上诉不加刑原则?______A.被告人上诉的案件，第二审法院在不改变刑期的情况下，将抢夺罪改为抢劫罪B.第一审刑事附带民事诉讼判决后，仅有被告人的妻子经被告人同意提出上诉，被害人对附带民事部分也提出上诉，法院第二审判决对被告人加刑C.被告人上诉的案件，第二审判决审理后，认为第一审判决认定犯罪事实和适用法律没有错误，但量刑偏轻，遂撤销原判，发回原审法院重审，原审法院重审后对被告人加刑D.第一审判处被告人抢夺罪和故意伤害罪，被告人提出上诉，第二审法院认为第一审判决对抢夺罪量刑偏轻，而对故意伤害罪量刑偏重，故在数罪并罚执行刑期不变的情况下，增加抢夺罪的刑期，减少故意伤害罪的刑期正确答案：A[解析]依《刑事诉讼法》第226条规定：“第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受前款规定的限制。”故B项错误。

依《刑事诉讼法解释》第325条第1款规定：“审理被告人或者其法定代理人、辩护人、近亲属提出上诉的案件，不得加重被告人的刑罚，并应当执行下列规定：(一)同案审理的案件，只有部分被告人上诉的，既不得加重上诉人的刑罚，也不得加重其他同案被告人的刑罚；(二)原判事实清楚，证据确实、充分，只是认定的罪名不当的，可以改变罪名，但不得加重刑罚；(三)原判对被告人实行数罪并罚的，不得加重决定执行的刑罚，也不得加重数罪中某罪的刑罚；(四)原判对被告人宣告缓刑的，不得撤销缓刑或者延长缓刑考验期；(五)原判没有宣告禁止令的，不得增加宣告；原判宣告禁止令的，不得增加内容、延长期限；(六)原判对被告人判处死刑缓期执行没有限制减刑的，不得限制减刑；(七)原判事实清楚，证据确实、充分，但判处的刑罚畸轻、应当适用附加刑而没有适用的，不得直接加重刑罚、适用附加刑，也不得以事实不清、证据不足为由发回第一审人民法院重新审判。必须依法改判的，应当在第二审判决、裁定生效后，依照审判监督程序重新审判。”可知，C、D项错误，A项正确。故本题答案为A项。

39.

某强奸案，中级人民法院判决被告人死刑缓期二年执行。被告人上诉至高级人民法院，高级人民法院认为中级人民法院的判决正确。则该高级人民法院应当如何处理?______A.裁定维持原判B.决定核准死刑缓期二年执行C.裁定维持原判并裁定核准死刑缓期二年执行D.裁定维持原判并决定核准死刑缓期二年执行正确答案：A[解析]根据《刑事诉讼法》第225条规定：“第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：

(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；

(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；

(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。

原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。”因此，中级人民法院判处死刑缓期二年执行的第一审案件，被告人上诉或者人民检察院抗诉的，由高级人民法院进行二审。高级人民法院二审后，按照不同情形分别处理：(1)同意判处死刑缓期二年执行的，作出维持原判的裁定。此裁定生效，无需再经过核准程序；(2)原判认定的事实不清或者证据不足的，用裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判；(3)原判决认定事实正确，但适用法律有错误或者量刑不当，不需要判处死刑缓期二年执行的，应当直接改判；认为应当判处死刑立即执行的，应当区别对待。其中，如果属于人民检察院提出抗诉的案件，高级人民法院按照第二审程序后可依法改判死刑，报请最高人民法院核准；如果只有被告人上诉的案件，高级人民法院必须遵从“上诉不加刑”的原则，不得直接改判死刑立即执行。据此，本题正确答案为A项。

40.

甲乙兄弟两人因共同犯抢劫罪，分别被判处死刑，另甲单独犯有强奸罪，也被判处死刑。最高人民法院在核准死刑中查明：甲的抢劫罪认定事实正确，适用法律不当；甲的强奸罪认定事实不清，证据不足。乙的抢劫罪认定事实清楚，适用法律正确。关于此案的核准结果，下列哪项表述正确?______A.对甲强奸罪的判决发回重审，对乙抢劫罪的死刑判决予以核准B.对甲强奸罪的死刑判决改判，对乙抢劫罪死刑判决予以核准C.对甲抢劫罪的死刑判决改判，对乙抢劫罪死刑判决予以核准D.裁定撤销原判，发回重审正确答案：D[解析]《关于复核死刑案件若干问题的规定》第6条规定：“数罪并罚案件，一人有两罪以上被判处死刑，最高人民法院复核后，认为其中部分犯罪的死刑裁判认定事实不清、证据不足的，对全案裁定不予核准，并撤销原判，发回重新审判；认为其中部分犯罪的死刑裁判认定事实正确，但依法不应当判处死刑的，可以改判并对其他应当判处死刑的犯罪作出核准死刑的判决。”第7条规定：“一案中两名以上被告人被判处死刑，最高人民法院复核后，认为其中部分被告人的死刑裁判认定事实不清、证据不足的，对全案裁定不予核准，并撤销原判，发回重新审判；认为其中部分被告人的死刑裁判认定事实正确，但依法不应当判处死刑的，可以改判并对其他应当判处死刑的被告人作出核准死刑的判决。”根据上述规定，结合本案，甲因强奸罪认定事实不清，证据不足，而将甲全案发回重审，因此导致甲、乙的共同抢劫犯罪也要发回重审，因此D项正确。

41.

最高人民法院裁定不予核准死刑的下列案件，有关是否开庭审理的说法错误的是?______A.最高人民法院发回第一审人民法院重新审判，第一审人民法院应当开庭审理B.最高人民法院发回第二审人民法院重新审判，第二审人民法院必须通过开庭审理查清事实、核实证据的，应当开庭审理C.最高人民法院发回第二审人民法院重新审判，第二审人民法院应当开庭审理D.最高人民法院发回第二审人民法院重新审判，第二审人民法院必须通过开庭审理纠正原审程序违法的，应当开庭审理正确答案：C[解析]最高人民法院《关于复核死刑案件若干问题的规定》第9条规定：“发回第二审人民法院重新审判的案件，第二审人民法院可以直接改判；必须通过开庭审理查清事实、核实证据的，或者必须通过开庭审理纠正原审程序违法的，应当开庭审理。”故B项正确，D项正确；该规定第10条规定：“发回第一审人民法院重新审判的案件，第一审人民法院应当开庭审理。”最高人民法院复核死刑案件后，发回第二审人民法院重新审判的，第二审人民法院可以直接改判；必须通过开庭审理查清事实、核实证据的，或者必须通过开庭审理纠正原审程序违法的，应当开庭审理。若发回第一审人民法院重新审判，第一审人民法院应当开庭审理。故A项正确；因此本题中只有C选项错误。

42.

甲因故意杀人被市中级人民法院一审判处死刑缓期二年执行，被告人甲未上诉，人民检察院也未抗诉。高级人民法院在核准过程中，认为原判决认定事实不清，应当判处被告人死刑立即执行。对此，高级人民法院正确的做法是?______A.应当裁定核准死刑缓期2年执行判决B.应当决定提审后判处被告人死刑立即执行C.应当裁定发回原审法院重新审判，或者依法改判D.应当改判被告人死刑立即执行正确答案：C[解析]《刑事诉讼法解释》第349条规定：“高级人民法院复核死刑缓期执行案件，应当按照下列情形分别处理：……④原判事实不清、证据不足的，可以裁定不予核准，并撤销原判，发回重新审判，或者依法改判；”可见，对于原判事实不清的，应当发回重审或者依法改判，故本题答案为C项。

43.

关于审判监督程序，下列哪一选项是错误的?______A.只有当事人及其法定代理人、近亲属才能对已经发生法律效力的裁判提出申诉B.原审法院依照审判监督程序重新审判的案件，应当另行组成合议庭C.对于依照审判监督程序重新审判后可能改判无罪的案件，可中止原判决、裁定的执行D.上级法院指令下级法院再审的，一般应当指令原审法院以外的下级法院审理正确答案：A[解析]审判监督程序，又称再审程序，是指人民法院、人民检察院对于已经发生法律效力的判决、裁定，发现在认定事实或者适用法律上确有错误，予以提出并由人民法院对该案重新审判所应遵循的步骤和方式、方法。审判监督程序并不是每个案件的必经程序，只有对于已经发生法律效力而且确有错误的判决、裁定才能适用。因此，它是一种特殊程序。

《刑事诉讼法解释》第371条规定：“当事人及其法定代理人、近亲属对已经发生法律效力的判决、裁定提出申诉的，人民法院应当审查处理。案外人认为已经发生法律效力的判决、裁定侵害其合法权益，提出申诉的，人民法院应当审查处理。”申诉可以委托律师代为进行。可知，案外人也可以对生效裁判提出申诉。选项A错误。

《刑事诉讼法》第245条规定：“人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。”可知，选项B正确。

《刑事诉讼法解释》第382规定：“对决定依照审判监督程序重新审判的案件，除人民检察院抗诉的以外，人民法院应当制作再审决定书。再审期间不停止原判决、裁定的执行，但被告人可能经再审改判无罪，或者可能经再审减轻原判刑罚而致刑期届满的，可以决定中止原判决、裁定的执行，必要时，可以对被告人采取取保候审、监视居住措施。”可知，选项C正确。

《刑事诉讼法》第244条规定：“上级人民法院指令下级人民法院再审的，应当指令原审人民法院以外的下级人民法院审理；由原审人民法院审理更为适宜的，也可以指令原审人民法院审理。”可知选项D正确。

44.

乔某被判处死刑缓期二年执行，在死刑缓期执行期间因琐事与同监狱的犯人刘某争吵，并将刘某左眼打伤，对该罪应如何审理?______A.由服刑地的中级人民法院依法审判，所作的判决可以上诉、抗诉B.由服刑地的基层人民法院依法审判，所作的判决可以上诉、抗诉C.由服刑地的中级人民法院依法审判，所作的判决是终审的判决D.由服刑地的高级人民法院依法审判，所作的判决是终审的判决正确答案：A[解析]《刑事诉讼法解释》第415条第1款规定：“被判处死刑缓期执行的罪犯，在死刑缓期执行期间故意犯罪的，应当由罪犯服刑地的中级人民法院依法审判，所作的判决可以上诉、抗诉。”故本题答案为A项。

45.

关于生效裁判申诉的审查处理，下列哪一选项是错误的?______A.当事人及其法定代理人、近亲属对已经发生法律效力的判决、裁定提出申诉的，人民法院应当审查处理B.对未经终审人民法院及其上一级人民法院审查处理，直接向上级人民法院申诉的，上级人民法院可以告知申诉人向下级人民法院提出C.李某对最高法院核准死刑的案件的申诉，最高法院可以直接处理，也可以交原审法院审查D.高某受贿案的申诉，经两级法院处理后不服又申诉，法院可以受理正确答案：D[解析]《刑事诉讼法解释》第371条第1款规定：“当事人及其法定代理人、近亲属对已经发生法律效力的判决、裁定提出申诉的，人民法院应当审查处理。”据此A正确。该解释第373条第3款规定：“对未经终审人民法院及其上一级人民法院审查处理，直接向上级人民法院申诉的，上级人民法院可以告知申诉人向下级人民法院提出。”据此，选项B正确。该解释第374条的规定：“对死刑案件的申诉，可以由原核准的人民法院直接审查处理，也可以交由原审人民法院审查。原审人民法院应当写出审查报告，提出处理意见，层报原核准的人民法院审查处理。”据此，选项C正确。该解释第377条规定：“申诉人对驳回申诉不服的，可以向上一级人民法院申诉。上一级人民法院经审查认为申诉不符合刑事诉讼法第二百四十二条和本解释第三百七十五条第二款规定的，应当说服申诉人撤回申诉；对仍然坚持申诉的，应当驳回或者通知不予重新审判。”选项D不正确。正确答案是D。

46.

关于有期徒刑缓刑、拘役缓刑的执行，下列哪一选项是正确的?______A.对宣告缓刑的罪犯，法院可以不核实其居住地B.法院应当向罪犯及原所在单位或居住地群众宣布犯罪事实、期限及应遵守的规定C.罪犯在缓刑考验期内犯新罪应当撤销缓刑的，由原审法院作出裁定D.法院撤销缓刑的裁定，一经作出立即生效正确答案：D[解析]本题考查了缓刑的执行。《刑事诉讼法解释》第436条规定：“对被判处管制、宣告缓刑的罪犯，人民法院应当核实其居住地。宣判时，应当书面告知罪犯到居住地县级司法行政机关报到的期限和不按期报到的后果。判决、裁定生效后十日内，应当将判决书、裁定书、执行通知书等法律文书送达罪犯居住地的县级司法行政机关，同时抄送罪犯居住地的县级人民检察院。”选项A错误。

社区矫正机构应当按照人民法院的判决，向罪犯及其原所在单位或者居住地群众宣布其犯罪事实、被管制的期限，以及罪犯在执行期间应当遵守的规定。缓刑的执行机关是社区矫正机构，而不是法院，因此选项B错误。

罪犯在缓刑考验期限内犯新罪或者被发现在判决宣告前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑的，由审判新罪的人民法院撤销原判决、裁定宣告的缓刑，并书面通知原审人民法院和执行机关。可知，缓刑考验期内