司法卷二分类模拟题模拟106

司法卷二分类模拟题模拟106单项选择题1.

因作出的具体行政行为证据不足，法院责令被告重新作出具体行政行为，被告以同一事实和理由作出与原具体行政行为基（江南博哥）本相同的具体行政行为的，法院应如何处理?______A.判决撤销并对行政机关采取相应的强制措施促使其履行法院的生效判决B.确认被告重新作出的具体行政行为违法C.确认被告重新作出的具体行政行为无效D.判决被告履行法定职责，因其行为属于不履行法定职责正确答案：A[解析]考查行政诉讼的判决。《行诉若干解释》第54条第3款。

2.

王某涉嫌盗窃，侦查机关认为对其不需要逮捕、拘留。关于对其的传唤、拘传，下列哪一说法是正确的?A.对王某可以拘传，但必须以经传唤无正当理由不到案为前提B.可以将王某传唤到其所在市、县内的指定地点或者到他的住处进行讯问C.对于被拘传的王某，可以连续讯问24小时D.对王某传唤、拘传持续的时间不得超过24小时正确答案：B[解析]拘传不以传唤为前提，故A项表述错误，不应当选。《刑事诉讼法》第117条规定：“对不需要逮捕、拘留的犯罪嫌疑人，可以传唤到犯罪嫌疑人所在市、县内的指定地点或者到他的住处进行讯问，但是应当出示人民检察院或者公安机关的证明文件。对在现场发现的犯罪嫌疑人，经出示工作证件，可以口头传唤，但应当在讯问笔录中注明。传唤、拘传持续的时间不得超过十二小时；案情特别重大、复杂，需要采取拘留、逮捕措施的，传唤、拘传持续的时间不得超过二十四小时。不得以连续传唤、拘传的形式变相拘禁犯罪嫌疑人。传唤、拘传犯罪嫌疑人，应当保证犯罪嫌疑人的饮食和必要的休息时间。”据此，选项B表述正确，应当选。C项表述错误，不应当选。D项表述错误，只有案情特别重大、复杂，需要采取拘留、逮捕措施的，传唤、拘传持续的时间方不得超过24小时。本案中不需要逮捕、拘留，故D项表述错误，不应当选。

3.

犯罪嫌疑人张某故意伤害李某一案，经鉴定张某患有精神病，所以不负刑事责任。下列说法不正确的是：A.人民检察院申请对张某强制医疗，只能由张某伤害李某时所在地基层法院管辖B.人民检察院申请对张某强制医疗，可以由张某伤害李某时所在地基层法院管辖C.对人民检察院提出的强制医疗申请，人民法院应当在7日内审查完毕D.审理强制医疗案件，一般情况下应当组成合议庭，开庭审理正确答案：A[解析]根据《刑事诉讼法解释》第525条规定：“人民检察院申请对依法不负刑事责任的精神病人强制医疗的案件，由被申请人实施暴力行为所在地的基层人民法院管辖；由被申请人居住地的人民法院审判更为适宜的，可以由被申请人居住地的基层人民法院管辖。”可知，A项错误，B项正确。根据《刑事诉讼法解释》第527条规定：“对人民检察院提出的强制医疗申请，人民法院应当在七日内审查完毕，并按照下列情形分别处理……”可知，C项正确。根据《刑事诉讼法解释》第529条规定：“审理强制医疗案件，应当组成合议庭，开庭审理。但是，被申请人、被告人的法定代理人请求不开庭审理，并经人民法院审查同意的除外。”可知，D项正确。故本题的正确答案为A。

4.

某甲持刀故意伤害某乙，后甲到当地人民法院自首，该人民法院应该如何处理?A.应当立案B.应当告知某甲到公安机关自首C.应当告知某乙前来自诉D.应当先接受然后将某甲移送公安机关处理正确答案：D[考点]立案程序

[解析]根据《刑事诉讼法》第108条，公安机关、人民检察院或者人民法院对于报案、控告、举报，都应当接受。对于不属于自己管辖的，应当移送主管机关处理，并且通知报案人、控告人、举报人；对于不属于自己管辖而又必须采取紧急措施的，应当先采取紧急措施，然后移送主管机关。

5.

下列哪一行为不成立使用假币罪(不考虑数额)?A.用假币缴纳罚款B.用假币兑换外币C.在朋友结婚时，将假币塞进红包送给朋友D.与网友见面时，显示假币以证明经济实力正确答案：D[考点]使用假币罪[解析]无论是用假币缴纳罚款，还是用假币兑换外币，或者在朋友结婚时将假币塞进红包送给朋友，都是将假币作为一般等价物置于流通领域，危害货币的公共信用，因而都属于“使用”假币。与网友见面时，显示假币以证明经济实力，该行为并未将假币作为一般等价物置于流通领域，客观上也不会扰乱金融秩序，故不属于“使用”假币。

6.

下列不属于当事人的政府信息公开申请书应包括的内容的是：A.申请人的联系方式B.申请公开的政府信息的内容描述C.申请公开的政府信息的形式要求D.申请公开政府信息的理由正确答案：D[考点]政府信息公开[解析]《政府信息公开条例》第20条规定，政府信息公开申请应当包括下列内容：申请人的姓名或者名称、联系方式；申请公开的政府信息的内容描述；申请公开的政府信息的形式要求。故D不属于政府信息公开申请书应包括的内容。

7.

最高人民法院复核死刑案件，应当如何处理?A.辩护律师提出要求的，可以听取辩护律师的意见B.必须讯问被告人C.应当作出核准或者不核准死刑的判决D.对于不核准死刑的，应当予以改判正确答案：B[考点]最高人民法院复核死刑案件的程序

《刑事诉讼法》第240条第1款规定：“最高人民法院复核死刑案件，应当讯问被告人，辩护律师提出要求的，应当听取辩护律师的意见。”A错误，B正确。《刑事诉讼法》第239条规定：“最高人民法院复核死刑案件，应当作出核准或者不核准死刑的裁定。对于不核准死刑的，最高人民法院可以发回重新审判或者予以改判。”应当作出核准或者不核准死刑的“裁定”不是“判决”，故C错误。对于不核准死刑的，最高人民法院可以发回重新审判或者予以改判。故D错误。

8.

无业人员甲通过伪造国家机关公文，骗取某县工商局副局长的职位。在该局股级干部竞争上岗时，甲向干部乙声称：“如果不给我2万元，你这次绝对没有机会。”乙为获得岗位，只好送甲2万元。关于对甲的行为的处理意见，下列哪一选项是正确的?______A.甲触犯的伪造国家机关公文罪与招摇撞骗罪之间具有牵连关系，应从一重罪论处B.对甲的行为以伪造国家机关公文罪与敲诈勒索罪实行并罚C.对甲的行为以伪造国家机关公文罪与受贿罪实行并罚D.甲触犯的伪造国家机关公文罪与受贿罪之间具有牵连关系，应从一重罪论处正确答案：C[解析]根据《刑法》第280条的规定，甲的行为已经构成了伪造国家机关公文罪。关于A项，牵连犯是指以实施某一犯罪为目的，其犯罪的方法或者结果行为又触犯其他罪名的犯罪形态，核心在于数行为之间具有牵连关系。根据《刑法》第279条的规定，甲只是利用欺骗的方法获得了工商局副局长的职位，并未冒充国家机关工作人员的身份进行招摇撞骗，甲不构成招摇撞骗罪。所以，甲不是为了实施招摇撞骗而伪造国家机关公文，这两者之间不是牵连关系，故A错误。同样，甲也不是为了索贿才伪造国家机关公文，这两者之间也不是牵连关系，故D错误。B项和C项的区别，是本题的难点所在，甲的工商局副局长职位虽然是通过伪造国家机关公文骗取到的，但甲在索取他人财物时是以国家工作人员的身份，且利用了职务上的便利，并为他人谋取了利益，这些均符合受贿罪的犯罪构成。敲诈勒索罪的基本特征是行为人以非法占有为目的对他人实施威胁，致使对方产生了恐惧心理，对方基于恐惧心理而处分了财产。本题中甲不构成敲诈勒索罪，故D错误。因此对甲的行为应当以伪造国家机关公文罪与受贿罪实行数罪并罚，选项C正确。

9.

关于共同犯罪，下列哪一说法是错误的?______A.夫妻二人基于意思联络都不给婴儿提供食物，导致婴儿死亡的，成立故意杀人罪的共同正犯B.甲教唆乙对乙患病的父亲不扶养，乙便拒绝扶养，情节严重的，甲成立遗弃罪的教唆犯C.母亲丙为了拒不抚养婴儿，让张三将婴儿抱到集市抛弃。张三成立遗弃罪的帮助犯D.剧场负责人丁目睹演员演出淫秽节目而不制止，成立作为方式的帮助犯正确答案：D[解析]A正确。夫妻二人均是负有抚养义务的人，同时不抚养婴儿，实施不作为的实行行为，故构成共同正犯

B正确。遗弃罪是典型的不作为犯罪，甲教唆乙实施了不作为犯罪，故成立遗弃罪的教唆犯。

C正确。张三帮助丙实施了不作为犯罪，虽然张三将婴儿抱到集市抛弃，但是遗弃罪的实行犯只能是负有扶养义务的人，母亲才是负有扶养义务的人，母亲是实行犯，虽然张三直接将婴儿抛弃，也只构成帮助犯。从这个角度讲，不作为犯可谓身份犯，亦即，负有特定作为义务的人是保证人，其不履行义务的行为才能成立不作为犯。但是，身份犯中的身份是就正犯而言，教唆犯与帮助犯的成立并不以具有特殊身份为前提。因此，对不作为的共犯是完全可能成立的。

D错误。剧场负责人目睹演员演出淫秽节目而不制止，成立不作为的帮助犯。

10.

下列不属于行政诉讼受案范围的是：______A.张某不服A区行政机关对其民事纠纷作出的行政裁决B.某村全体村民根据其地方性法规的规定，向当地镇人民政府提出报告，要求镇政府及时帮助召集村民会议投票表决罢免村民委员会成员李某和汪某。但镇政府在收到上述请求报告后60日内未予答复。村民对镇政府的不作为不服C.刘某对甲区行政机关没有依法对其发放最低生活保障费不服D.村民不服乙乡政府要求某村村民缴纳防水治洪费正确答案：B[解析]考查不予受理的案件。依据为《行政诉讼法》第11条。

11.

根据规定，地方的事业单位机构和编制管理办法由省、自治区、直辖市人民政府机构编制管理机关拟定，报国务院机构编制管理机关审核后，由下列哪一机关发布?A.国务院B.省、自治区、直辖市人民政府C.国务院机构编制管理机关D.省、自治区、直辖市人民政府机构编制管理机关正确答案：B[解析]《地方各级人民政府机构设置和编制管理条例》第29条规定，地方的事业单位机构和编制管理办法，由省、自治区、直辖市人民政府机构编制管理机关拟定，报国务院机构编制管理机关审核后，由省、自治区、直辖市人民政府发布。故B项正确。选项A、C、D均为干扰项。

12.

关于罪刑法定原则，下列哪一说法是正确的?A.“从旧兼从轻”原则违背了刑法禁止溯及既往的规定B.罪刑法定原则禁止不利于行为人的溯及既往，但允许有利于行为人的溯及既往C.禁止绝对不定刑，但是可以判处绝对不定期刑D.禁止司法机关进行类推解释，但不禁止立法机关进行类推解释正确答案：B[考点]罪刑法定原则

[解析]刑法禁止溯及既往，但是不禁止有利于被告人的溯及既往，而“从旧兼从轻”原则恰恰符合这一原则。故A项错误，B项正确。

该原则不仅禁止绝对不定刑，而且禁止绝对不定期刑，这也反映了刑法的明确性要求。所以，C项错误。该原则禁止类推解释，允许扩大解释，但是不禁止对被告人有利的类推解释，跟解释机关无关，故D项错误。

13.

刘某和孙某系好友，孙某在非洲经营多个业务，其中包括黄金开采。刘某告知孙某国内黄金行情很好，两人遂决定将非洲的黄金进口国内贩卖，但是贵重金属关税较高，两人遂决定从非洲直接将黄金绕关运进中国。孙某从非洲前后三次走私黄金，市值共计500万元。对孙某的行为如何评价?______A.构成走私贵重金属罪B.构成走私普通货物罪C.构成非法经营罪D.不构成犯罪正确答案：B

14.

某船舶被设定了抵押权，船舶因碰撞被修理，船舶营运人未按约定支付修理费用，修船人将船舶留置，船舶的营运人尚有船员工资和港务费未支付，相关权利的行使顺序是：A.船员工资—港务费—船舶抵押权—船舶留置权B.港务费—船员工资—船舶留置权—船舶抵押权C.船舶留置权—船员工资—港务费—船舶抵押权D.船员工资—港务费—船舶留置权—船舶抵押权正确答案：D[考点]船舶(船舶优先权)

[解析]《海商法》第25条规定：“船舶优先权先于船舶留置权受偿，船舶抵押权后于船舶留置权受偿。前款所称船舶留置权，是指造船人、修船人在合同另一方未履行合同时，可以留置所占有的船舶，以保证造船费用或者修船费用得以偿还的权利。船舶留置权在造船人、修船人不再占有所造或者所修的船舶时消灭。”根据该条规定和《海商法》第22条的规定可知，D选项正确。

15.

张某不服某区工商局扣押其海鲜产品的行为，向区法院提起行政诉讼。法官经过审查，工商局的扣押行为合法但确实存在不合理之处。下列哪一项说法是正确的?A.法院应判决维持工商局的扣押行为B.法院应判决驳回张某的诉讼请求C.法院应判决工商局限期更正其行为D.法院应判决撤销工商局的扣押行为正确答案：B[解析]选项ACD错误，不选。《行政诉讼法执行解释》第56条第2项规定，有下列情形之一的，人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求：……被诉具体行政行为合法但存在合理性问题的。本案适用驳回判决，可以给行政机关自己改正不合理的具体行政行为提供空间。根据《行政诉讼法》的规定，被告行政行为合法的，一律用驳回判决。《行政诉讼法》废除了维持判决这种类型。考生今后在考试过程中，发现凡是适用维持判决的，都是错误的判决。这一点要十分注意。

16.

关于毒品犯罪，下列哪一选项是正确的?______A.甲接受他人赠与的毒品后，因本人不吸食而低价转卖的，甲不构成贩卖毒品罪B.甲明知乙盗窃毒品而为其藏匿的，甲构成窝藏毒品罪与非法持有毒品罪的想象竞合犯C.甲明知乙走私毒品而购买了较大数量的毒品用于自己吸食的，成立非法持有毒品罪D.甲容留他人吸毒后又被发现非法持有毒品数量较大的，甲不构成毒品再犯正确答案：D[解析]成立贩卖毒品罪不要求以营利为目的，低价转卖毒品的行为也构成贩卖毒品罪，A选项错误。窝藏毒品罪的行为对象只能是走私、贩卖、运输、制造毒品罪中的毒品，B选项错误。甲向走私毒品的人直接购买毒品的，成立(间接)走私毒品罪，C选项错误。甲的前罪(容留他人吸毒罪)不符合毒品再犯对前罪(走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品)的要求，甲不构成毒品再犯，D选项正确。

17.

关于强制证人出庭制度的说法，正确的是?______A.我国刑事诉讼法当中规定了近亲属的拒证权B.我国刑事诉讼法当中规定了近亲属可以不被强制出庭作证C.证人应当到庭而不出庭的，可以对其实施拘留五天的措施D.证人到庭之后拒不作证，情节严重，可以拘留十五天正确答案：C[解析]《刑事诉讼法》第188条第1款规定，经人民法院通知，证人没有正当理由不出庭作证的，人民法院可以强制其到庭，但是被告人的配偶、父母、子女除外。因此，我国并没有规定近亲属的拒证权，A选项错误，也没有规定近亲属可以不被强制出庭作证，B选项错误。第188条第2款规定，证人没有正当理由拒绝出庭或者出庭后拒绝作证的，予以训诫，情节严重的，经院长批准，处以十日以下的拘留。被处罚人对拘留决定不服的，可以向上一级人民法院申请复议。复议期间不停止执行。C选择正确，D选项错误。

18.

南宋庆元年间，某地发生一桩“杀妻案”。死者丈夫甲被当地州府逮捕，受尽拷掠，只得招认“杀妻事实”。但在该案提交本路(路为宋代设置的地位高于州县的地方行政区域)提刑司审核时，甲推翻原口供，断然否认杀妻指控。提刑司对本案可能做出的下列处置中，哪一种做法符合当时“翻异别勘”制度的规定?A.发回原审州府重审B.指定本路管辖的另一州级官府重审C.直接上报中央刑部审理D.直接上报中央御史台审理正确答案：B[解析]宋朝的翻异别勘制度，是指在诉讼中，人犯否认口供(称“翻异”)，事关重大案情的，由另一法官或另一司法机关重审，称“别勘”。本题中，在路提刑司审核时，甲推翻原口供，根据宋朝法律，本路提刑司应当“别移”，指定本路管辖的另一州级官府重审，因此选项B正确。

注意，有人认为“由另一法官重审，可以发回原机构换另一法官重审”这种看法是不正确的，这是没有真正理解宋代翻异别勘制度的内容。“别勘”具体又分为原审机关内的“移司别勘”和上级机关指定重审的“差官别推”两种形式。前者是在原审机关内将案件移交另一司法部门重审，又称“别推”。宋朝中央及地方司法机构中，都设有两个或两个以上的审判部门，如刑部左、右厅，大理寺狱左、右推；案犯不服判决提出申诉，即移交另一部门重审别推。后者是对移司别推后仍翻异者，由上级机关差派司法官员前往原审机关主持重审，或指定另一司法机构重审。哲宗以后，翻异别勘制度有所变化。凡在录问前或录问时翻异者，应移司别推；在录问后翻异，则要申报上级机关差官别推。故本题应当选B。

19.

2013年6月，甲与乙合谋共同诈骗李某30000元，甲、乙平分各得15000元。在审查本案期间，甲主动交代曾在2007年3月间诈骗张某4000元而未被公安机关立案侦查的犯罪事实。关于甲诈骗金额的说法，下列哪一选项是正确的?A.34000元B.30000元C.19000元D.15000元正确答案：B[解析]根据《刑法》第87条规定，甲在2007年3月间诈骗张某4000元的犯罪，法定最高刑为3年，因此对此行为的追诉时效为5年。该行为到2013年6月时，已经超过5年，因此对该4000元的诈骗金额不予追究刑事责任。对共同诈骗犯罪，应当以行为人参与共同诈骗的数额认定其犯罪数额，并结合行为人在共同犯罪中的地位、作用和非法所得数额等情节依法处罚。甲与乙构成诈骗共犯，应当根据共同诈骗的财产数额认定犯罪金额，而非根据分赃数额认定犯罪金额。据此，应选B项。

20.

某甲于晚上潜入一仓库盗窃，因为黑暗以致辨认物品困难，于是划着火柴察看，不料火柴掉落点燃存放的易燃物品，仓库外传来声响，某甲以为被人发觉，遂逃离仓库。后火柴点燃易燃物品并导致火灾。事后查明直接财产损失20万元。对甲划火柴引起火灾的行为的性质，正确的说法是：______A.放火罪B.失火罪C.不构成犯罪D.故意毁坏财物罪正确答案：B[解析]本题考查失火罪的具体适用。失火罪，是指由行为人的过失引起火灾，危害公共安全，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的行为。本案中，某甲因能预见自己的行为可能引起火灾，但轻信能够避免，在火灾发生之时为逃离而不顾，以致造成了上述严重后果。故而构成失火罪。

21.

对于人民检察院抗诉的再审案件，需要指令下级人民法院再审的，应当自接受抗诉之日起在多长时间内作出决定?A.1个月，至迟不得超过1个半月B.1个月C.3个月，至迟不得超过6个月D.2个月正确答案：B[考点]重新审判的期限

[解析]《刑事诉讼法》第247条规定，接受抗诉的人民法院按照审判监督程序审判抗诉的案件，需要指令下级人民法院再审的，应当自接受抗诉之日起1个月以内作出决定。

22.

关于毒品犯罪，下列说法不正确的是：______A.缉毒人员掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子，应认定为构成包庇毒品犯罪分子罪B.缉毒人员事前通谋，掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子，应认定为走私、贩卖、运输、制造毒品罪C.明知他人制造毒品而为其提供醇酸酐，构成非法买卖制毒物品罪D.非法种植罂粟或者其他毒品原植物，在收获前自动铲除的，可以免除处罚正确答案：C[解析]本题考查毒品犯罪中具体罪名的认定。参见《刑法》第347条走私、贩卖、运输、制造毒品罪的规定。

23.

某区检察院对女青年王某控告章某强奸一案进行审查后，发现章某当时并不在犯罪现场，则应如何处理?A.撤销案件B.应当在作出不起诉决定后书面说明理由，将案卷材料退回公安机关并建议公安机关重新侦查C.应当退回本院侦查部门，建议作出撤销案件的处理D.侦查终结正确答案：B[考点]没有犯罪事实的处理

《高检规则》第401条规定，人民检察院对于公安机关移送审查起诉的案件，发现犯罪嫌疑人没有犯罪事实，或者符合《刑事诉讼法》第15条规定的情形之一的，经检察长或者检察委员会决定，应当作出不起诉决定。对于犯罪事实并非犯罪嫌疑人所为，需要重新侦查的，应当在作出不起诉决定后书面说明理由，将案卷材料退回公安机关并建议公安机关重新侦查。故B正确。

24.

村民陈某在本村建一住宅。镇政府认定其非法占用土地，违反《土地管理法》，作出拆除房屋、退还土地的决定，随后将房屋强制拆除。陈某向法院提起诉讼，请求撤销镇政府的决定、确认拆除行为违法。关于镇政府的权力，下列哪一选项是正确的?______A.有权作出拆除决定，但无权强制执行B.有权作出拆除决定，也有权强制执行C.无权作出拆除决定，也无权强制执行D.无权作出拆除决定，但可以强制执行正确答案：C[解析]根据《土地管理法》第77条第1款、第83条规定，正确答案为C。

25.

关于单位犯罪的主体，下列哪一项说法是正确的?A.某市工商局不可能是单位犯罪的主体B.某人民团体不可能是单位犯罪的主体C.某公司主营业务是印刷非法出版物，此公司可以成为单位犯罪的主体D.某个人独资的有限责任公司可以成为单位犯罪的主体正确答案：D[解析]作为单位犯罪的主体资格问题，首先要求单位本身是合格、合法的单位：其次单位的范围广泛，不论是法人、非法人，不论是国有还是非国有性质，甚至国家机关、人民团体等社会组织，都可能成为单位犯罪的主体。

但有几种情形不作为单位犯罪论处而直接作为个人犯罪论处：一是为了进行违法犯罪活动而设立公司、企业、事业单位的；二是公司、企业、事业单位设立后，主要进行违法犯罪活动的；三是盗用单位名义，违法所得归个人所有或者个人私分的。

A、B项都是可以作为单位犯罪的主体，因此两项均错误。C项属于公司主要进行违法犯罪活动的，按照个人犯罪处理，C项错误。D项正确，个人独资的有限责任公司可以成为单位犯罪的主体。

26.

戴某为某省政府的处级干部。两年前，戴父在甲国定居，并获得甲国国籍。2006年7月，戴父去世。根据有效遗嘱，戴某赴甲国继承了戴父在甲国的一座楼房。根据甲国法律，取得该不动产后，戴某可以获得甲国的国籍，但必须首先放弃中国国籍。于是戴某当时就在甲国填写了有关表格，声明退出中国国籍。其后，戴某返回国内继续工作。针对以上事实，根据我国《国籍法》的规定，下列哪一项判断是正确的?A.戴某现在已自动丧失了中国国籍B.戴某现在只要在中国特定媒体上刊登相关声明，即退出中国国籍C.戴某现在只要向中国有关部门申请退出中国国籍，就应当得到批准D.戴某现在不能退出中国国籍正确答案：D[解析]本题考查中国国籍的丧失。根据我国《国籍法》的规定，中国国籍的丧失分以下三种情况：

(1)自动丧失中国国籍：定居外国的中国公民，自愿加入或取得外国国籍的，即自动丧失中国国籍。

(2)经批准丧失中国国籍：中国公民具有下列条件之一的，可以申请批准退出中国国籍：①外国人的近亲属；②定居在外国的；③有其他正当理由的申请退出中国国籍获得批准的，即丧失中国国籍。

(3)不得申请退籍的情形。国家工作人员和现役军人，不得退出中国国籍。因此，戴某作为某省政府的处级干部不能申请退出中国国籍，其还是中国人。故D项正确。

27.

吴某没有固定工作，后经人介绍与外国人威尔逊联系，孙某答应以获取20万元人民币为报酬，帮威尔逊收集、刺探并提供我国的军事秘密。下列选项中对吴某的犯罪行为定性正确的是：______A.投敌叛变罪B.间谍罪C.资敌罪D.为境外窃取、刺探、收买非法提供军事秘密罪正确答案：D[解析]本题考查对间谍罪和为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪等相关犯罪的理解。吴某并不知道威尔逊是否是外国间谍，因此，接受威尔逊的任务并不构成间谍罪。吴某仅仅为了钱财，答应为外国人收集、刺探我国军事情报，符合为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪的犯罪构成，因此，答案为D项。

28.

关于抢劫罪，下列说法错误的是：A.甲经常勾引乙的老婆去其家中打麻将，一天，乙非常生气，打了甲两个耳光，“你必须赔我5000元，否则我打烂你家里的东西”。甲给了乙5000元，乙的行为成立抢劫罪B.甲对乙使用暴力，要求乙给妻子打电话，谎称甲帮自己炒股，将其家中的存款取出存入甲的账户。乙妻并不知道乙被甲控制的事实。甲的行为成立抢劫罪C.甲用药物麻醉将乙搞昏，致使被害人乙处于不知反抗或不能反抗的状态，取走乙身上的财物。甲的行为成立抢劫罪D.甲因饮酒过量醉卧街头。乙向围观群众声称甲系其好友，将甲扶于无人之处，掏走甲身上5000余元离去。乙的行为构成盗窃罪正确答案：A[解析]A错误，乙的行为成立敲诈勒索罪。抢劫罪的暴力要求足以抑制对方的反抗，但不要求事实上抑制了对方的反抗。以不足以抑制对方反抗的轻微暴力取得他人财物的，应认定为敲诈勒索罪。

B正确，暴力的对方不限于财物的直接持有者，也包括对有权处分财物的人以及其他妨害劫取财物的人使用暴力。

C正确，甲的行为成立抢劫罪，抢劫罪的手段行为包括暴力、胁迫、其他方法，只要是压制被害人反抗的方法，均能成立抢劫罪的手段行为。

D正确，仅仅是利用被害人处于昏醉的状态取走被害人的财产的，而并没有使用其他方法抑制被害人反抗的，成立盗窃罪。

29.

舒某，男，16岁，因涉嫌寻衅滋事罪被一审人民法院判处有期徒刑6个月。根据《刑事诉讼法》的规定，下列人员中，可以不经舒某同意而对案件提起上诉的是：A.舒某的父母B.舒某的班主任C.舒某的辩护律师D.舒某当律师的姐姐正确答案：A[考点]上诉、抗诉的主体

[解析]根据《刑诉解释》第299条的规定，地方各级人民法院在宣告第一审判决、裁定时，应当告知被告人、自诉人及其法定代理人不服判决、裁定的，有权在法定期限内以书面或者口头形式，通过本院或者直接向上一级人民法院提出上诉；被告人的辩护人、近亲属经被告人同意，也可以提出上诉；附带民事诉讼当事人及其法定代理人，可以对判决、裁定中的附带民事部分提出上诉。这说明只有被告人、自诉人及其法定代理人可以直接提起上诉。

30.

2003年2月1日，高某殴打他人造成轻微伤。同年10月，公安机关根据举报得知高某打人的事实，依据《治安管理处罚条例》对高某作出行政处罚。公安机关的处罚决定属于下列哪种违法形式?A.超越职权B.滥用职权C.违反法定程序D.显失公正正确答案：B[考点]行政处罚的合法性[解析]行政主体的行政违法行为包括行政失职行为、超越职权行为、滥用职权行为、违反法定程序的行为。(1)超越职权行为，指行政机关超越法定的权限范围或被法律、法规授权的组织超越法律、法规授权的范围作出行政管理行为，进行行政管理活动。(2)滥用职权行为，指行政机关有这项职权，但是行政机关工作人员在行使该项权力时，违反该项法律的合法原则和宗旨，以致损害了相对人合法利益或国家利益。(3)违反法定程序的行为，指行政主体行使行政权力不按法定的手段、方法和程序办事的行为。本题中，公安机关对殴打他人的行为有行政处罚权，故不属超越职权行为。《治安管理处罚条例》第18条第1款规定：违反治安管理行为在6个月内公安机关没有发现的，不再处罚。同时行政机关在已过处罚时效的情况下作出行政处罚也并不是违反法定程序，而是违反了法律规定的行政合法性原则，故应属滥用职权行为。

31.

某市甲区某企业经位于乙区的市建委批准在甲区建设一栋3层的厂房。但在施工过程中，擅自加至5层。市建委以其违法建房为由要求将整栋楼全部拆除。该企业不服向位于丙区的市政府申请复议，市政府经复议后决定责令该企业将超层部分拆除。对此，下列哪些说法正确?A.若该企业不服起诉的，应当向该市中级人民法院起诉B.若该企业不服起诉的，可以向该市乙区人民法院起诉C.若该企业不起诉，又不拆除超层部分的，该市建委可以申请甲区人民法院强制执行D.若该企业不起诉，又不拆除超层部分的，该市人民政府可以申请丙区人民法院强制执行正确答案：A[考点]行政诉讼的管辖法院、申请执行行政行为的管辖法院

市政府作为复议机关改变了原行为，故应当以市政府作为被告起诉。市政府充当被告的情形下，受理该诉讼的法院必须是中级人民法院，故选项B错误。本题中的行政行为是拆除房屋，针对的是不动产，故应当由不动产所在地(即甲区)的法院管辖。综合而言，若起诉，本案应由“甲区的中级法院”即市中级人民法院管辖(甲区本身不存在中级法院，负责甲区的中级法院应当是市中级人民法院)。故选项A说法正确。

在复议机关变更原行政行为的情形，若需要申请法院强制执行，必须由复议机关申请，故选项C错误。行政机关申请法院强制执行行政行为的，应当由基层人民法院管辖(这是级别管辖规则)，执行对象是不动产的，由不动产所在地法院管辖(这是地域管辖规则)。因此，本题若申请法院强制执行，应当由市政府向甲区人民法院申请。故选项D也是错误的。

32.

关于《国家赔偿法》第33条“侵犯公民人身自由的，每日的赔偿金额按照国家上年度职工日平均工资计算”中规定的“上年度”的理解，下列哪一说法是正确的?______A.应当是赔偿请求人人身自由受到侵犯时的上年度B.应当是赔偿请求人请求赔偿时的上年度C.应当是赔偿义务机关、复议机关或者人民法院赔偿委员会作出赔偿决定时的上年度D.复议机关或者人民法院赔偿委员会决定维持原赔偿决定的，是指作出维持决定时的上年度正确答案：C[解析]考查国家赔偿的计算标准。《国家赔偿解释》第6条。

33.

检察院以抢夺罪向法院提起公诉，法院经审理后查明被告人李某构成抢劫罪。关于法院的做法，下列哪一选项是正确的?A.应当建议检察院改变起诉罪名，不能直接以抢劫罪定罪B.可以直接以抢劫罪定罪，不必建议检察院改变起诉罪名C.只能判决无罪，检察院应以抢劫罪另行起诉D.应当驳回起诉，检察院应以抢劫罪另行起诉正确答案：B[解析]《刑事诉讼法解释》第243条规定：“审判期间，人民法院发现新的事实，可能影响定罪的，可以建议人民检察院补充或者变更起诉；人民检察院不同意或者在七日内未回复意见的，人民法院应当就起诉指控的犯罪事实，依照本解释第241条的规定作出判决、裁定。”A选项错在应为“可以”建议检察院改变起诉罪名，而非“应当”。根据《刑事诉讼法解释》第241条规定：对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定：(一)起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定指控被告人的罪名成立的，应当作出有罪判决；(二)起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与审理认定的罪名不一致的，应当按照审理认定的罪名作出有罪判决；(三)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪；(四)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当以证据不足、指控的犯罪不能成立，判决宣告被告人无罪；(五)案件部分事实清楚，证据确实、充分的，应当作出有罪或者无罪的判决；对事实不清、证据不足部分，不予认定；(六)被告人因不满十六周岁，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；(七)被告人是精神病人，在不能辨认或者不能控制自己行为时造成危害结果，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；(八)犯罪已过追诉时效期限且不是必须追诉，或者经特赦令免除刑罚的，应当裁定终止审理；(九)被告人死亡的，应当裁定终止审理；根据已查明的案件事实和认定的证据，能够确认无罪的，应当判决宣告被告人无罪。

具有前款第二项规定情形的，人民法院应当在判决前听取控辩双方的意见，保障被告人、辩护人充分行使辩护权。必要时，可以重新开庭，组织控辩双方围绕被告人的行为构成何罪进行辩论。

根据上述第1款第2项规定，起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与审理认定的罪名不一致的，应当按照审理认定的罪名作出有罪判决；所以选项B正确。

C和D选项错误在于，当起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与审理认定的罪名不一致的，应当按照审理认定的罪名作出有罪判决，而非判决无罪或者驳回起诉。

34.

关于缓刑，下列哪项说法是正确的：

A.被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内，由所在单位或者基层组织考察，如果没有发生法定撤销缓刑的事由，缓刑考验期满，原判的刑罚执行完毕B.撤销缓刑的事由包括在考验期内过失犯罪，有违反缓刑监督管理规定、情节严重的行为，或者缓刑考验期满发现罪犯有未经处罚的判决宣告前的罪行C.缓刑考验期满，原判的刑罚不再执行的，须公开予以宣告D.对于缓刑，有立功表现的，可以减刑正确答案：C[解析]缓刑

《刑法》第76条规定：被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内，由公安机关考察，所在单位或者基层组织予以配合，如果没有本法第77条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。因此，C项正确，当选，A项错误。《刑法》第77条规定：被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第69条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内，违反法律、行政法规或国务院公安部门有关缓刑的监督管理规定，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。因此，B项错误。根据最高人民法院1997年10月29日《关于办理减刑、假释案件具体应用法律若干问题的规定》第5条的规定，对判处拘役或者3年以下有期徒刑、宣告缓刑的犯罪分子，一般不适用减刑。如果在缓刑考验期间有重大立功表现的，可以参照《刑法》第78条的规定，予以减刑。因此，选项D错误。

35.

不作为犯罪中行为人的罪过形式是：______A.不可能是过失B.可能是过失C.只能是故意D.可能是过失，但不可能是故意正确答案：B[解析]不作为犯罪的主观方面，既可以是故意，也可以是过失。在忘却犯的情况下，不作为犯罪的主观方面就由过失构成。

36.

张某是某监狱的狱警，某日，罪犯甲不听从其指挥，张某便叫狱中另外三个罪犯强行将甲某倒吊于狱房中，如同钟摆一样的“荡秋千”，导致甲突发脑溢血，最终偏瘫。以下说法正确的是：______A.张某构成虐待被监管人员罪B.张某构成故意伤害罪C.属于意外事件，不构成犯罪D.张某应以虐待被监管人员罪与故意伤害罪数罪并罚正确答案：B

37.

吴某和邻居发生纠纷，将邻居砸伤。辖区派出所接到报案后，将吴某带回派出所，以违反治安管理处罚法为由对其处以1000元的罚款，并责令其赔偿邻居