商法分类模拟30

商法分类模拟30宏图股份有限公司有甲乙丙三家分公司。李某为该公司的总经理。2012年，宏图公司为了拓展市场，拟与一家法国公司签订合作合同。一英国公司知悉后，主动与宏（江南博哥）图公司联系，提出比法国公司更优厚的条件，以排挤法国公司。因而宏图公司一面派人与英国公司进行磋商，一面终止了与法国公司的谈判。英国公司目的达到后，借故终止了与宏图公司的谈判。但在谈判过程中，李某作为宏图公司的代表，接受了英国公司的好处，将公司的一项核心技术透露给了英国公司，并认为其既然是合作伙伴，知晓了也无关紧要。该英国公司在停止谈判后，将该核心技术卖给了宏图公司的竞争对手——腾飞公司，造成宏图公司近1000万元的损失。由于营运困难，宏图公司决定撤销甲分公司，将其资产转移至总公司，以度过财政难关。甲分公司的债权人丁公司得知消息后，要求宏图公司偿还其债权600万元，而甲分公司资产只有500万元。宏图公司称甲分公司一向是独立经营，因而对其不能清偿的100万元债务，总公司不能承担责任。2013年，宏图公司因为欠靓丽有限责任公司的货款500万元到期无力偿还，便提出将这500万元转化为公司的股份600万股，每股票面金额1元。经过仔细考虑，靓丽公司同意了此项提议。2014年11月，宏图公司因资不抵债而被申请宣告破产。经查，宏图公司共有资产5000万元，债务7000万元，并且其是展望有限责任公司的子公司。展望公司实力雄厚，因而有的债权人提出将展望公司追加进来，承担连带责任。

问题：1.

该英国公司将宏图公司的核心技术卖给其竞争对手腾飞公司的行为，是否因合同未订立而不承担任何责任?假如腾飞公司明知该事实而购买该核心技术，如何制止其侵权行为?对宏图公司的损失，是否要承担连带责任?正确答案：英国公司以贿赂的方式取得宏图公司的核心技术，并卖给其竞争对手，侵犯了宏图公司的商业秘密，不因合同不成立而免责，仍要承担赔偿责任。腾飞公司明知英国公司的行为侵犯了宏图公司的商业秘密，仍然取得、使用该技术，应视为侵犯商业秘密的行为。英国公司和腾飞公司共同侵犯了宏图公司的商业秘密，因而对宏图公司的损失要承担连带责任。[考点]公司合同纠纷；有限责任

2.

经理李某接受英国公司的贿赂如何处理?对公司因而造成的损失，应否承担责任?若他以其是履行公司职务为由抗辩，能否免责?为什么?正确答案：李某接受的贿赂应当收归公司所有，并对公司遭受的损失承担赔偿责任。根据公司法的规定，董事、经理泄露公司秘密，必须是根据法律规定或者经股东会的同意后。因此，李某以其履行公司职务为抗辩理由不能成立。

3.

对于甲分公司的债务，宏图公司的抗辩理由能否成立?正确答案：宏图公司不承担甲分公司债务的抗辩理由不能成立。因为根据公司法的规定，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由总公司承担。

4.

对于宏图公司的债务，展望公司是否要承担连带责任?正确答案：对于宏图公司的债务，展望公司不承担连带责任。因为根据公司法的规定，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。

2007年2月，甲乙丙丁戊五人共同出资设立北陵贸易有限责任公司(简称北陵公司)。公司章程规定：公司注册资本500万元；持股比例各20%；甲、乙各以100万元现金出资，丙以私有房屋出资，丁以专利权出资，戊以设备出资，各折价100万元；甲任董事长兼总经理，负责公司经营管理；公司前五年若有利润，甲得28%，其他四位股东各得18%，从第六年开始平均分配利润。至2010年9月，丙的房屋仍未过户登记到公司名下，但事实上一直由公司占有和使用。公司成立后一个月，丁提出急需资金，向公司借款100万元，公司为此召开临时股东会议，作出决议如下：同意借给丁100万元，借期六个月，每月利息一万元。丁向公司出具了借条。虽至今丁一直未归还借款，但每月均付给公司利息一万元。千山公司总经理王五系甲好友，千山公司向建设银行借款1,000万元，借期一年，王五请求北陵公司提供担保。甲说：“公司章程规定我只有300万元的担保决定权，超过了要上股东会才行。”王五说：“你放心，我保证一年到期就归还银行，到时候与你公司无关，只是按银行要求做个手续。”甲碍于情面，自己决定以公司名义给千山公司的贷款银行出具了一份担保函。戊不幸于2008年5月地震中遇难，其13岁的儿子幸存下来。北陵公司欲向农业银行借款200万元，以设备作为担保，银行同意，双方签订了借款合同和抵押合同，但未办理抵押登记。2010年5月，乙提出欲将其股份全部转让给甲，甲愿意受让。2010年7月，当地发生洪水灾害，此时北陵公司的净资产为120万元，但尚欠万水公司债务150万元一直未还。北陵公司决定向当地的一家慈善机构捐款100万元，与其签订了捐赠合同，但尚未交付。

问题：5.

北陵公司章程规定的关于公司前五年利润分配的内容是否有效?为什么?正确答案：有效。公司法允许有限公司章程对利润作出不按出资比例的分配方法。

《公司法》第34条规定，股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。北陵公司为有限责任公司，故公司股东在章程中约定不按照出资比例分配红利是符合法律规定的。[考点]有限责任公司红利分配

6.

丙作为出资的房屋未过户到公司名下，对公司的设立产生怎样的后果?在房屋已经由公司占有和使用的情况下，丙是否需要承担违约责任?正确答案：丙应当承担违约责任。不影响公司的有效设立。

《公司法》第27条规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。第28条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。依据上述规定可知，股东如果用非货币出资，必须办理财产权转移手续，这是公司法的强制性规定，丙作为出资的房屋来过户到公司名下，即应依法补足，并对其他设立时的股东承担违约责任。依据公司的原理，公司一旦有效成立，股东出资是否到位并不影响公司的成立的法律效果，因为依据第28条规定的股东的强制补缴责任即保障了出资不到位给公司和债权人带来的损失和不利。[考点]出资责任与公司成立

7.

丁向公司借款100万元的行为是否构成抽逃注册资金?为什么?正确答案：不构成。经过股东会决议，签订了借款合同，形成丁对公司的债务。

《公司法》第3条规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。公司与股东各自抱有独立的人格，题目中丁公司作为股东向公司借款，并不违背法律的规定，而且经过了公司高度和的决议，签订了借款合同，按期归还利息，是典型的借款合同，丁为公司的债务人。[考点]公司的独立人格与股东的独立人格

8.

北陵公司于2010年8月请求丁归还借款，其请求权是否已经超过诉讼时效?为什么?正确答案：未超过。因为工作为债务人一直在履行债务。

根据《民法总则》第195条规定，题目中工作为债务人一直在履行义务，故时效一直中断再起算，起算再中断，不会通过。[考点]诉讼时效

9.

北陵公司是否有权请求法院确认其向建设银行出具的担保函无效?为什么?正确答案：无权。因保证合同是甲与银行之间的合同。

《担保法解释》第11条规定，法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的担保合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。甲为北陵公司的法定代表人，且题目中并无银行知情的交代，故无权。[考点]法定代表人越权担保的效力

10.

戊13岁的儿子能否继承戊的股东资格而成为公司的股东?为什么?正确答案：能够。因为公司法并未要求股东为完全行为能力人。

《公司法》第75条规定，自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。题目中章程对股东资格的继承并无其他规定，故戊的儿子能够继承其股东资格而成为股东的资格。[考点]有限责任公司股东资格的继承

11.

如北陵公司不能偿还农业银行的200万元借款，银行能否行使抵押权?为什么?正确答案：能够。设备抵押可以不办理登记。

《物权法》第187条规定，以本法第180条第1款第1项至第3项规定的财产或者第5项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第180条规定，债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：(1)建筑物和其他土地附着物；(2)建设用地使用权；(3)以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；(4)生产设备、原材料、半成品、产品；(5)正在建造的建筑物、船舶、航空器；(6)交通运输工具；(7)法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。所以生产设备无须办理抵押登记即可产生抵押权。[考点]动产抵押权

12.

乙向甲转让股份时，其他股东是否享有优先受让权?为什么?正确答案：不享有。因为不是对外转让。

《公司法》第71条规定，有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。题目中乙向甲转让股权为内部转让，按照法律的规定其他股东不存在优先购买权的问题，公司章程对于股东股权的转让也没有其他的规定。[考点]有限责任公司股权转让的限制

13.

北陵公司与当地慈善机构的捐赠合同是否有效?为什么?万水公司可否请求法院撤销北陵公司的上述行为?为什么?正确答案：有效。万水公司可以请求法院撤销北陵公司的捐赠行为，因其不履行债务而无偿转让财产，损害了万水公司的利益，符合合同法关于债的保全撤销权的条件。

《合同法》第74条规定，因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。北陵公司的捐赠行为属于无偿转让财产的行为，此时北陵公司的净资产为120万元，但尚欠万水公司债务150万元一直未还。其捐赠行为明显属于侵害债权人债权的行为，故万水公司有权请求人民法院撤销北陵公司的捐赠行为。[考点]债权人撤销权

某市三个有限公司共同联合组建一有限责任公司，三方约定，A公司以现金出资90万元，B以土地使用权、厂房等实物作价100万元，C公司利用与政府的特殊关系作价10万元，自身享有的某专利技术作价100万元，计折合股份总额110万元；投资各方按以上出资约定分成比例。于是新公司“圆正”以注册资本300万登记，取得营业执照。该公司未设立董事会和监事会。并拟由B公司派乙担任执行董事，兼总经理。C公司派丙担任公司监事。

公司在经营过程中，A公司发现乙将公司产品低价出售给其兄开办的公司，虽书面向丙反映，丙出于私情未予过问。后公司业绩连续滑坡，导致资金缺乏，公司董事会决定成立子公司“圆方”公司，并以该公司的名义向甲银行贷款300万元引进新设备，并保证5年还款。该设备生产的产品十分畅销，并获利润丰厚，该利润由“圆正”公司收取，并由股东按约定比例分配。后由于市场变化，利润锐减，无法偿还银行贷款。银行几经追讨未果，遂向法院提起诉讼，经法院查实，“圆方”公司已资不抵债，无力清偿欠款。银行提出，由“圆正”公司偿还，但“圆正”公司认定其与“圆方”公司之间是母子公司关系，“圆方”公司应以其自身的资产清偿债务。

问题：14.

该有限公司能否成立?为什么?正确答案：该有限公司可以成立。《公司法》第23条规定：“设立有限责任公司，应当具备下列条件：(一)股东符合法定人数；(二)有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额；(三)股东共同制定公司章程；(四)有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；(五)有公司住所。”第24条规定：“有限责任公司由五十个以下股东出资设立。”该公司股东为3个，符合法定人数。有公司名称和公司住所，并建立了符合有限责任公司要求的组织机构。该公司股东出资中C以其与政府的特殊关系作价10万元出资是违反法律规定的，但3个股东的其他出资均有效，股东出资已达到法定资本最低限额。虽然注册资本登记为300万不正确，但这并不影响公司的成立。该公司3个股东的约定是关于公司注册资本、股东名称及股东的出资方式、出资额的约定，可视为公司章程。故该公司满足了《公司法》第23条规定的条件，公司可以成立。[考点]有限公司的成立条件

15.

设立有限责任公司应向什么部门办理登记手续?应提交哪些文件或材料?正确答案：设立有限责任公司应向工商行政管理部门办理登记手续。《公司登记管理条例》第18条规定，设立有限责任公司，应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请名称预先核准；设立股份有限公司，应当由全体发起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请名称预先核准。申请名称预先核准，应当提交下列文件：(1)有限责任公司的全体股东或者股份有限公司的全体发起人签署的公司名称预先核准申请书；(2)全体股东或者发起人指定代表或者共同委托代理人的证明；(3)国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。《公司登记管理条例》第20条规定，设立有限责任公司，应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。设立国有独资公司，应当由国务院或者地方人民政府授权的本级人民政府国有资产监督管理机构作为申请人，申请设立登记。法律、行政法规或者国务院决定规定设立有限责任公司必须报经批准的，应当自批准之日起90日内向公司登记机关申请设立登记；逾期申请设立登记的，申请人应当报批准机关确认原批准文件的效力或者另行报批。申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：(1)公司法定代表人签署的设立登记申请书；(2)全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；(3)公司章程；(4)股东的主体资格证明或者自然人身份证明；(5)载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；(6)公司法定代表人任职文件和身份证明；(7)企业名称预先核准通知书；(8)公司住所证明；(9)国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。法律、行政法规或者国务院决定规定设立有限责任公司必须报经批准的，还应当提交有关批准文件。[考点]有限公司的设立

16.

对于乙低价出售的行为，A公司应如伺保护“圆正”公司和自己的合法利益?正确答案：本案中乙低价出售的行为属于《公司法》第148条第8项“违反对公司忠实义务的其他行为”，并且给公司造成了损失，应当承担赔偿责任。本案中A公司作为“圆正”公司股东可以书面请求公司监事丙向法院提起诉讼；丙不提起诉讼的，A公司可以以自己的名义直接向法院起诉。此即股东派生诉讼制度。股东派生诉讼，是指当公司的合法权益受到不法侵害而公司却怠于起诉时，公司的股东即以自己的名义起诉，所获赔偿归于公司的一种诉讼制度。[考点]股东派生诉讼制度

17.

“圆正”公司获取的利润应按何种比例分配?正确答案：“圆正”公司获取的利润应按90:100:100，即9:10:10的比例分配。“圆正”公司3股东约定，公司所获利润按出资额比例分成：A公司出资90万元，B以实物作价100万元出资，C的出资中以其与政府的特殊关系作价10万元出资违反法律规定，是无效的，故C的出资为100万元。[考点]公司利润的分配

18.

甲银行的诉讼请求能否获得法院的支持?为什么?正确答案：甲银行的诉讼请求能获得法院的支持。此即公司法人人格否认制度。公司法人人格否认，又称为“揭开公司面纱理论”，目的是为了协调因股东滥用有限责任制度而导致公司股东和公司债权人利益的失衡。在适用公司人格否认情形下，要由股东以自己的个人财产对公司债务承担连带责任。有限责任仍是公司制度的基石，只有当公司人格被滥用，也就是公司股东滥用有限责任或者恶意利用公司的有限责任制度而损害到债权人和社会公共利益时，要否认股东的有限责任，否认公司的独立人格，由股东承担无限责任。公司法人人格否认制度主要适用于公司资本显著不实和公司法人人格的形骸化即公司和股东混同的情形。本案中“圆正”公司作为其子公司“圆方”公司的股东，不当控制了“圆方”公司，收取其利润，并恶意利用公司的有限责任制度逃避债务，严重损害了公司债权人的利益，此时应否认股东的有限责任，否认公司的独立人格。[考点]公司法人人格否认

张三、李四、王五、赵六、周七五人为研究生同学，2010年7月份研究生毕业时，五人商议欲创立一家经营法律类图书的英杰有限责任公司。五人订立了设立公司的协议，约定张三以2010年6月份依据遗嘱继承的其祖父所留给他的临街的一处二层商业房作为出资；李四以货币10万元作为出资，但欲分成5年来缴纳；王五以其司法考试丛书的著作权作为出资；赵六以家中的一辆东风卡车作为出资；周七欲以货币以及书店设备若干出资。各种非货币出资，经过委托专业的评估机构评估，张三的房产被评估作价30万元，王五的著作权中的财产权被评估为20万元，赵六的东风卡车被评估为20万元。于是公司决定以注册资本100万元设立。

英杰有限公司于2010年8月成立，章程规定张三为董事长，王五为总经理，张三、李四、王五三名股东以及市出版社的两位退休员工老毛和老邓为董事会成员，组成董事会。公司设监事会，由赵六、周七和律师郑天组成。并约定公司对外投资和担保须经董事会决议。公司在登记成立后，三年间获利颇丰，董事会决定吸收了付强和李赞两位海归博士(各以其管理经验协商作价5万元)成为公司的股东以及董事会的成员。

2013年6月，公司股东会决定斥资600万元与白云公司(以一处被评估为200万元的厂房作为出资)和蓝天公司(以一项被评估为100万元的农业生产专利出资)以及向阳村的100户农民以其承包经营权(每户农民的经营权评估为1万元)自愿入股的农民成立了从事农业合作经营业务的股份公司黑土地农业股份有限公司。该公司的董事长由英杰公司的董事长张三担任，副董事长由白云公司的总经理李南担任。监事会主席由向阳村的村主任游靠山担任。19.

上述二公司成立之后出现了下列情形，请依据情形，分别回答问题。

到2013年，周七尚有货币出资10万元没有到位。而蓝天公司的100万元农业生产专利也被发现是蓝天公司通过贿赂采用特殊普通合伙企业形式的大话资产评估事务所中的评估师于则成和陈翠平出具了不实的评估报告，实际上该专利的价值仅为50万元。

请依据上述案情回答：

(1)请依据法律规定分析黑土地公司的出资方式有无问题?在公司范围内应如何解决?

(2)黑土地公司欲主张大话事务所(共10名合伙人)承担50万元的赔偿责任，大话事务所应当如何承担?正确答案：(1)黑土地的出资方式符合公司法和农村土地承包经营法的规定，没有问题。

蓝天公司的专利出资显著低于实际价值，蓝天公司需足额补缴，其他发起人承担连带补缴责任。

(2)大话事务所应当现已自有的财产承担责任，如果承担不起，应当由有故意和重大过失的于则成和陈翠平对该笔债务承担无限连带责任，其他合伙人则仅以投入企业的财产份额为限承担责任。[考点]出资方式

20.

2013年12月，黑土地公司董事会决定以向全体股东发行100万元股票的方式增加公司资本，为了得到向阳村的村民的支持，增资成功，公司通过拍摄广告短片的方式在向阳村向村民宣传公司未来美好前景，该方式收到了效果，不久三家法人认购50万元，村民认购50万元，由于为内部发行，由全体股东直接向公司缴纳股款。2014年5月公司再次以相同的名义向全体股东发行了100万元股票，方式仍与上次一样。但此次董事会决定将该资金用于投资于黑洞合伙企业。

请依据上述案情回答：

(1)请分析公司两次发行股份的合法性，并说明依据。

(2)对于第二次发行的股票所募集资金用途的改变，正确的做法是什么?正确答案：(1)根据《证券法》第10条，第一次不能认定为公开发行，故利用广告的方式是违法的。

第二次和第一次累积达到了200人以上，认定为公开发行，应当依法核准后，采用承销方式，由证券公司间接发行，银行代收股款。

(2)对于第二次发行的股票所募集资金用途的改变，正确的做法是召开股东大会决议，方能改变该募集资金的用途。[考点]股份发行

21.

2014年5月老毛和老邓对几位研究生的某些做法深为不满，周七和李四也对张三决定投资黑土地公司一直不满。为此，老毛和老邓多次要求召开临时董事会解决问题，均遭到张三的拒绝而未成。某日在张三的操作下，在人数不足的情形下召开董事会临时会议，通过了免除老毛和老邓董事职务的决议。周七和李四也提议召开临时股东会商讨退出公司事宜，也由于张三一直拒绝召集和主持而未成。6月英杰公司欲与黑土地公司合并，原来的黑土地名称改名为金土地，英杰公司的股东李四和黑土地公司因张三擅自做主将英杰公司持有的黑土地公司现价值1000万元的股票仍按原价由黑土地收购而坚决反对。黑土地公司的股东游靠山等100户农民因与不同行业的公司合并而坚决反对。但是二公司的股东会和股东大会还是通过了合并的协议。

请依据上述案情回答：

(1)对于张三拒绝召开临时董事会，老毛和老邓可以如何救济?

(2)对于张三拒绝召开股东会，周七和李四可以如何救济?

(3)对于董事会通过的免除老毛和老邓职务的决议，周七也解决反对，对此，老毛和老邓以及周七可以如何主张?

(4)对于英杰公司与黑土地公司的合并，坚决反对的李四和游靠山可以如何救济?

(5)如果由于英杰公司董事和股东之间的矛盾而导致公司无法召开两种会议，使公司陷入了经营管理严重困难的状态，周七和李四可否请求人民法院强制解散公司?

(6)如游靠山等100位农民欲修改公司章程而加入累积投票制，应当如何进行?正确答案：(1)可以联合其他董事，达到半数以上推举一名董事来召集和主持。

(2)要求监事会召集，否则自己召集和主持。

(3)老毛和老邓可以向法院主张该决议内容违反公司法的规定(非董事会的职权)，而主张其无效。

周七可以该决议程序违法而向人民法院主张撤销该决议。

(4)李四和游靠山可以要求公司以合理价格收购其股票，或者将股权、股票依法让与他人，从而退出公司。(《公司法》第74、142条)

(5)不可以，没有达到法定的陷入僵局2年以上。(《公司法解释(二)》第1条)

(6)提议召开临时股东会，修改章程即可。[考点]股东的权利

22.

由于公司合并决策的失误以及金融危机的影响，金土地公司很快陷入经营危机，于2009年7月陷入了严重的经营困难，资不抵债，债权人纷纷上门催讨，公司一片混乱。公司股东大会于2009年7月决定公司解散。但是到2009年8月，公司仍未组成清算组进行清算工作。金土地公司的债权人工商银行遂决定申请该公司破产还债，被人民法院受理。以游靠山为首的100位村民不想公司破产。

请回答下列问题，并说明依据：

(1)公司1月后仍未成立清算组，此时债权人如何保护自己的权益?

(2)以游靠山为主的100位村民可以如何实现自己的愿望?

(3)如公司成立了清算组，清算组制定的清算方案如何才能获得执行，一般情形下，多长时间清算完毕?

(4)如果是清算组在清算过程中发现了公司财产不足以清偿债务的，清算组成员可以采取哪些措施?

(5)如清算组由部分股东和律师组成，其中成员吕律师滥用职权，导致公司自清算过程中的重要资产损失，那么公司债权人、公司及股东在公司尚未注销登记前可以如何保护自己的权利?公司注销登记后呢?正确答案：(1)可以要求人民法院指定有关人员组成清算组，进行清算。

(2)出资达到注册资本的10%，可以在受理破产申请后，向法院要求重整。

(3)人民法院组织清算的，须经人民法院确认后方可；公司自己组织清算的，须经股东大会认可后方可。本案为人民法院组织清算，清算组应当自成立之日起6个月内清算完毕，因特殊情况无法在6个月内完成清算的，清算组应当向人民法院申请延长。

(4)依据《公司法解释(二)》第17条，人民法院指定的清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单时，发现公司财产不足清偿债务的，可以与债权人协商制作有关债务清偿方案。

债务清偿方案经全体债权人确认且不损害其他利害关系人利益的，人民法院可依清算组的申请裁定定予以认可。清算组依据该清偿方案清偿债务后，应当向人民法院申请裁定终结清算程序。

债权人对债务清偿方案不予确认或者人民法院不予认可的，清算组应当依法向人民法院申请宣告破产。

(5)依据《公司法解释(二)》第23条，清算组成员从事清算事务时，违反法律、行政法规或者公司章程给公司或者债权人造成损失，公司或者债权人主张其承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。

有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东，依据《公司法》第151条第3款的规定，以清算组成员有前款所述行为为由向人民法院提起诉讼的，人民法院应予受理。

公司已经清算完毕注销，上述股东参照《公司法》第151条第3款的规定，直接以清算组成员为被告、其他股东为第三人向人民法院提起诉讼的，人民法院应予受理。[考点]破产清算

A、B、C合伙成立一普通合伙企业，出资比例为2:3:5。因购车款不足就向D银行贷款20万元，以一辆奥迪轿车做抵押，并办理了抵押登记手续。后因流动资金不足，合伙企业又以该车质押向E借款1万元。在合伙企业把汽车交付E的途中，车撞行人L，需住院费1万元。同时车也受损。后经合伙企业同意把该车送修，修理费2万元，未付修车款，车被H修理店留置。

问题：23.

如果合伙人C在一次意外事故中死亡，则其在合伙企业中的份额应如何处理?正确答案：如A、B一致同意，且C之继承人同意，C之继承人可成为合伙人，否则该份额应予分出。《合伙企业法》第50条：“合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。有下列情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额：①继承人不愿意成为合伙人；②法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格，而该继承人未取得该资格；③合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。”依照该条第1款、第2款的规定，合伙人死亡后，其合伙份额存在两种情形，合伙人一致同意并经继承人愿意，继承人可以成为合伙人，任何一方不愿意则退还财产份额。[考点]合伙份额继承；优先受偿权

24.

被撞伤的L住院费1万元，有无优先受偿权?假使L正好也欠合伙企业1万元贷款未付，则合伙企业能否主张抵销?正确答案：无优先受偿权，合伙企业不能主张抵销。优先受偿权是法定的权利，人身损害赔偿金(住院费)并没有被法律规定为有优先受偿权的债权，因而其无优先受偿权。但是，债务人合伙企业也不能主张抵销。因为人身损害赔偿之债与借贷之债不属于同一品质，同一种类之债，故不能适用单方抵销。《合同法》第99条：“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。”第100条：“当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协定一致，也可以抵销。”依据这样的规定，享有法定抵销权的前提是该债务的标的物种类、品质相同。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(一)》第12条：“合同法第七十三条第一款规定的专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。”人身伤害赔偿请求权属于专属于人身的权利，因而与一般的财产债权不属于同一品质、种类的债权，当事人一方不得行使法定抵销权。

某年1月，甲、乙、丙三人合伙开办了一家普通合伙企业，甲出资3万元、乙出资2万元，丙以劳务出资，合伙协议订立得比较简单，未约定利润分配和亏损分担比例，只约定三人共同管理企业。6月，甲想把自己的一部分财产份额转让给丁，乙同意但丙不同意，因多数合伙人同意丁入伙成为新的合伙人，丙便提出退伙，甲、乙表示同意丙退伙，丁入伙。此时，该合伙企业欠长城公司货款3万元一直未还。10月，甲私自以合伙企业的名义为其朋友的4万元贷款提供担保，银行对甲的私自行为并不知情。第二年4月，由于经营不善，该合伙企业宣告解散，企业又负债9万元无法清偿。

问题：25.

丁认为长城公司的欠款是其入伙之前发生的，与自己无关，自己不应该对该笔债务承担责任，丁的看法是否正确?正确答案：丁的看法不正确。尽管合伙企业对长城公司的欠款是在丁入伙之前发生的，但《合伙企业法》规定，入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任，因此，丁需要对该笔债务承担连带责任。[考点]入伙；退伙；合伙企业与第三人的关系；除名；合伙企业财产清偿；合伙企业财产追偿

26.

丙认为其早已于6月退伙，该合伙企业的债务与其无关，丙的看法是否正确?正确答案：丙的看法并不完全正确。尽管丙早已于6月退伙，但退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任，因此，该合伙企业的债务并不是与丙一点关系都没有，丙对于6月前的企业债务如长城公司的欠款就要与其他的合伙人一起承担连带责任。

27.

若甲的朋友到期不能清偿贷款，银行是否有权要求合伙企业承担担保责任?正确答案：若甲的朋友到期不能清偿4万元贷款，银行有权要求合伙企业承担担保责任。尽管以合伙企业名义为他人提供担保需要经过全体合伙人同意，但由于该合伙企业是全体合伙人共同执行合伙企业事务的，全体合伙人都有权对外代表合伙企业，而甲私自提供了担保的行为银行并不知情，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人，因此，合伙企业应向银行承担担保责任。

28.

若其他合伙人在得知甲私自以该普通合伙企业的财产提供担保后，一致同意将其除名，该决议是否有效?正确答案：该决议是有效的。因为合伙人因故意或者重大过失给合伙企业造成损失，或者执行合伙企业事务时有不正当行为的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名。

29.

在合伙企业清算后，长城公司、贷款银行和该合伙企业的债权人认为乙个人资金雄厚，要求其做全部的清偿，这些债权人的要求是否可以得到支持?正确答案：可以得到支持。因为以合伙企业财产清偿合伙企业债务时，其不足的部分由各合伙人按照合伙企业分担亏损的比例，用其在合伙企业出资以外的财产承担清偿责任。但合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力，债权人可以根据自己的清偿利益，请求全体合伙人中的一人或数人承担全部清偿责任，也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追索。承担了清偿责任的合伙人有权向其他合伙人进行追偿。

魏超、梁权、张亭三人达成一书面合伙协议，约定各自出资2万元，共6万元，开立一家小饭馆(普通合伙企业)，并按出资比例平均分配盈余，分担亏损。该饭馆取名“顺达饭庄”，某年1月经核准注册，取得营业执照，开始营业。到年底，因经营管理不善，顺达饭庄负债累累，欠金星装修公司4万元钱尚未偿还。此时张亭提出退伙，魏超、梁权二人不同意。张亭于第二年2月提走其出资2万元，自行退出。魏、梁二人继续经营顺达饭庄。后9月，魏、梁二人为了增加菜的花样，招揽食客，于是想招聘四川名厨，推出四川火锅系列，但资金不足。于是魏、梁二人向王光提出借款2万元，年底归还。王光同意借款，但提出一条件，若饭庄盈利后，魏、梁二人除还本付息外，还应将所得利润分与其一份；若不盈利，魏、梁二人则届时还本付息。推出四川火锅系列后，饭庄并未盈利，亏损仍然继续，到年底，又亏损了1万元。此时，金星装修公司因向顺达饭庄索债不成，便诉至法院，同时王光也因魏、梁二人不能届时还本付息，向法院提出诉讼。法院对此进行合并审理。

问题：30.

被告方张亭认为，自己已退伙，故顺达饭庄所欠全部债务应由魏超、梁权承担。张亭的辩称有理由吗?为什么?正确答案：张亭应对退伙之前顺达饭庄所欠债务承担责任，而对此后顺达饭庄所欠债务不再承担责任。故其辩称没有理由。《合伙企业法》第53条规定：“退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。”本案中，张亭退伙时，顺达饭庄尚欠金星装修公司4万元债务未还，故张亭对饭庄欠金星装修公司4万元债务应承担连带清偿责任，而对其退伙之后向王光借款2万元不再承担任何责任。[考点]退伙

31.

被告方魏超、梁权认为，张亭不经二人同意，自行退伙无效，故按合伙协议，顺达饭庄对金星装修公司所欠4万元债务、对王光所欠2万元债务以及对饭庄的亏损均应承担三分之一的份额。魏、梁的辩称有理由吗?正确答案：没有理由。张亭的自行退伙是有效的，他只对退伙前的债务和亏损承担责任。

《合伙企业法》第46条规定：“合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前三十日通知其他合伙人。”可见，退伙是自愿的。本案中三人的合伙经营饭馆的协议中未约定经营期限，张亭有权退伙，尽管其他两个合伙人不同意，但张亭在提出退伙一个多月之后才提走出资退伙，且对合伙企业事务执行并未造成不利影响，魏、梁仍在继续经营饭庄，所以张亭的退伙有效。

但是张亭抽走出资退伙，对退伙之前饭庄的亏损和债务应按合伙协议的约定承担，且对外承担连带责任。但对退伙之后的亏损和债务不负责任。

32.

法院审理本案中，有人认为原告王光名为借款给魏、梁，但他参与饭店的盈亏分配，实为一种合伙关系，所以对饭店经营四川火锅的亏损，王光也应分担。这种意见有道理吗?正确答案：没有道理。王光并未成为合伙人之一，不应承担顺达饭庄的亏损。本案中，王光同意借款的条件是无论盈亏，魏、梁均要还本付息，王光对饭庄的经营只享盈利不担亏损，故王光与魏、梁之间只存在借款合同关系，不存在合伙关系。所以，对于饭店经营四川火锅的亏损，王光没有义务承担。

33.

设张亭于头年底突然死亡，张亭的妻子吴兰要成为合伙人，需具备哪些条件?正确答案：《合伙企业法》第50条规定：“合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。有下列情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额：(一)继承人不愿意成为合伙人；(二)法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格，而该继承人未取得该资格；(三)合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。”

陆小光在北京某大学读研究生，经济上独立于其家庭。2013年6月在工商行政管理机关注册成立了一家个人独资企业，注册资本为人民币20元。开业后生意兴隆，于是大华有限责任公司与陆小光协商参与该独资企业的投资经营，投资50万元人民币。陆小光先后雇佣工作人员12名，但未给员工办理社会保险，后因经营不善，负债100万元。陆小光决定于2014年1月解散该个人独资企业。

问题：34.

陆小光的企业负债，债权人可否要求以陆小光父母的财产清偿?正确答案：陆小光成立的是个人独资企业，依法应以陆小光个人财产对企业债务承担无限责任。由于陆小光在经济上独立于其家庭，因此，债权人无权向其家庭求偿。[考点]个人独资企业的债务承担；个人独资企业注册；个人独资企业投保及解散

35.

陆小光的企业的注册资本是否合法，为什么?正确答案：根据《个人独资企业法》第8条的规定，个人独资企业应有投资人中报的出资，但并不要求有最低注册资金，据此，注册资本20元可以成立个人独资企业，陆小光的注册资本合法。

36.

陆小光的企业允许另一公司投资，共同经营的行为是否合法?正确答案：根据《个人独资企业法》第8条规定，个人独资企业只能由一个自然人投资。陆小光如果允许另外的企业注资，必须到工商行政管理机关变更登记，并将企业改变为其他性质的企业。据此，陆小光允许大华有限责任公司投资，共同经营的行为违法。

37.

该独资企业员工的社会保险是否应该办理?正确答案：《个人独资企业法》第23条规定：“个人独资企业应当按照国家规定参加社会保险，为职工缴纳社会保险费。”在我国，社会保险属于强制性的保险，企业负有为职工办理并交纳社会保险费的义务。据此，该独资企业应当为员工办理社会保险。

38.

陆小光决定解散该独资企业的行为是否有效?正确答案：根据《个人独资企业法》第26条的规定，个人独资企业基于投资人的意思可以自行解散。据此，本题中陆小光决定解散独资企业的行为有效。

2014年1月15日，甲出资5万元设立A个人独资企业(本题下称“A企业”)。甲聘请乙管理企业事务，同时规定，凡乙对外签订标的额超过1万元以上的合同，须经甲同意。2月10日，乙未经甲同意，以A企业名义向善意第三人丙购入价值2万元的货物。2014年7月4日，A企业亏损，不能支付到期的对丁的债务，甲决定解散该企业，并请求人民法院指定清算人。7月10日，人民法院指定戊作为清算人对A企业进行清算，经查，