商法分类模拟29

商法分类模拟29远大股份有限公司是通过发起设立的高科技公司，注册资本为4500万元人民币。2012年以前，公司持续亏损，致使净资产下降为2400万元人民币。近年，由（江南博哥）于市场逐渐成熟，而且经过适当的裁员与更换公司管理层，公司逐渐扭亏为盈，2012年、2013年两年度均盈利，公司净资产增至2800万元。为了抓住机遇，扩大规模，促进发展，2014年6月公司召开董事会。全体董事认为，公司目前最关键的策略是：充分利用好时机，开展资本运营，实现跳跃式发展。最终形成两项运作计划，拟报股东会审议决定：

A计划：先申请公司股票上市，然后发行新股。拟发行新股6000万，每股票面金额1元。为了顺利融资，其中3000万股为优先股：(1)允许优先股的购买者以0.95元的价格购买股票；(2)优先股股利为10%，公司书面保证支付；(3)优先股在股东会不享有表决权。其余3000万股为普通股，为了多吸收资本金，准备以高于票面金额两倍的价格溢价发行，并将溢价收入款直接列入公司资本金。

B计划：发行债券。拟发行公司债券1500万元，为可转换为股票的公司债券，债券在五年内必须全部转换为股票。并决定所募集资金全部用于弥补亏损。

以上两项计划，为节省发行费用，一律由公司新设的资本运营部负责发行。资本运营部在股东大会通过后，未经审批即在报纸上刊登了发行新股和债券的公告。2014年9月，被证监会发现。

问题：1.

远大公司申请公司股票上市，能否得到批准?为什么?正确答案：不能获得批准。因为公司股票尚未向社会公开发行。[考点]公司上市；发行新股；发行债券

2.

远大公司的新股发行计划存在哪些问题?正确答案：第一，股票发行价格不得低于票面金额；第二，公司不能保证优先股之股利；第三，溢价收入款直接列入公司资本金的做法也是错误的，应该列入资本公积金。

3.

远大公司若申请发行债券，能否得到批准，为什么?正确答案：不能获得批准。第一，其净资产额不足人民币3000万元；第二，累计债券余额超过公司净资产额的40%；第三，所募资金不得用于弥补亏损，必须用于审批机关批准的用途。

4.

远大公司的债券发行计划存在哪些问题?正确答案：第一，远大公司为非上市公司，不具备发行可转换为股票的公司债券的资格；第二，债券投资者具有将债券转换或不转换为股票的权利，远大公司不能强行规定5年内转换。

5.

远大公司新设资本运营部的目的能否实现?为什么?正确答案：股票与债券发行，应当由证券承销机构承销，自己发行的方法是违法的。

6.

对于远大公司的擅自发行新股和债券的做法，证监会将如何处理?正确答案：证监会应责令其停止发行，退还所募资金并加算银行同期存款利息，处以非法所募资金金额1%以上5%以下的罚款。

甲与乙分别出资60万元和240万元共同设立新雨开发有限公司(下称新雨公司)，由乙任执行董事并负责公司经营管理，甲任监事。乙同时为其个人投资的东风有限责任公司(下称东风公司)的总经理，该公司欠白云公司货款50万元未还。乙与白云公司达成协议约定：若3个月后仍不能还款，乙将其在新雨公司的股权转让20%给白云公司，并表示愿就此设质。届期，东风公司未还款，白云公司请求乙履行协议，乙以“此事尚未与股东甲商量”为由搪塞，白云公司遂拟通过诉讼来解决问题。

东风公司需要租用仓库，乙擅自决定将新雨公司的一处房屋以低廉的价格出租给东风公司。

乙的好友丙因向某银行借款需要担保，找到乙。乙以新雨公司的名义向该银行出具了一份保函，允诺若到期丙不能还款则由新雨公司负责清偿，该银行接受了保函且未提出异议。

甲知悉上述情况后，向乙提议召开一次股东会以解决问题，乙以业务太忙为由迟迟未答应开会。

公司成立三年，一次红利也未分过，目前亏损严重。甲向乙提出解散公司，但乙不同意。甲决定转让股权，退出公司，但一时未找到受让人。

问题：7.

白云公司如想通过诉讼解决与东风公司之间的纠纷，应如何提出诉讼请求?正确答案：①请求东风公司清偿货款本金与利息；

②请求东风公司承担违约责任；

③请求行使股权质权(或权利质权)。[考点]股东禁止行为；权利质权；保函；请求法院解散公司[解析]《民法通则》第84条规定：“债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。”《合同法》第107条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”本案中债权人白云公司与债务人东风公司属于一般的债权债务纠纷，在债务人东风公司拒不履行支付货款义务的情况下，债权人白云公司可以向人民法院起诉要求东风公司清偿货款本金、利息及其他违约责任。另外，由于债务人东风公司以其在新雨公司20%的股权进行了质押，《物权法》第223条规定：“债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：(一)汇票、支票、本票；(二)债券、存款单；(三)仓单、提单；(四)可以转让的基金份额、股权；(五)可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；(六)应收账款；(七)法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。”根据该条规定债权人(质权人)白云公司可以行使其股权质权并就所得款项优先受偿。

8.

白云公司如想实现股权质权，需要证明哪些事实?正确答案：①证明其与乙签订了股权质押合同；

②证明股权质押已经到工商行政管理部门办理了登记。[解析]《物权法》第226条规定：“以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。”根据该条规定，债权人(质权人)如要行使其质权，必须证明其质权有效成立。即必须订立书面质押合同并在工商行政管理部门办理登记手续。

9.

针对乙将新雨公司的房屋低价出租给东风公司的行为，甲可以采取什么法律措施?正确答案：甲可以为公司利益直接向法院提起股东派生(代表)诉讼。[解析]《公司法》第20条规定：“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益：不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”第21条规定：“公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。”本案中新雨公司执行董事乙为其自身利益滥用股东权利，损害公司和其他股东甲的利益，应当承担相应赔偿责任。第149条规定：“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。”第151条规定：“董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。”本案中，股东甲可以为公司利益直接向法院提起股东派生(代表)诉讼。

10.

乙以新雨公司的名义单方向某银行出具的保函的性质和效力如何?为什么?正确答案：该保函具有保证合同的性质，保证合同有效。乙虽然未经股东会同意为银行担保，侵犯了公司利益，但其行为构成表见代理。[解析]该保函具有保证合同的性质，保证合同有效。乙虽然未经股东会同意为银行担保，侵犯了公司利益，但其行为构成表见代理。表见代理一般指因本人的行为造成了足以令人相信某人具有代理权的外观，本人必须对此负担被代理人责任的法律制度。《合同法》第49条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”本案中乙以新雨公司名义出具保函，乙本身是新雨公司的执行董事，具备了表见代理的特征，因而保证合同有效。

11.

针对乙不同意解散公司和甲退出公司又找不到受让人的情况，甲可采取什么法律对策?正确答案：甲持有公司20%的股权，可以请求法院解散公司。[解析]甲持有公司20%的股权，可以请求法院解散公司。《公司法》第182条规定：“公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。”本案中新雨公司严重亏损，且公司经营管理发生僵局，股东甲拥有公司20%的股份，可以请求法院解散公司。

甲有限责任公司的有关情况如下：

①甲有限责任公司(以下简称“甲公司”)由A企业、B企业、C企业共同投资，于2013年1月1日成立，注册资本为1000万元，其中A企业认缴的出资为600万元，B企业认缴的出资为300万元，C企业认缴的出资为100万元。根据公司章程的规定，A企业、B企业、C企业的首次出资额为各自认缴出资额的25%，其余75%的出资在2014年7月1日前缴足。

②2013年2月，甲公司为A企业的银行贷款提供担保，该担保事项提交股东会表决时，A企业、C企业赞成，B企业反对，股东会通过了该项决议。

③12013年3月1日，甲公司股东会通过了公司分立决议，在股东会表决时投反对票的B企业请求甲公司以合理的价格收购其股权，但B企业与甲公司在60日内未能达成股权收购协议。

④2013年4月，甲公司采取欺诈手段，与乙公司签订了1000万元的买卖合同，乙公司依约发货后，甲公司股东蓄意转移公司财产，以甲公司财产不足为由拒绝支付乙公司的货款。

⑤2013年5月，丙公司侵犯了甲公司的商标专用权，给甲公司造成了200万元的经济损失。B企业直接向人民法院提起诉讼，要求丙公司赔偿损失。

⑥2013年6月，C企业拟将自己的全部出资对外转让给D企业，C企业就其股权转让事项书面通知A企业、B企业征求同意，但A企业、B企业自接到书面通知之日起40日内未予以答复。

问题：12.

根据本题要点①所提示的内容，指出甲公司章程规定的股东出资期限是否符合法律规定?并说明理由。正确答案：出资期限符合规定。2013年《公司法》修订，放松了公司资本制度，《公司法》第26条取消了有限责任公司的法定最低资本制度和首次出资数额、出资期限等要求。在本题中，甲公司股东的首次出资额、出资总期限均符合规定。[考点]有限责任公司的设立程序；利害关系股东表决权的排除；股东的股权收购请求权；权利制衡股东；有限责任公司的股权转让

13.

根据本题要点②所提示的内容，指出甲公司股东会对担保事项的表决有哪些不符合规定之处?并分别说明理由。正确答案：首先，A企业不应参加表决。根据《公司法》第16条的规定，公司为公司股东提供担保的，必须经股东会决议，接受担保的股东不得参加表决。在本题中，A企业作为接受担保的股东不应参加表决。其次，股东会不能通过该项决议。根据《公司法》的规定，公司为公司股东提供担保的，必须经股东会决议，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。在本题中，由于B企业反对，该项决议未经出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。

14.

根据本题要点③所提示的内容，指出B企业还可以采取什么行动?并说明理由。正确答案：B企业可以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼。根据《公司法》第74条的规定，有限责任公司合并、分立、转让主要财产的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权，自股东会会议决议通过之日起60日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼。

15.

根据本题要点④所提示的内容，乙公司能否要求甲公司的股东承担债务责任?并说明理由。正确答案：乙公司可以要求甲公司的股东承担债务责任。根据《公司法》第20条的规定，公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。

16.

根据本题要点⑤所提示的内容，指出B企业能否直接向人民法院提起诉讼?并说明理由。正确答案：B企业可以直接向人民法院提起诉讼。根据《公司法》第151条的规定，公司董事、监事、高级管理人员以外的他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，有限责任公司的股东可以书面请求董事会或者监事会向人民法院提起诉讼，或者直接向人民法院提起诉讼。

17.

根据本题要点⑥所提示的内容，指出C企业能否转让自己的出资?并说明理由。正确答案：C企业可以转让自己的出资。根据《公司法》第71条的规定，股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。在本题中，由于股东A企业、B企业自接到书面通知之日起满30日未答复，视为同意转让。因此，C企业可以转让自己的出资。

甲公司签发金额为1000万元、到期日为2014年5月30日、付款人为大满公司的汇票一张，向乙公司购买A楼房。甲乙双方同时约定：汇票承兑前，A楼房不过户。

其后，甲公司以A楼房作价1000万元、丙公司以现金1000万元出资共同设立丁有限公司。某会计师事务所将未过户的A楼房作为甲公司对丁公司的出资予以验资。丁公司成立后占有使用A楼房。

2013年9月，丙公司欲退出丁公司。经甲公司、丙公司协商达成协议：丙公司从丁公司取得退款1000万元后退出丁公司；但顾及公司的稳定性，丙公司仍为丁公司名义上的股东，其原持有丁公司50%的股份，名义上仍由丙公司持有40%，其余10%由丁公司总经理贾某持有，贾某暂付200万元给丙公司以获得上述10%的股权。丙公司依此协议获款后退出，据此，丁公司变更登记为：甲公司、丙公司、贾某分别持有50%、40%和10%的股权；注册资本仍为2000万元。

丙公司退出后，甲公司要求丁公司为其贷款提供担保，在丙公司代表未到会、贾某反对的情况下，丁公司股东会通过了该担保议案。丁公司遂为甲公司从B银行借款500万元提供了连带责任保证担保，同时，乙公司亦将其持有的上述1000万元汇票背书转让给陈某。陈某要求丁公司提供担保，丁公司在汇票上签注：“同意担保，但A楼房应过户到本公司。”陈某向大满公司提示承兑该汇票时，大满公司在汇票上批注：“承兑，到期丁公司不垮则付款。”

2014年6月5日，丁公司向法院申请破产获受理并被宣告破产。债权申报期间，陈某以汇票未获兑付为由、贾某以替丁公司代垫了200万元退股款为由向清算组申报债权，B银行也以丁公司应负担保责任为由申报债权并要求对A楼房行使优先受偿权。同时乙公司就A楼房向清算组申请行使取回权。

问题：18.

丁公司的设立是否有效?为什么?正确答案：有效。甲公司以未取得所有权之楼房出资仅导致甲公司承担出资不实的法律责任，不影响公司设立的效力。[考点]公司的设立；抽逃出资；公司对股东提供担保；破产债权；别除权；取回权；虚假出资责任；抽逃出资责任；验资责任

19.

丙退出丁公司的做法是否合法?为什么?正确答案：不合法。丙公司的行为实为抽逃公司资金。《公司法》第35条明确规定，公司成立后，股东不得抽逃出资。本案中，丙公司从丁公司取得退款1000万元后退出丁公司。违反了上述规定。所以，丙公司的做法是不合法的。

20.

丁公司股东会关于为甲公司提供担保的决议是否有效?为什么?正确答案：无效。该担保事项应由无关联关系的股东表决决定。

21.

陈某和贾某所申报的债权是否构成破产债权?为什么?正确答案：陈某的申报构成破产债权。丁公司对汇票的保证有效；大满公司实为拒绝承兑，陈某对丁公司享有票据追索权。贾某的申报不构成破产债权。贾某的200万元是对丁公司的出资，公司股东不得以出资款向公司主张债权。

22.

B银行和乙公司的请求是否应当支持?为什么?正确答案：B银行申报破产债权的申请应当支持，但无权优先受偿。丁公司与B银行签订的担保合同有效，故B银行破产债权成立；但该担保是保证担保，B银行不享有担保物权，无权优先受偿。乙公司的请求应当支持。乙公司仍是A楼房的产权人，故其可依法收回该楼房。

23.

各债权人若在破产程序中得不到完全清偿，还可以向谁追索?他们各自应承担什么责任?正确答案：债权人可以向甲公司、丙公司和某会计师事务所追索。甲公司虚假出资，丙公司非法抽逃资金，应对债权人承担连带责任；某会计师事务所明知丁公司设立时甲公司出资不实，仍予验资，应在其虚假验资的范围内承担责任。

2014年3月25日，甲公司通过证券交易所交易已持有乙电脑公司股份的3.78%，并与其关联企业丙幼儿食品公司和丁电子公司约定，由该两家公司分别持有乙公司股份的2.56%和1.47%。这之后，甲公司继续收购，到3月28日，甲公司才下单收盘，并作出公告，公告其所持乙公司股份比例超过5%，并要求乙公司召开董事会。但此时，甲丙丁三家共持有乙公司的股份数已达12.51%。乙公司董事会选举金某为董事长。金某上任后不久，即采取了下列行为：(1)甲公司董事长于某为购买豪华住宅，要求金某以乙公司的红旗轿车一部作质押，向不知情的王某借款100万元；(2)金某操纵董事会决定投资500万元研制开发一套游戏软件，只有董事王某反对。后来此套游戏软件被国家有关部门取缔，造成公司直接损失700万元；(3)与丁公司签订协议，以低于市场价20%的价格向其出售电脑配件，以帮助丁公司抢占市场份额。金某的一系列行为引起了广大股东的不满。他们联合起来多次要求召开股东会，但都被董事会拒绝。

问题：24.

假如甲公司持乙公司股份比例超过30%后继续收购，并向乙公司发出收购要约。在要约有效期内，乙公司被其担保公司戊公司诉至人民法院，那么甲公司能否撤回其收购要约?假如甲公司以此为由，对股民张某的股票以要约中规定的价格的70%收购，这种做法是否正确?正确答案：在收购要约有效的期限内，甲不得撤回其收购要约，其对股民张某的股份压价收购也是不正确的，因为收购要约中的各项收购条件，适用于被收购公司的所有股东。[考点]上市公司的收购

25.

对乙公司因为投资开发软件所造成的损失，董事会是否要负赔偿责任?董事王某能否因其未同意该项计划而免责?正确答案：董事会要负赔偿责任。首先投资计划应由股东会做出决定，董事会没有决定权；其次，该项计划因为违法而被国家取缔，因此，董事会应对此项损失承担赔偿责任。董事王某可以因其不同意该项计划而免责。

26.

董事会拒绝召开股东大会的做法正确吗?股东可采取何种措施来保护自己的合法权益?正确答案：不正确。持有公司股份10%以上的股东请求时，董事会应当召集临时股东大会。董事会不履行职责的，监事会应及时召集，监事会不召集的，连续90日以上单独或者合计持有公司10%以上股份的股东可以自行召集和主持。

甲、乙国有企业与另外7家国有企业拟联合组建设立“永发有限责任公司”(以下简称永发公司)，公司章程的部分内容是：公司股东会除召开定期会议外，还可以召开临时会议，临时会议须经代表1/2以上表决权的股东，1/2以上的董事或1/2以上的监事提议召开。在申请公司设立登记时，工商行政管理机关指出了公司章程中规定的关于召开临时股东会议方面的不合法之处。经全体股东协商后，予以纠正。

2013年3月，永发公司依法登记设立，注册资本为1亿元，其中甲以工业产权出资，协议作价金额1200万元；乙出资1400万元，是出资最多的股东。公司成立后，由甲召集和主持首次股东会会议，设立了董事会。2013年5月，永发公司董事会发现，甲作为出资的工业产权的实际价额显著低于公司章程所定的价额，为了使公司股东出资总额仍达到1亿元，董事会提出了解决方案，即：由甲补足差额；如果甲不能补足差额，则由其他股东按出资比例分担该差额。

2014年5月，公司经过一段时间的运作后，经济效益较好，董事会拟定了一个增加注册资本的方案，方案提出将公司现有的注册资本由1亿元增加到1.5亿元。增资方案提交到股东会讨论表决时，有7家股东赞成增资。7家股东出资总和为5830万元，占表决权总数的58.3%；有2家股东不赞成增资，2家股东出资总和为4170万元，占表决权总数的41.7%。股东会通过增资决议，并授权董事会执行。

2014年3月，永发公司因业务发展需要，依法成立了上海分公司。上海分公司在生产经营过程中，因违约被诉至法院，对方以永发公司是上海分公司的总公司为由，要求永发公司承担违约责任。

问题：27.

永发公司设立过程中订立的公司章程中关于召开临时股东会议的规定有哪些不合法之处?说明理由。正确答案：永发公司设立过程中订立的公司章程中关于召开临时股东会会议的提议权的规定不合法。《公司法》第39条：“股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议应当按照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。”[考点]临时股东会议；公司增资

28.

永发公司的首次股东会议由甲召集和主持是否合法?为什么?正确答案：永发公司的首次股东会会议由甲召集和主持不合法。《公司法》第38条：“首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持，依照本法规定行使职权。”因此，首次股东会会议应由乙召集和主持。

29.

永发公司董事会作出的关于甲出资不足的解决方案的内容是否合法?说明理由。正确答案：永发公司董事会作出的关于甲出资不足的解决方案的内容不合法。《公司法》第30条：“有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。”而并非由其他股东按出资比例分担该差额。

30.

永发公司股东会作出的增资决议是否合法?说明理由。正确答案：永发公司股东会作出的增资决议不合法。《公司法》第43条：“股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。”而永发公司讨论表决时，同意的股东的出资额占表决权总数的58.3%，未超过2/3的比例。因此，增资决议不能通过。

31.

永发公司是否应替上海分公司承担违约责任?说明理由。正确答案：永发公司应替上海分公司承担违约责任。《公司法》第14条规定，公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。

甲公司、乙公司、丙合伙企业和自然人张某准备成立丰收电子有限责任公司。公司章程记载，召开公司股东会应当于会议召开15日前通知全体股东，股东会会议不按照股东出资比例，而是按照股东人数行使表决权，公司的注册资本为200万元，其中甲公司以货币60万出资(实际交付出资20万)、乙公司以货币30万元出资；丙企业以其专利技术出资，作价70万元；张某以自己持有的A上市公司的40万股权出资。

丰收公司成立后，在公司首次会议上选举公司董事会和监事会成员，甲公司提议甲公司的财务经理韩某为监事候选人之一，该提议得到通过。董事会成员共有5人，其中陈某因为贪污罪被判处有期徒刑5年，于2012年刑满释放。

公司成立后，吴某通过出资成为公司的新股东，他的出资载入了公司章程，验资报告载明吴某出资占公司资本的3%。2014年3月，公司召开了股东会，决定将公司注册资本金增加到人民币500万元，同时确定了各股东的增资数额，但该次股东会没有通知吴某参加，这次股东会决议由他人代替吴某签署。增加注册资本后，验资报告显示吴某占到公司资本总额的1.5%。验资同时发现，丙企业的专利技术折价仅为45万元。

问题：32.

丰收公司或其他股东请求甲公司补交40万货币出资的权利是否受诉讼时效限制?为什么?正确答案：公司或其他股东请求甲公司补交出资的权利不受诉讼效限制。《公司法解释三》第19条规定，公司股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司全面履行出资义务或者返还出资，被告股东以诉讼时效为由进行抗辩的，人民法院不予支持。[考点]公司组织机构、抽逃出资、对出资瑕疵股东行使股东权的限制、资本充实责任、股东会决议的撤销

33.

丰收公司章程规定不按照股东出资比例行使表决权是否有效?为什么?正确答案：丰收公司章程规定不按照股东出资比例行使表决权有效。《公司法》第42条规定，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。

34.

丰收公司成立后公司组织机构和人员构成是否符合法律规定?为什么?正确答案：丰收公司组织机构构成合法。有限责任公司设董事会和监事会。

人员构成不合法。公司的财务经理属于高级管理人员，不得兼任监事。“陈某因为贪污罪被判处有期徒刑5年，于2009年刑满释放”，因贪污犯罪，执行期满未过5年，不得担任董事、监事、高级管理人员。

35.

丰收公司股东会没有通知吴某参加，所做出的股东会决议效力如何?吴某对该增资决议不满，他是否可以向法院提起诉讼?正确答案：股东会决议为可撤销决议。吴某可以向法院提起撤销股东会决议的诉讼。召开股东会会议，应当提前15日通知全体股东，违反该程序，股东可以自决议作出之日起60日内请求人民法院撤销。

36.

丙企业属于违反出资义务的哪种情形?应承担何种责任?甲公司、乙公司、张某和吴某各需要承担何种责任?正确答案：丙企业属于出资不实。《公司法》第30条，有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额，公司设立时的其他股东承担连带责任，甲公司、乙公司和张某因此承担连带责任。吴某不对此承担责任。

37.

设A上市公司的股票大跌，丁出资的40万股票市值跌至10万元，其他股东可否要求其补足30万的出资?为什么?正确答案：不能要求，理由：依据《公司法解释(三)》，出资人以符合法定条件的非货币财产出资后，因市场等客观变化导致贬值的，公司、其他股东或公司债权人主张出资人承担补足责任的，法院不予支持。

普天药业股份有限公司成立于2005年，刚开业的二年来，公司的经营状况良好，股票的形势一路走高，甲乙丙三人看好公司的经营前景，遂于2006年年底分别购入了该公司2%、3%、5%的股票，一直到2007年上半年，三人获益颇丰。2007年底，在持有公司股份60%的大股东凯悦公司的操纵下，公司董事会做出了一项处理公司的现有的制药设备更换进口新制药设备的决议，从而导致了凯悦与其他股东之间的严重冲突，董事会也陷入了瘫痪，公司股东多方想办法，欲召开股东大会临时会议否定该决议的效力。但是却一直没能有效召集开会。后经查明，由于机器设备的更新花费的巨额资金导致普天公司的资金链条断裂，公司的经营状况持续低迷，并且由于该机器设备生产的药品难于为市场所接受，公司陷入了巨额亏损的恶性循环，而凯悦公司却从购买设备的外国厂家获得了500万元的酬金。直到2010年上半年，公司依然陷于瘫痪的境地，没有成功召开董事会或股东会会议。

问题：38.

对于公司直到2010年上半年仍然陷于瘫痪境地而巨额亏损的情形，甲乙丙三人为了保护自己的合法权益，可以采取的措施有哪些?正确答案：a．请求人民法院解散该公司；

b．向凯悦公司要求赔偿公司的损失；

c．出售股票，退出该公司。

a．请求人民法院解散该公司。依据：《公司法解释(二)》第1条规定，单独或者合计持有公司全部股东表决权10%以上的股东，以下列事由之一提起解散公司诉讼，并符合公司法第182条规定的，人民法院应予受理：(1)公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；(2)股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；(3)公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；(4)经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民法院不予受理。

b．向凯悦公司要求赔偿公司的损失。依据：《公司法》第20条第1、2款规定，公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。

c．出售股票，退出该公司。依据：股份有限公司的全部资本划分成等额股份，股份有限公司不具有强烈的人合性质。[考点]公司面临解散时股东的权利保护

39.

如果甲乙丙三人决定向人民法院提起诉讼，以保护自己的合法权益。三人商议后，决定以普天公司和凯悦公司为被告，要求人民法院解散该公司并且进行清算，你认为人民法院依法应如何处置，在审理中应当注意什么，依据是什么?正确答案：a．人民法院只受理他们提出的解散公司的请求，而对于他们提出的清算申请不予受理；

b．人民法院应当告知他们将凯悦公司变更为第三人，如果他们三人坚持不变更自己的主张，则人民法院可以驳回他们对于凯悦公司的诉讼；

c．民法院在审理解散公司的诉讼案件时，应当注重调解。

a．人民法院只受理他们提出的解散公司的请求，而对于他们提出的清算申请不予受理。依据：《公司法解释(二)》第2条规定，股东提起解散公司诉讼，同时又申请人民法院对公司进行清算的，人民法院对其提出的清算申请不予受理。人民法院可以告知原告，在人民法院判决解散公司后，依据公司法第183条和本规定第7条的规定，自行组织清算或者另行申请人民法院对公司进行清算。

b．人民法院应当告知他们将凯悦公司变更为第三人，如果他们三人坚持不变更自己的主张，则人民法院可以驳回他们对于凯悦公司的诉讼。依据：《公司法解释(二)》第4条规定，股东提起解散公司诉讼应当以公司为被告。原告以其他股东为被告一并提起诉讼的，人民法院应当告知原告将其他股东变更为第三人；原告坚持不予变更的，人民法院应当驳回原告对其他股东的起诉。原告提起解散公司诉讼应当告知其他股东，或者由人民法院通知其参加诉讼。其他股东或者有关利害关系人申请以共同原告或者第三人身份参加诉讼的，人民法院应予准许。

c．人民法院在审理解散公司的诉讼案件时，应当注重调解。依据：《公司法解释(二)》第5条规定，人民法院审理解散公司诉讼案件，应当注重调解。当事人协商同意由公司或者股东收购股份，或者以减资等方式使公司存续，且不违反法律、行政法规强制性规定的，人民法院应予支持。当事人不能协商一致使公司存续的，人民法院应当及时判决。经人民法院调解公司收购原告股份的，公司应当自调解书生效之日起六个月内将股份转让或者注销。股份转让或者注销之前，原告不得以公司收购其股份为由对抗公司债权人。[考点]公司解散诉讼的启动

40.

如果人民法院做出解散公司的判决，公司股东大会制定了以凯悦公司为首的股东和相关人员组成清算组，但2个月来，在凯悦公司的操纵下，该清算组没有进行相关的清算活动，债权人丁应如何保护自己的权利?甲乙丙能否向法院要求指定清算组?甲乙丙可否成为清算组成员?正确答案：此情形下，公司债权人丁有权依据下述第7条的规定，申请人民法院指定清算组进行清算。在债权人未提出上述请求的情况下，甲乙丙有权要求人民法院指定清算组。甲乙丙可以由法院指定为清算组成员。《公司法解释(二)》第7条规定，公司应当依照公司法第183条的规定，在解散事由出现之日起15日内成立清算组，开始自行清算。有下列情形之一，债权人申请人民法院指定清算组进行清算的，人民法院应予受理：(1)公司解散逾期不成立清算组进行清算的；(2)虽然成立清算组但故意拖延清算的；(3)违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。具有本条第二