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民事诉讼法与仲裁制度分类模拟题29一、多项选择题1.
关于民事诉讼法的性质,下列哪些说法是错误的?______A.根据其调整的社会关系,民事诉(江南博哥)讼法是程序法B.根据其在法律体系中的地位,民事诉讼法是程序法C.根据其规定的内容,民事诉讼法是程序法D.根据公法与私法的划分标准,民事诉讼法是程序法正确答案:ABD[解析]本题考查民事诉讼法的性质。第一,从民事诉讼法调整的社会关系看,它调整的是民事诉讼关系,是社会关系中具有自身独立特点的一类社会关系,这决定了民事诉讼法能够成为一个独立的法律部门。从调整的社会关系角度看,民事诉讼法是部门法,因此A项错误。第二,就民事诉讼法在我国社会主义法律体系的地位而言,它属于基本法律,其效力仅低于宪法,因此B项错误。第三,从民事诉讼法的内容看,它规定的主要是程序问题。除总则外,民事诉讼法规定了第一审程序、第二审程序、审判监督程序、特别程序、督促程序、公示催告程序、执行程序等。民事诉讼法在主要规定诉讼程序的同时,还规定了一些同民事诉讼相关的非讼程序,从这个角度看它属于程序法,因此C项正确。第四,公法与私法的划分在法学界分歧比较大,不过,目前的多数说认为民事诉讼法是公法,因为在民事诉讼法律关系的主体中有代表国家的法院,在民事诉讼法中也包含大量规定诉讼参与人要服从国家审判权的规范。无论如何,不可能从公法与私法区分的角度得出民事诉讼法是程序法的结论。因此,D项错误。
2.
被告苗某在庭审过程中发现书记员与原告代理律师显得很熟悉,事后查明二人乃大学室友。第二次开庭时,苗某申请该书记员回避,对此法院则应当如何处理?______A.本案应中止审理B.本案应延期审理C.苗某之申请已逾法定期限,庭审照常进行D.审判长有权决定该书记员是否回避正确答案:BD[解析]《民事诉讼法》第146条规定:“有下列情形之一的,可以延期开庭审理:……(2)当事人临时提出回避申请的……”所以,B项是正确的,A项是错误的。根据《民事诉讼法》第45条第1款的规定,回避事由在案件开始审理后知道的,也可以在法庭辩论终结前提出。所以,C项的表述是错误的。《民事诉讼法》第46条规定:“院长担任审判长时的回避,由审判委员会决定;审判人员的回避,由院长决定;其他人员的回避,由审判长决定。”所以,D项正确。
3.
按照《民事诉讼法》的规定,法定不公开审理的民事案件有______A.婚姻案件B.涉及个人隐私案件C.涉及国家秘密案件D.涉及商业秘密的案件正确答案:BC[解析]《民事诉讼法》第134条规定:“人民法院审理民事案件,除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外,应当公开进行。离婚案件,涉及商业秘密的案件,当事人申请不公开审理的,可以不公开审理。”所以,B、C项正确。
4.
根据我国的司法解释,下列案件中,可能由基层人民法院管辖的一审案件有______A.海事海商案件B.专利纠纷案件C.著作权民事纠纷案件D.商标民事纠纷案件正确答案:BCD[解析]《民事诉讼法解释》第2条规定:“专利纠纷案件由知识产权法院、最高人民法院确定的中级人民法院和基层人民法院管辖。海事、海商案件由海事法院管辖。”所以,A项不选,B项正确。
《关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第2条规定:“著作权民事纠纷案件,由中级以上人民法院管辖。各高级人民法院根据本辖区的实际情况,可以确定若干基层人民法院管辖第一审著作权民事纠纷案件。”所以,C项符合题意。
《关于审理商标案件有关管辖权和法律适用范围问题的解释》第2条规定:“商标民事纠纷第一审案件,由中级以上人民法院管辖。各高级人民法院根据本辖区的实际情况,经最高人民法院批准,可以在较大城市确定1~2个基层人民法院受理第一审商标民事纠纷案件。”所以,D符合题意。
5.
根据《民事诉讼法》和司法解释的相关规定,关于级别管辖,下列哪些表述是正确的?______A.级别管辖不适用管辖权异议制度B.案件被移送管辖有可能是因为受诉法院违反了级别管辖的规定而发生的C.管辖权转移制度是对级别管辖制度的变通和个别的调整D.当事人可以通过协议变更案件的级别管辖正确答案:BC[解析]根据《关于审理民事级别管辖异议案件若干问题的规定》第6条,被告以受诉人民法院同时违反级别管辖和地域管辖规定为由提出管辖权异议的,受诉人民法院应当一并作出裁定。因此级别管辖也适用管辖权异议制度,故A项错误。
移送管辖通常发生在同级法院之间,用来纠正地域管辖的错误,但有时也发生在上下级法院之间。该规定第7条规定,当事人未依法提出管辖权异议,但受诉人民法院发现其没有管辖权的,应当将案件移送有管辖权的人民法院审理。根据该规定第9条,对于将案件移送上级人民法院管辖的裁定,当事人未提出上诉,但受移送的上级人民法院认为确有错误的,可以依职权裁定撤销。因此案件被移送管辖有可能因受诉法院违反级别管辖的规定而发生,故B项正确。
管辖权转移,是指依据上级法院的决定或同意,将案件的管辖权从原来有管辖权的法院转移至无管辖权的法院,使无管辖权的法院因此而取得管辖权。管辖权转移在上下级法院之间进行,通常在直接的上下级法院间进行,是对级别管辖的变通和个别调整。故C项正确。
无论是国内案件的协议管辖还是涉外案件的协议管辖都不得违反级别管辖和专属管辖的规定,故D项错误。本题答案为B、C。
6.
北京甲区某出版社出版了一本普法书。上海乙区某文化公司见该书销路很好,遂在上海市丙区非法复制了8000册。该公司将这批非法复制的书藏匿在上海市丁区,后在戊区销售时被版权局查封。出版社欲对上海该文化公司提起著作权侵权诉讼。请问:出版社可以选择向下列哪些法院起诉?______A.乙区法院B.丙区法院C.丁区法院D.戊区法院正确答案:ABCD[解析]根据《著作权解释》第4条的规定,因侵犯著作权行为提起的民事诉讼,由《著作权法》第46~47条所规定侵权行为的实施地、侵权复制品储藏地或者查封扣押地、被告住所地人民法院管辖。乙区是被告住所地,丙区是侵权行为实施地,丁区是侵权复制品储藏地,戊地是查封扣押地。所以,A、B、C、D四项均符合题意。
7.
根据《民事诉讼法》和相关司法解释的规定,法院的下列哪些做法是违法的?______A.在一起借款纠纷中,原告张海起诉被告李河时,李河居住在甲市A区。A区法院受理案件后,李河搬到甲市D区居住,该法院知悉后将案件移送D区法院B.王丹在乙市B区被黄玫打伤,以为黄玫居住乙市B区,而向该区法院提起侵权诉讼。乙市B区法院受理后,查明黄玫的居住地是乙市C区,遂将案件移送乙市C区法院C.丙省高院规定,本省中院受理诉讼标的额1000万元至5000万元的财产案件。丙省E市中院受理一起标的额为5005万元的案件后,向丙省高院报请审理该案D.居住地为丁市H区的孙溪要求居住地为丁市G区的赵山依约在丁市K区履行合同。后因赵山下落不明,孙溪以赵山为被告向丁市H区法院提起违约诉讼,该法院以本院无管辖权为由裁定不予受理正确答案:ABC[解析]根据《民事诉讼法解释》第38条的规定,有管辖权的人民法院受理案件后,不得以行政区域变更为由,将案件移送给变更后有管辖权的人民法院。故A项A区法院的做法违反了管辖恒定原则,当选。
根据《民事诉讼法》第28条规定,因侵权行为提起的诉讼,由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。B项中的王丹在乙市B区被打伤,故乙市B区法院作为侵权行为地具有对该案件的管辖权。根据《民事诉讼法》第36条规定,移送管辖的前提是受理案件的法院对所受理的案件没有管辖权。B项中的案件不符合移送管辖的要求,故B区法院移送案件的做法是错误的。
根据最高人民法院《关于审理民事级别管辖异议案件若干问题的规定》第5条规定,对于应由上级人民法院管辖的第一审民事案件,下级人民法院不得报请上级人民法院交其审理。C项中,丙市中院受理的标的额5005万案件,超出其管辖范围,应该将该案件移送给上级法院审理,而不能报请交其审理。
根据《民事诉讼法》第22条规定,对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼,应由原告住所地人民法院管辖。D项中虽然被告赵山下落不明,但是该案件并不是身份关系的诉讼,故仍应按照一般管辖规则来确定管辖法院。
根据《民事诉讼法解释》第18条规定,因合同纠纷提起的诉讼,如果合同没有实际履行,当事人双方住所地都不在合同约定的履行地的,由被告住所地人民法院管辖。D项中合同没有实际履行,故只能由被告住所地丁市G区法院管辖。所以丁市H区法院以本院无管辖权为由裁定不予受理的做法正确。本题答案为A、B、C。
8.
依据我国现行法律的规定及相关诉讼理论,关于当事人诉讼权利能力,下列哪些选项是错误的?______A.民事诉讼权利能力都是以民事权利能力为基础的B.民事诉讼权利能力都是以民事行为能力为基础的C.具有民事诉讼权利能力者在实体上就具有民事权利能力D.具有民事诉讼权利能力者在实体上不一定就具有民事权利能力正确答案:ABC[解析]本案考查民事诉讼权利能力与民事权利能力、民事行为能力之间的关系。这三个概念都是涉及主体资格的概念。民事诉讼权利能力是进行民事诉讼活动的资格,民事权利能力是进行民事活动的资格,民事行为能力是通过自己的行为进行民事活动的资格。民事诉讼权利能力的资格范围最广,包括公民、法人、其他组织,其中公民从出生到死亡都具有民事诉讼权利能力,与其年龄、精神智力状况无关,对此,基础法条依据是《民事诉讼法》第48条;与民事诉讼权利能力相比较,民事权利能力的资格范围有所收缩,根据《民法通则》的规定,民事权利能力涵盖的主体有公民、法人、“两户一伙”(个体工商户、农村承包经营户与合伙),不包括其他组织。在其他组织问题上A项是说不通的。民事行为能力,分为完全民事行为能力、限制民事行为能力、无民事行为能力三种状态,其中完全民事行为能力要求自然人成年并且精神智力状况正常。民事诉讼权利能力与民事主体的年龄、智力状况无关,未成年人、精神病人也具有民事诉讼权利能力。就未成年人与精神病人问题,B项是说不通的。据此,民事诉讼权利能力与民事权利能力、民事行为能力具有一定的相关性,但是民事诉讼权利能力并非完全以民事权利能力为基础,更不是以民事行为能力为基础的,因此,A、B项错误。其他组织具有民事诉讼权利能力,但是不具有民事权利能力,因此,C项错误。D项准确表述了民事诉讼权利能力与民事权利能力的关系状态。
9.
邱某发现奶粉厂产品广告上印有其子照片,便同奶粉厂交涉,要求停止侵害、赔礼道歉、赔偿损失。奶粉厂拒绝,称产品广告是广告公司制作,与其无关,而广告公司称照片是本公司工作人员业余摄影爱好者关某提供。经法院查明,广告上使用的照片是关某经幼儿园老师同意后拍摄的。本案中被告应为______A.关某B.奶粉厂C.广告公司D.幼儿园老师正确答案:BC[解析]本案中关某是广告公司工作人员,广告公司应为其职务行为承担责任,而奶粉厂委托广告公司制做广告,对非法使用他人肖像有过错,与广告公司为共同侵权人,所以应以广告公司和奶粉厂为被告。所以,B、C项正确。
10.
甲是一名电影演员,已去世。某出版社出版了一本作者乙写的《甲的风流韵事》,内容与实际情况严重不符,甲的家人极为愤怒,认为严重侵犯甲的名誉权,下列哪些人员有权向人民法院起诉?______A.甲的父母B.甲的弟弟C.甲的子女D.甲的外孙子女正确答案:ABCD[解析]《关于审理民誉权案件若干问题的解答》第5条规定,死者名誉受到损害的,其近亲属有权向人民法院起诉。近亲属包括:配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。所以,A、B、C、D项都正确。
11.
下列哪些情形能构成必要共同诉讼?______A.月亮浴池营业执照上的经营者是张大明,后张大明另办了一个公司,于是将月亮浴池转让给其弟弟张小明经营,但未到工商行政部门进行变更登记,现一顾客在月亮浴池洗澡时被烫伤,向人民法院提起损害赔偿诉讼B.甲向乙借款25万元,丙作为保证人在合同上签了字,约定丙承担一般保证责任,现甲逾期不偿还借款,乙向甲、丙一并提起诉讼C.甲公司和乙公司签订了一份购销合同,不久,甲公司分立为丙公司和丁公司,现因购销合同发生纠纷,乙公司向人民法院提起诉讼D.齐老汉有三子一女,去世后留下房产和存款若干,现大儿子认为遗产分割不公平,以小儿子为被告向人民法院提起诉讼正确答案:ABCD[解析]根据《民事诉讼法解释》第59条的规定,在诉讼中,个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的,以营业执照上登记的字号为当事人,但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的,以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。A选项中,张大明是营业执照上登记的业主,而张小明是实际经营者,因而是一个必要共同诉讼。
《民事诉讼法解释》第66条规定,因保证合同纠纷提起的诉讼,债权人向保证人和被保证人一并主张权利的,人民法院应当将保证人和被保证人列为共同被告。保证合同约定为一般保证,债权人仅起诉保证人的,人民法院应当通知被保证人作为共同被告参加诉讼;债权人仅起诉被保证人的,可以只列被保证人为被告。故一般保证的债权人向债务人和保证人一并提起诉讼的,人民法院应当将债务人和保证人列为共同被告参加诉讼。B选项中,债权人乙向债务人甲和保证人丙一并提起诉讼,根据上述法条,应当将甲和丙列为共同被告参加诉讼,所以B选项是必要共同诉讼。
根据《民事诉讼法解释》第63条规定,企业法人合并的,因合并前的民事活动发生的纠纷,以合并后的企业为当事人;企业法人分立的,因分立前的民事活动发生的纠纷,以分立后的企业为共同诉讼人。甲公司分立为丙和丁公司,并因分立前与乙公司的购销合同发生纠纷,所以,应将分立后的丙和丁公司作为共同被告,C选项是一个必要共同诉讼。
《民事诉讼法解释》第70条规定,在继承遗产的诉讼中,部分继承人起诉的,人民法院应通知其他继承人作为共同原告参加诉讼;被通知的继承人不愿意参加诉讼又未明确表示放弃实体权利的,人民法院仍应把其列为共同原告。故D选项也可能是一个必要共同诉讼。本题答案为ABCD。
12.
A到外地出差,在友谊宾馆住宿。当晚睡觉的时候,有窃贼溜进其房屋实施盗窃,被A发现后,双方发生厮打,窃贼将A的面部打伤后跳窗逃窜,随即被宾馆保安捉住,移送公安机关处理。结合以上案情,下列哪些说法是符合法律规定的?______A.A认为宾馆没有尽到安全保障义务,可以以友谊宾馆为被告提起诉讼B.若A以宾馆为被告提起诉讼,应当将侵权行为人作为共同被告C.A只能以侵权行为人为被告提起诉讼D.若本案经查证是由于宾馆工作人员疏忽导致窃贼乘虚而入,那么友谊宾馆应当与侵权行为人一起对A遭受的损害承担连带责任正确答案:AB[解析]《侵权责任法》第37条规定,宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者,未尽到安全保障义务,造成他人损害的,应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的,由第三人承担侵权责任;管理人或者组织者未尽到安全保障义务的,承担相应的补充责任。因此负有安全保障义务的友谊宾馆在没有尽到该义务时,受害人可以以其为被告提起诉讼,侵权行为人在此应当作为共同被告。由此A、B两项正确,C项错误。安全保障义务人有过错的,只在其能够防止和制止损害的范围内承担责任,并且可以向第三入追偿,由此可见,安全保障义务人承担的是一种补充责任,而非连带责任,故D项错误。本题的答案为A、B项。
13.
法定诉讼代理权因以下客观情况的出现而消灭______A.被代理人年满16周岁B.患精神病的被代理人痊愈而恢复诉讼行为能力C.法定诉讼代理人与被代理人之间的收养关系消灭D.法定诉讼代理人丧失民事行为能力正确答案:BCD[解析]A项错误,被代理人年满16周岁,大多数情况下并不因此取得完全民事行为能力,除非他以自己的劳动收入为主要生活来源。依《民法通则》的规定,公民满18周岁才具有完全民事行为能力。没有完全民事行为能力,就意味着没有民事诉讼行为能力,仍应由其监护人作为法定诉讼代理人代为进行诉讼。因此,B、C、D项正确。
14.
关于民事诉讼中的法定代理人,下列哪些选项是正确的?______A.法定代理人的被代理人都是无民事行为能力或限制民事行为能力的人B.法定代理人在诉讼中所实施的行为和发生的诉讼事件的法律后果与当事人所实施的行为和发生的诉讼事件的法律后果相同C.法定代理人与诉讼当事人在诉讼上具有相同的诉讼地位D.法定代理人与当事人都属于诉讼参加人的范畴正确答案:AD[解析]在我国,法定诉讼代理人是为补充无民事行为能力人或限制民事行为能力人的诉讼行为能力的欠缺而设置的。因此A项正确。法定代理人毕竟不是被代理人本人,尽管法定代理人具有类似当事人的诉讼权利,但他们与当事人仍然存在区别:(1)法定代理人只能以当事人的名义起诉或应诉;(2)裁判针对的是当事人而不是法定代理人;(3)在诉讼中,如果法定代理人死亡,法院可以另行指定监护人作为诉讼代理人继续诉讼,而不必终结诉讼。因此,B、C项错误。另外,根据民事诉讼法的规定,诉讼参加人包括当事人和诉讼代理人。法定代理人是诉讼代理人的一种,因此D项正确。
15.
关于自认的说法,下列哪些选项是错误的?______A.自认的事实允许用相反的证据加以推翻B.身份关系诉讼中一律不适用自认C.调解中的让步不构成诉讼上的自认D.当事人一般授权的委托代理人一律不得进行自认正确答案:BD[解析]自认是指一方当事人对另一方当事人主张的案件事实予以承认。《民事诉讼证据规定》第8条规定:“诉讼过程中,一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的,另一方当事人无需举证。但涉及身份关系的案件除外。对一方当事人陈述的事实,另一方当事人既未表示承认也未否认,经审判人员充分说明并询问后,其仍不明确表示肯定或者否定的,视为对该项事实的承认。当事人委托代理人参加诉讼的,代理人的承认视为当事人的承认。但未经特别授权的代理人对事实的承认直接导致承认对方诉讼请求的除外;当事人在场但对其代理人的承认不作否认表示的,视为当事人的承认。当事人在法庭辩论终结前撤回承认并经对方当事人同意,或者有充分证据证明其承认行为是在受胁迫或者重大误解情况下作出且与事实不符的,不能免除对方当事人的举证责任。”
涉及身份关系的事实因涉及人身权利,而不能由当事人自己任意处分,但不涉及身份关系的事实,如举证期限等,可予以自认,B项错误。一般授权委托代理人可构成自认,只是如果对事实的承认直接导致承认对方诉讼请求的除外。因此D项不正确。
A项说法正确,参见《民事诉讼证据规定》第8条第4款和第74条,诉讼过程中,当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据,人民法院应当予以确认,但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。
《民事诉讼法解释》第107条规定:“在诉讼中,当事人为达成调解协议或者和解协议作出妥协而认可的事实,不得在后续的诉讼中作为对其不利的根据,但法律另有规定或者当事人均同意的除外。”C项正确。
16.
民事诉讼证据的合法性包括实体的合法性和程序的合法性,下列违背民事诉讼证据程序合法性而不能作为定案依据的证据材料有______A.以秘密方式安装窃听器材而获取的证据材料B.某人为获取侵权事实在公证人员的陪同下购买侵权产品所获得的证据C.未经质证的证据材料D.未经对方当事人知晓而制作的录音材料正确答案:AC[解析]A项不合法,因为取得的方式是国家禁止的,属于证据的来源不合法。根据《民事诉讼证据规定》第47条的规定,证据应当在法庭上出示,由当事人质证。未经质证的证据,不能作为认定案件事实的依据。因此C项错误。答案B、D项中证据的取得并不违反法律的禁止性规定。
17.
根据我国民事诉讼法的有关规定,下列关于证据保全的说法错误的有______A.证据保全只能依当事人申请进行,人民法院不得依职权作出B.当事人申请保全证据的应当提供相应的担保C.当事人在举证期限内随时可以申请保全证据D.人民法院进行证据保全时应有当事人或诉讼代理人在场正确答案:ABD[解析]《民事诉讼法》第81条规定:“在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,当事人可以在诉讼过程中向人民法院申请保全证据,人民法院也可以主动采取保全措施。因情况紧急,在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,利害关系人可以在提起诉讼或者申请仲裁前向证据所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请保全证据。证据保全的其他程序,参照适用本法第九章保全的有关规定。”所以,A项错误。
《民事诉讼法解释》第98条规定:“当事人根据民事诉讼法第八十一条第一款规定申请证据保全的,可以在举证期限届满前书面提出。证据保全可能对他人造成损失的,人民法院应当责令申请人提供相应的担保。”所以,B项错误,C项说法正确。
《民事诉讼证据规定》第24条规定:“人民法院进行证据保全,可以根据具体情况,采取查封、扣押、拍照、录音、录像、复制、鉴定、勘验、制作笔录等方法。人民法院进行证据保全,可以要求当事人或者诉讼代理人到场。”所以,D项错误。
18.
《民事诉讼法》第125条第1款规定了新的证据,二审中的新证据包括______A.当事人在一审中因客观原因无法提供的证据B.当事人在一审中因主观原因无法提供的证据C.一审庭审结束后新发现的证据D.当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许,二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据正确答案:CD[解析]根据《民事诉讼证据规定》第41条规定,《民事诉讼法》第139条第1款规定的新的证据,是指以下情形:(1)一审程序中的新的证据包括:当事人在一审举证期限届满后新发现的证据;当事人确因客观原因无法在举证期限内提供,经人民法院准许,在延长的期限内仍无法提供的证据。(2)二审程序中的新的证据包括:一审庭审结束后新发现的证据;当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许,二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据。因此,本题选C、D项。
19.
根据我国《民事诉讼法》和有关司法解释的规定,关于证据证明力的表述,哪些是正确的?______A.证人提供的对与其有亲属关系或者其他密切关系的一方当事人有利的证言,其证明力一般低于其他证人证言B.物证、历史档案、鉴定意见、勘验笔录或者经过公证、登记的书证,其证明力一般高于其他书证、视听资料和证人证言C.原始证据的证明力大于传来证据D.视听资料的证明力大于书证正确答案:AB[解析]《民事诉讼证据规定》第77条规定:“人民法院就数个证据对同一事实的证明力,可以依照下列原则认定:……(2)物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公证、登记的书证,其证明力一般大于其他书证、视听资料和证人证言;(3)原始证据的证明力一般大于传来证据;……(5)证人提供的对与其有亲属或者其他密切关系的当事人有利的证言,其证明力一般小于其他证人证言。”所以,A、B项正确,C项说法过于绝对,D项的说法错误。
20.
下列法院的行为哪些属于送达行为?______A.甲法院向乙法院出具委托函及相关文书B.法院向当事人开户的银行发出协助执行通知书C.被告下落不明,法院在公告栏中张贴起诉状要点、开庭时间、地点等D.法院通知有关证人出庭正确答案:CD[解析]送达是法院依法将相关诉讼文书和法律文书送交当事人和其他诉讼参与人的行为,有以下几个特征:(1)送达的主体只能是法院,法院实施送达行为的对象只能是当事人及其他诉讼参与人。当事人及其他诉讼参与人相互之间以及法院相互之间递交诉讼文书的行为,都不是送达行为,不适用《民事诉讼法》关于送达的规定。(2)送达是法院在诉讼过程中实施的行为。法院在诉讼以外,因其他公务活动而向公民、法人和其他组织送交某种文书的,也不是民事诉讼法上的送达行为。(3)送达的内容是各种诉讼文书。(4)送达必须严格按照法定的程序和方式进行。A项委托函的对象是另一法院,而B项发出协助执行通知书的对象是协助执行人而非诉讼参与人,均不属于受送达人的对象。所以,C、D项正确。
21.
我国《民事诉讼法》规定的审限不包括下列哪些期间?______A.鉴定期间B.公告期间C.审理当事人提出的管辖权异议期间D.双方当事人和解期间正确答案:ABCD[解析]根据《民事诉讼法解释》第243条的规定,民事诉讼法第149条规定的审限,是指从立案之日起至裁判宣告、调解书送达之日止的期间,但公告期间、鉴定期间、双方当事人和解期间、审理当事人提出的管辖异议以及处理人民法院之间的管辖争议期间不应计算在内。因此,本题A、B、C、D项都应选。
22.
甲、乙在第二审人民法院审理上诉案件的过程中,自愿请求调解,以下说法中正确的有______A.二审人民法院可进行调解B.民事案件一旦进入二审程序,则不适用调解C.在二审调解中,当事人双方可就上诉请求范围内的实体问题进行调解,也可对一审判决所认定的但未被上诉人提出异议的实体问题进行调解D.二审中做成的调解书送达当事人后,原一审裁判即视为撤销正确答案:ACD[解析]《民事诉讼法》第172条规定:“第二审人民法院审理上诉案件,可以进行调解。调解达成协议,应当制作调解书,由审判人员、书记员署名,加盖人民法院印章。调解书送达后,原审人民法院的判决即视为撤销。”据此A、C、D项正确,B项错误。
23.
甲公司诉乙公司侵权一案,在市中级人民法院作出二审判决之后,甲公司新发现一重要证据,遂向省高级人民法院申请再审。在省高级人民法院对再审申请审查期间,甲公司与乙公司达成了和解协议,并履行完毕。但甲公司在和解协议中声明不放弃申请再审的权利。在此情况下,下列哪些说法是错误的?______A.已达成和解协议,省高级人民法院应裁定终结再审审查B.应由省高级人民法院根据双方的和解协议制作调解书并注明撤销原判决C.已经履行完毕,执行终结,无需再审查再审申请D.省高级人民法院应继续进行审查,根据情况作出是否再审的裁定正确答案:ABC[解析]根据《民事诉讼法解释》第402条的规定,再审申请审查期间,有下列情形之一的,裁定终结审查:(1)再审申请人死亡或者终止,无权利义务承继者或者权利义务承继者声明放弃再审申请的;(2)在给付之诉中,负有给付义务的被申请人死亡或者终止,无可供执行的财产,也没有应当承担义务的人的;(3)当事人达成和解协议且已履行完毕的,但当事人在和解协议中声明不放弃申请再审权利的除外;(4)他人未经授权以当事人名义申请再审的;(5)原审或者上一级人民法院已经裁定再审的;(6)有本解释第383条第一款规定情形的。根据第(3)项的规定,D项是正确的。
24.
下列有关财产保全的说法,哪些是正确的?______A.人民法院采取财产保全措施时,可以运用查封、扣押、冻结或者法律规定的其他方法B.如果查封、扣押的财产不易长期保存或保存所需成本过高,可以责令当事人及时处理,由人民法院保存价款C.财产已被人民法院采取保全措施查封、扣押、冻结的,其他任何单位不能重复查封、冻结D.已经设定抵押的物品,人民法院不得查封、扣押、冻结正确答案:ABC[解析]《民事诉讼法》第103条规定:“财产保全采取查封、扣押、冻结或者法律规定的其他方法。人民法院保全财产后,应当立即通知被保全财产的人。财产已被查封、冻结的,不得重复查封、冻结。”所以,A项、C项正确。
《民事诉讼法解释》第153条规定:“人民法院对季节性商品、鲜活、易腐烂变质以及其他不宜长期保存的物品采取保全措施时,可以责令当事人及时处理,由人民法院保存价款……”所以,B项正确。《民事诉讼法解释》第157条规定:“人民法院对抵押物、质押物、留置物可以采取财产保全措施,但不影响抵押权人、质权人、留置权人的优先受偿权。”所以,D项错误。
25.
下列哪些情况,人民法院应当裁定解除财产保全措施?______A.申请人甲公司在法院采取了诉前财产保全措施后30日内未起诉B.被申请人乙公司向人民法院提供了担保C.被申请人依法履行了人民法院判决的义务D.甲公司在财产保全期间撤回了申请,人民法院同意其撤回申请的正确答案:ABCD[解析]《民事诉讼法》第101条第3款规定:“申请人在人民法院采取保全措施后30日内不依法提起诉讼或申请仲裁的,人民法院应当解除财产保全。”所以,A项正确。《民事诉讼法》第104条规定:“被申请人提供担保的,人民法院应当解除财产保全。”所以,B项正确。此外,根据《民事诉讼法》及最高人民法院的有关司法解释及司法实践,财产保全还因下列原因解除:(1)申请人在财产保全期间撤回了申请,人民法院同意其撤回申请的;(2)被申请人提出了复议,人民法院确认被申请人复议意见有理,而作出新裁定,撤销原财产保全裁定的;(3)被申请人依法履行了人民法院判决的义务,财产保全已没有存在意义的。因此,本题A、B、C、D项均应选。
26.
阳光商贸中心与宇明旅行社买卖合同争议由仲裁机构进行了仲裁,仲裁裁决由某区人民法院执行。阳光商贸中心派人围攻法院执行人员,造成执行人员一人轻伤一人重伤。对阳光商贸中心的行为可以进行何种处理?______A.人民法院有权对阳光商贸中心主要负责人或直接责任人予以罚款B.由仲裁机构裁决阳光商贸中心进行赔偿C.依法追究阳光商贸中心主要负责人或直接责任人的刑事责任D.人民法院有权决定对阳光商贸中心主要负责人或直接责任人予以拘留正确答案:ACD[解析]根据《民事诉讼法》第111条的规定,对司法工作人员进行殴打的,人民法院可以对其主要负责人或直接责任人员予以罚款、拘留;构成犯罪的,依法追究刑事责任。所以选项A、D是正确的。由于造成执法人员重伤一人,已经构成犯罪,故选项C也是正确的。仲裁机构裁决的范围只限于平等主体之间的财产权益纠纷,故选项B是错的。
27.
甲、乙、丙三人是好朋友,2008年丰收区人民法院开庭对丁诉乙离婚一案公开审判,在审判长宣读离婚判决书时,乙冲上前狠揍丁。甲、丙等人也闯入法庭哄闹,审判长多次制止无效,致使审判无法进行。合议庭当时对此可以采取何种措施?______A.情况紧急,可先拘留,然后立即报告院长补办批准手续B.因未经院长批准,不得行使拘留措施C.可以对甲、乙、丙三人予以训诫,责令退出法庭D.可以对甲、乙、丙三人予以罚款正确答案:AC[解析]《民事诉讼法解释》第181条规定:“因哄闹、冲击法庭,用暴力、威胁等方法抗拒执行公务等紧急情况,必须立即采取拘留措施的,可在拘留后,立即报告院长补办批准手续。院长认为拘留不当的,应当解除拘留。”所以,B项错误,A项正确。
《民事诉讼法》第110条第2款规定:“人民法院对违反法庭规则的人,可以予以训诫,责令退出法庭或者予以罚款、拘留。”《民事诉讼法》第116条第1款规定:“拘传、罚款、拘留必须经院长批准。”据此,合议庭可以自行采取予以训诫、责令退出法庭的措施,但罚款须经院长批准,故C项正确,D项错误。
28.
依据我国《民事诉讼法》的规定,下列关于第二审程序与第一审程序关系的表述中,正确的有______A.第一审程序和第二审程序均可能作出判决或者裁定B.第一审程序可以有陪审员参与组成合议庭;第二审程序只能有审判人员组成合议庭C.第一审程序必须公开审理,而第二审程序无须公开审理,只能径行判决D.第一审法院审理的对象是案件的事实与当事人提出的理由;第二审法院的审理对象不仅包括案件的事实和当事人提出的理由,还包括一审法院认定的事实和适用的法律正确答案:ABD[解析]根据民事诉讼的基本原理,一审二审程序都可以作出判决和裁定,而二审程序中可以纠正一审中认定的事实错误或者适用法律错误的情况,故A项正确,D项也正确。
《民事诉讼法》第39条规定:“人民法院审理第一审民事案件,由审判员、陪审员共同组成合议庭或者由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数,必须是单数。”另据《民事诉讼法》第40条规定,人民法院审理第二审民事案件,由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数,必须是单数。故B项正确。
《民事诉讼法》第10条规定:“人民法院审理民事案件,依照法律规定实行合议、回避、公开审判和两审终审制度。”公开审理是民事诉讼的基本制度,除非有法律规定的特殊情形,一审、二审和再审程序中均对案件进行公开审理。径行判决仅是二审程序中针对一些法定情形采取的一种裁判方式,故C项错误。
29.
2008年10月,夏佳向S市H区人民法院起诉,请求法院判令被告夏平归还欠款6000元。诉讼过程中,双方达成和解协议:夏平在15日内一次性向夏佳偿还欠款5000元。夏佳向法院申请撤诉,法院裁定准许。在此情况下,从法律上产生的后果是什么?______A.该诉讼费用由夏佳承担B.该案民事诉讼法律关系消灭C.若夏平不履行和解协议,夏佳可以向法院申请执行D.在任何情况下,夏佳都不可以再次以相同请求向法院起诉正确答案:AB[解析]撤诉具有以下法律效力:(1)终结诉讼程序;(2)原告撤诉或法院按撤诉处理后,当事人可对同一诉讼请求再次起诉;(3)诉讼费用由原告或上诉人负担。所以,A、B项正确,D项错误。和解协议不属于可以执行的生效法律文书,不能申请强制执行,所以,C项错误。
30.
下列案件哪些应该由法院裁定诉讼终结?______A.借款纠纷的被告张某在诉讼中急病去世,但是留下了300万元的遗产B.合同纠纷的原告李某在诉讼中车祸身亡,其子愿意代替其继续参加诉讼C.张某和李某在闹离婚,结果一方在法庭上情绪过于激动心脏病突发去世D.李某意欲与其养母孙某解除收养关系从而逃避赡养责任,结果诉讼中李某被愤怒的邻居不小心重伤致死正确答案:CD[解析]《民事诉讼法》第151条规定:“有下列情形之一的,终结诉讼:(1)原告死亡,没有继承人,或者继承人放弃诉讼权利的;(2)被告死亡,没有遗产,也没有应当承担义务的人的;(3)离婚案件一方当事人死亡的;(4)追索赡养费、扶养费、抚育费以及解除收养关系案件的一方当事人死亡的。”本题的几种情形里只有C、D项是离婚案件或者解除收养关系案件当事人一方去世的,人身关系随着死亡而消灭,继续诉讼已经没有意义,应选C、D项。而B项中原告有继承人,且愿意继续参加诉讼,所以,诉讼应当继续进行。A项中,被告虽然死亡,但是留有遗产,所以不符合上述法条第2项规定的条件,因此不选。
31.
科强公司诉利康公司借款纠纷案在盛京市某区法院适用简易程序审理。区法院判决后,科强公司上诉,二审法院以事实不清为由发回重审。区法院征得当事人同意后,适用简易程序重审此案。在答辩期间,利康公司提出管辖权异议,区法院不予审查。案件开庭前,科强公司增加了诉讼请求,利康公司提出反诉,区法院受理了科强公司提出的增加诉讼请求,但以重审不可提出反诉为由拒绝受理利康公司的反诉。关于本案,该区法院的下列哪些做法是正确的?______A.征得当事人同意后,适用简易程序重审此案B.对利康公司提出的管辖权异议不予审查C.受理科强公司提出的增加诉讼请求D.拒绝受理利康公司的反诉正确答案:BC[解析]根据《民事诉讼法解释》第257条规定,下列案件,不适用简易程序:(1)起诉时被告下落不明的;(2)发回重审的;(3)当事人一方人数众多的;(4)适用审判监督程序的;(5)涉及国家利益、社会公共利益的;(6)第三人起诉请求改变或者撤销生效判决、裁定、调解书的;(7)其他不宜适用简易程序的案件。本案属于二审发回重审的案件,按照第257条第(2)项的规定,不得适用简易程序审理,故A项做法不正确。
根据《民事诉讼法》第127条规定,人民法院受理案件后,当事人对管辖权有异议的,应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议,应当审查。异议成立的,裁定将案件移送有管辖权的人民法院;异议不成立的,裁定驳回。当事人未提出管辖异议,并应诉答辩的,视为受诉人民法院有管辖权,但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。因此提出管辖权异议一般应在一审提交答辩状期间,本案已经到了二审发回重审阶段,故法院对利康公司的管辖权异议不予审查的做法是正确的,B项当选。
根据《民事诉讼法解释》第251条规定,二审裁定撤销一审判决发回重审的案件,当事人申请变更、增加诉讼请求或者提出反诉,第三人提出与本案有关的诉讼请求的,可以合并审理。故C项做法正确,D项做法错误,本题答案为BC。
32.
吴某被王某打伤后诉至法院,王某败诉。一审判决书送达王某时,其当即向送达人郑某表示上诉,但因其不识字,未提交上诉状。关于王某行为的法律效力,下列哪些选项是不正确的?______A.王某已经表明上诉,产生上诉效力B.郑某将王某的上诉要求告知法院后,产生上诉效力C.王某未提交上诉状,不产生上诉效力D.王某口头上诉经二审法院同意后,产生上诉效力正确答案:ABD[解析]上诉要求必须递交书面上诉状,否则视为未提起上诉。对此,《民事诉讼法解释》第320条规定:“一审宣判时或者判决书、裁定书送达时,当事人口头表示上诉的,人民法院应告知其必须在法定上诉期间内递交上诉状。未在法定上诉期间内递交上诉状的,视为未提起上诉。虽递交上诉状,但未在指定的期限内交纳上诉费的,按自动撤回上诉处理。”因此,C项正确。本题答案选ABD。
33.
铝业公司财务室被盗,遗失金额为80万元的汇票一张。铝业公司向法院申请公示催告,法院受理后即通知支付人平安银行停止支付,并发出公告,催促利害关系人申报权利。在公示催告期间,铝业公司按原计划与材料供应商融钢公司签订购货合同,将该汇票权利转让给融钢公司作为付款。公告期满,无人申报,法院即组成合议庭作出判决,宣告该汇票无效。关于本案,下列哪些说法是正确的?______A.平安银行应当停止支付,直至公示催告程序终结B.铝业公司将该汇票权利转让给融钢公司的行为有效C.铝业公司若未提出申请,法院可以作出宣告该汇票无效的判决D.法院若判决宣告汇票无效,应当组成合议庭正确答案:AD[解析]根据《民事诉讼法》第220条第1款规定,支付人收到人民法院停止支付的通知,应当停止支付,至公示催告程序终结。故A项说法正确。
根据《民事诉讼法》第220条第2款规定,公示催告期间,转让票据权利的行为无效。故B项说法错误。
根据《民事诉讼法》第222条规定,没有人申报的,人民法院应当根据申请人的申请,作出判决,宣告票据无效。判决应当公告,并通知支付人。自判决公告之日起,申请人有权向支付人请求支付。因此没有人申报权利时,法院应当根据申请人的申请作出除权判决,而不能依职权直接作出判决,故C项说法不正确。
根据《民事诉讼法解释》第454条规定,适用公示催告程序审理案件,可由审判员一人独任审理;判决宣告票据无效的,应当组成合议庭审理。故D项说法正确。
34.
根据我国《民事诉讼法》规定,下列哪些属于检察机关应当抗诉的情形?______A.原判决、裁定适用法律确有错误的B.有新的证据,足以推翻原判决、裁定的C.原判决违反回避制度,可能影响案件正确判决的D.审判人员在审理该案时有贪污受贿、枉法裁判行为的正确答案:ABCD[解析]《民事诉讼法》第208条第1款规定:“最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定,上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定,发现有本法第200条规定情形之一的,或者发现调解书损害国家利益、社会公共利益的,应当提出抗诉。”《民事诉讼法》第200条规定:“当事人的申请符合下列情形之一的,人民法院应当再审:(1)有新的证据,足以推翻原判决、裁定的;……(6)原判决、裁定适用法律确有错误的;(7)审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的;……(13)审判人员在审理该案件时有贪污受贿,徇私舞弊,枉法裁判行为的。”所以,A、B、C、D项属于检察机关抗诉的情形。
35.
朱某诉孙某合同纠纷一案,法院判决孙某赔偿朱某损失5万元。孙某拒不履行赔偿义务,朱某申请强制执行。因无金钱可供执行,法院遂将孙某仅有的某项财产拍卖得8万元。在执行中,发现并查实孙某已将该项财产作为抵押向某银行贷款6万元且尚未清偿,该银行现提出行使抵押权。关于本案,下列哪些选项是错误的?______A.某银行应当优先受偿B.朱某应当优先受偿,因其主张权利在先C.某银行可以直接申请参与分配,与朱某按比例受偿D.某银行应先行向法院起诉,取得执行依据后再向法院申请参与分配,与朱某按比例受偿正确答案:BCD[解析]本题考查参与分配。对此,根据最高人民法院《执行规定》第40条的规定,人民法院对被执行人所有的其他人享有抵押权、质押权或留置权的财产,可以采取查封、扣押措施。财产拍卖、变卖后所得价款,应当在抵押权人、质押权人或留置权人优先受偿后,其余额部分用于清偿申请执行人的债权。因此,A项正确。
36.
在执行程序中,委托代理人的下列哪些行为应当有委托人的特别授权?______A.代为申请执行B.代为放弃、变更民事权利C.代为进行执行和解D.代为收取执行款项正确答案:BCD[解析]根据《执行规定》第22条规定,申请执行人可以委托代理人代为申请执行。……委托代理人代为放弃、变更民事权利,或代为进行执行和解,或代为收取执行款项的,应当有委托人的特别授权。所以,B、C、D项正确。
37.
某仲裁委员会为适应逐年增长的案件审理要求,决定增加仲裁员数量,可以聘请公道正派的下列哪些人员担任仲裁员?______A.在某法院研究所从事法学研究多年的有高级职称的张研究员B.在某大学经济法系从事对外贸易专业教学的法律爱好者陈教授C.从事律师工作12年并任某律师事务所主任的王律师D.在某高级人民法院从事了17年经济审判工作的蔡庭长正确答案:ABC[解析]《仲裁法》第13条规定:“仲裁委员会应当从公道正派的人员中聘任仲裁员。仲裁员应当符合下列条件之一:(1)从事仲裁工作满8年的;(2)从事律师工作满8年的;(3)曾任审判员满8年的;(4)从事法律研究、教学工作并具有高级职称的;(5)具有法律知识、从事经济贸易等专业工作并具有高级职称或者具有同等专业水平的。仲裁委员会按照不同专业设仲裁员名册。”D项中的现职审判员不得担任仲裁员,A、B、C项都符合条件。
38.
下列仲裁协议哪些是无效的?______A.因执行合同而发生的争议,应提交北京仲裁委员会或法院依法解决B.本合同的争议由中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁解决,对裁决不服的,提交瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院仲裁C.北京中关村某信息公司与员工因劳动争议发生纠纷,可提交北京仲裁委员会仲裁解决D.双方约定因合同争议应提交中国的仲裁机构进行仲裁,没有约定具体的仲裁委员会,发生争议后,双方补充协议正确答案:ABC[解析]A项表述中的仲裁协议无效,因仲裁的基本原则之一是或裁或审。仲裁与诉讼是两种不同的争议解决方式。因此,当事人之间发生的争议只能在仲裁或者诉讼中选择其一加以采用,有效的仲裁协议即可排除法院的管辖权,只有在没有仲裁协议或者仲裁协议无效的情况下,法院才可以行使管辖权。
B项表述中的仲裁协议无效,因其违背了仲裁一裁终局的原则。C项表述中的仲裁协议无效,因劳动争议仲裁不属于仲裁法所规定的可仲裁范围。只能提请劳动争议仲裁委员会进行仲裁,当事人对该仲裁裁决不服的,可以向人民法院提起劳动争议诉讼。
D项表述中的仲裁协议有效,因《仲裁法》第18条规定,仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的,当事人可以补充协议;达不成补充协议的,仲裁协议无效。
39.
在仲裁案件审理中,遇有下列哪些情形可以对有关证据采取保全措施?______A.与本案并无牵连的丙将赴法国定居B.本案关键性的证人甲癌症晚期,生命垂危,若不及时保全其证言,以后恐难获得C.本案证人乙即将赴加拿大留学,不及时提取其证言,今后取证将十分困难D.有可能成为本案证据的某一易变质、腐烂物品,若不及时采取保全,一旦变质,即失去证明力正确答案:BCD[解析]《仲裁法》第46条规定:“在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,当事人可以申请证据保全。”本题选项中的A项和本案没有牵连,则其出国并不会导致证据的灭失或难以取得,所以A项不选。而B、C、D三项中的证据都可能灭失或者以后难以取得,所以应选。
40.
根据《仲裁法》,仲裁庭作出的裁决书生效后,在下列哪些情形下当事人可以申请仲裁庭进行补正?______A.裁决书认定的事实错误B.裁决书中的文字错误C.裁决书中的计算错误D.裁决书遗漏了仲裁评议中记录的仲裁庭已经裁决的事项正确答案:BCD[解析]本题考查仲裁庭对仲裁裁决书的补正事项的范围。对此,我国《仲裁法》第56条规定,对裁决书中的文字、计算错误或者仲裁庭已经裁决但在裁决书中遗漏的事项,仲裁庭应当补正;当事人自收到裁决书之日起30日内,可以请求仲裁庭补正。据此,仲裁庭对仲裁裁决书的补正,限于三项:一是仲裁裁决书中的文字错误;二是仲裁裁决书中的计算错误;三是已经裁决但在仲裁裁决书中被遗漏的事项。因此选项B、C、D正确。
二、不定项选择题
2012年5月,北京某化工厂(以下简称北京厂)与南京某化学制品公司以下(简称南京公司)在无锡签订了一份化工原料买卖合同,双方约定在2012年7月至12月之间由北京厂用罐装车分三批向南京公司发运化工原料共30吨,交货地点为北京,采用货到付款。同年7月,北京厂向南京公司发运原料首批10吨,并在货到后第三天收到该批货款30万元。8月初,市场上该化工原料价格上扬,北京厂便不再发货。南京公司因缺乏生产资料,几近停产。几经催促未果,南京公司无奈只得向上海某化工厂以高于市场价5%的价格购买此种化工原料20吨。同年9月底,由于生产厂家太多,此种化工原料价格下跌,北京厂马上一次性发货20吨,并在装车待运前通知南京公司接货。南京公司立即通知北京厂,要求不要发货并解除双方签订的买卖合同。北京厂不同意,理由是合同中并无履约的具体期限,于是强行发货。货到南京后,因无处贮存,南京公司只得将此批化工原料转让给武汉某化学品公司,谁知承运此批货物的南京某运输公司的货轮在安庆江面撞上重庆轮船公司正常行驶的客轮,货轮上部分化工原料泄露至江面,污染了沿江贝类养殖场。同年10月初,北京厂向南京公司催要货款,双方产生争议。
根据上述情况,回答下面问题。1.
如果北京厂起诉南京公司,要求给付货款,具有管辖权的法院是______A.北京市有关人民法院B.南京市有关人民法院C.无锡市有关人民法院D.武汉市有关人民法院正确答案:AB[解析]《民事诉讼法》第23条规定:“因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。”根据《民事诉讼法解释》第18条的规定,合同约定履行地点的,以约定的履行地点为合同履行地。本案中当事人约定的交货地点是北京,故北京是合同履行地。而南京是被告所在地,故本题中南京和北京的有关人民法院是有管辖权的法院。故本题选AB项。
2.
如果北京厂向有管辖权的法院起诉,南京公司应诉答辩,后庭审中南京公司主张起诉前双方曾以传真方式进行协商,合意由上海仲裁委员会仲裁,并出示了相应的证据。此时审理本案的人民法院应如何处理?______A.裁定终结诉讼,由当事人向上海仲裁委员会申请仲裁B.裁定传真函不是仲裁协议的有效形式,继续审理C.由于原告起诉时未声明有仲裁协议,人民法院受理后,被告又应诉答辩,视为该法院取得管辖权,继续审理D.裁定驳回起诉正确答案:C[解析]《仲裁法》第26条规定:“当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议,人民法院受理后,另一方在首次开庭前提交仲裁协议的,人民法院应当驳回起诉,但仲裁协议无效的除外;另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的,视为放弃仲裁协议,人民法院应当继续审理。”本题中,南京公司于庭审中才提交仲裁协议,对法院管辖权提出异议,应视为放弃仲裁协议,人民法院应当继续审理。故C项内容正确,而A、D项均错误。至于B项的叙述,继续审理是正确的,但理由不正确,因为传真函是仲裁协议的有效形式(《合同法》第11条)。
3.
如果南京公司与南京某运输公司订有运输合同,现双方就此合同产生了争议,对此争议有权管辖的法院是______A.南京市有关人民法院B.武汉市有关人民法院C.安庆市有关人民法院D.北京市有关人民法院正确答案:AB[解析]《民事诉讼法》第27条规定:“因铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷提起的诉讼,由运输始发地、目的地或者被告住所地人民法院管辖。”本题中,被告住所地和运输始发地都在南京,而目的地在武汉,故选A、B项。
乙是A市的建材经销商,因资金周转困难,便从A市甲处借了50万元人民币,购买了一批建材,并销售给了B市的丙,约定价款为60万元人民币,但丙未付款。乙与丙约定的合同履行地在A市。后来,甲要求乙还钱,乙说因为丙没有支付货款,所以无力偿还。鉴于此,甲欲直接起诉丙,要求其支付50万元。请回答下面问题。4.
如果甲对丙提起诉讼,法院在下列何种情形下不应当受理?______A.甲对乙的债权未到期B.甲向A市的法院起诉C.甲以乙的名义起诉D.乙不愿意通过诉讼的方式主张对丙的到期债权正确答案:ABC[解析]《合同法解释(一)》第11条规定:“债权人依照合同法第73条的规定提起代位权诉讼,应当符合下列条件:(1)债权人对债务人的债权合法;(2)债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害;(3)债务人的债权已到期;(4)债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。”所以A项符合题意。代位权行使的前提条件是债务人怠于行使其到期债权且给债权人造成损害,所以D项不合题意。《合同法解释(一)》第14条规定:“债权人依照合同法第73条的规定提起代位权诉讼的,由被告住所地人民法院管辖。”在诉讼过程中,是以次债务人为被告直接提起诉讼,应当向次债务人所在地的人民法院提起诉讼,所以,B项符合题意。代位权的行使,债权人是以自己的名义进行诉讼,所以C项符合题意。
5.
假设法院受理甲对丙提起的诉讼,下列关于乙的诉讼地位的表述正确的是______A.乙在诉讼中是无独立请求权的第三人B.乙在诉讼中是有独立请求权的第三人C.如果参加诉讼,就处于共同原告的地位D.乙在诉讼中处于共同被告的地位正确答案:A[解析]民事诉讼中的第三人分为有独立请求权的第三人和无独立请求权的第三人。有独立请求权的第三人是指对原告和被告争议的诉讼标的有独立的请求权而参加诉讼的人。无独立请求权的第三人是指虽然对原告和被告之间争议的诉讼标的没有独立的请求权,但与案件的处理结果有法律上的利害关系而参加诉讼的人。乙在甲对丙提起的代位权诉讼中,对争议的诉讼标的没有独立的请求权,是无独立请求权的第三人。故本题正确
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