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国家统一法律职业资格考试卷二模拟题371一、单项选择题每题所设选项中只有一个正确答案。1.
张某诉美国人海斯买卖合同一案,由于海斯在我国(江南博哥)无住所,法院无法与其联系,遂要求张某提供双方的电子邮件地址,电子送达了诉讼文书,并在电子邮件中告知双方当事人在收到诉讼文书后予以回复,但开庭之前法院只收到张某的回复,一直未收到海斯的回复。后法院在海斯缺席的情况下,对案件作出判决,驳回张某的诉讼请求,并同样以电子送达的方式送达判决书。关于本案诉讼文书的电子送达,下列哪一做法是合法的?______A.向张某送达举证通知书B.向张某送达缺席判决书C.向海斯送达举证通知书D.向海斯送达缺席判决书正确答案:A
2.
某燃气公司在办理燃气入户前,要求用户缴纳一笔“预付气费款”,否则不予供气。待不再用气时,用户可申请返还该款项。经查,该款项在用户日常购气中不能冲抵燃气费。根据《反垄断法》的规定,下列哪一说法是正确的?______A.反垄断机构执法时应界定该公司所涉相关市场B.只要该公司在当地独家经营,就能认定其具有市场支配地位C.如该公司的上游气源企业向其收取预付款,该公司就可向客户收取“预付气费款”D.县政府规定了“一个地域只能有一家燃气供应企业”,故该公司行为不构成垄断正确答案:A
3.
中国某工程公司在甲国承包了一项工程,中国某银行对甲国的发包方出具了见索即付的保函。后甲国发包方以中国公司违约为由向中国银行要求支付保函上的款项遭到拒绝,以下哪一说法是正确的?______A.如果工程承包公司是我国政府独资的国有企业,则银行可以以此为南拒绝向受益人付款B.中国银行可以主张保函受益人先向中国承包公司主张求偿,待其拒绝后再履行保函义务C.中国银行应对施工合同进行实质性审查后方可决定是否履行保函义务D.只要保函受益人提交的书面文件与保函要求相符,银行就必须承担付款责任正确答案:D
4.
万悦公司与千寻公司是餐饮行业的两家竞争对手,为避免残酷的市场竞争,两家公司决定合并为蔓藤公司。万悦公司债权人红杉公司得知后,要求万悦公司提前偿还债务。关于两家公司的合并事项,下列哪一项说法是错误的?______A.两家公司的合并属于新设合并B.万悦公司应当由董事会2/3以上成员表决通过C.红杉公司应该在收到通知30日内提出清偿要求D.千寻公司合并前需要编制资产负债表和财产清单正确答案:B[解析]根据《公司法》第172条规定:“公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。一个公司吸收其他公司为吸收合并,被吸收的公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并,合并各方解散。”因此,万悦公司与千寻公司合并为蔓藤公司属于新设合并,故A选项正确。公司合并需要经股东会股东所持表决权的2/3以上通过,董事会无权作出决议,故B选项错误。
根据《公司法》第173条规定:“公司合并,应当由合并各方签订合并协议,并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人,并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内,未接到通知书的自公告之日起四十五日内.可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。”公司合并仅需要编制资产负债表及财产清单,不需要清算。公司在合并决议之日起10日内通知债权人,债权人自接到通知书之日起30日内要求清偿债务,故CD选项正确。本题答案为B。
5.
关于证人的表述,下列说法错误的是:______A.在一起恐怖活动犯罪案件中,证人李某因在诉讼中作证而面临人身危险,司法机关应当对其采取必要的保护措施B.人民法院在审理案件的过程中发现,案件的关键证人王某所作的书面证言未通过他本人核对确认,则该证人证言不得作为定案的依据C.证人张某因履行作证义务而支出的交通、住宿、误工等费用,司法机关应当给予补助D.证人赵某当庭作出的证言与其庭前证言矛盾,其能作出合理解释,并提出了相关证据进行印证,则人民法院应当采信其庭审证言正确答案:C[解析]本题考查证人作证的特殊问题。根据《刑事诉讼法》第62条的规定:“对于危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪、毒品犯罪等案件,证人、鉴定人、被害人因在诉讼中作证,本人或者其近亲属的人身安全面临危险的,人民法院、人民检察院和公安机关应当采取以下一项或者多项保护措施:(一)不公开真实姓名、住址和工作单位等个人信息;(二)采取不暴露外貌、真实声音等出庭作证措施;(三)禁止特定的人员接触证人、鉴定人、被害人及其近亲属;(四)对人身和住宅采取专门性保护措施;(五)其他必要的保护措施。证人、鉴定人、被害人认为因在诉讼中作证,本人或者其近亲属的人身安全面临危险的,可以向人民法院、人民检察院、公安机关请求予以保护。人民法院、人民检察院、公安机关依法采取保护措施,有关单位和个人应当配合。”故A正确。根据《刑诉解释》第76条的规定:“证人证言具有下列情形之一的,不得作为定案的根据:(一)询问证人没有个别进行的;(二)书面证言没有经证人核对确认的;(三)询问聋、哑人,应当提供通晓聋、哑手势的人员而未提供的;(四)询问不通晓当地通用语言、文字的证人,应当提供翻译人员而未提供的。”故B正确。根据刑诉法第63条的规定:“证人因履行作证义务而支出的交通、住宿、就餐等费用,应当给予补助。证人作证的补助列入司法机关业务经费,由同级政府财政予以保障。有工作单位的证人作证,所在单位不得克扣或者变相克扣其工资、奖金及其他福利待遇。”故C错误。根据《刑诉解释》第78条的规定:“证人当庭作出的证言,经控辩双方质证、法庭查证属实的,应当作为定案的根据。证人当庭作出的证言与其庭前证言矛盾,证人能够作出合理解释,并有相关证据印证的,应当采信其庭审证言;不能作出合理解释,而其庭前证言有相关证据印证的,可以采信其庭前证言。”故D正确。
6.
南沙公司与北极公司因购销合同发生争议,南沙公司向仲裁委员会申请仲裁,在仲裁中双方达成和解协议,南沙公司向仲裁庭申请撤回仲裁申请。之后,北极公司拒不履行和解协议。下列哪一选项是正确的?______A.南沙公司可以根据原仲裁协议申请仲裁B.南沙公司应与北极公司重新达成仲裁协议后,才可以申请仲裁C.南沙公司可以直接向法院起诉D.仲裁庭可以裁定恢复仲裁程序正确答案:A
7.
根据《土地管理法》,关于土地所有权和使用权,下列哪一表述是错误的?______A.新生村对村民张旺财承包的土地进行适当调整的,必须经村民会议2/3以上成员的同意,并报乡人民政府和县级人民政府农业行政主管部门批准B.前进村农民集体所有的土地由外省的红光公司承包经营的,必须经村民会议2/3以上成员的同意,并报乡(镇)人民政府批准C.新生村与前进村发生土地所有权争议,由乡人民政府处理D.新生村与前进村在土地所有权争议解决前,不得改变土地利用现状正确答案:C[考点]土地所有权和使用权
[解析]《土地管理法》第14条规定:“农民集体所有的土地由本集体经济组织的成员承包经营,从事种植业、林业、畜牧业、渔业生产。土地承包经营期限为三十年。发包方和承包方应当订立承包合同,约定双方的权利和义务。承包经营土地的农民有保护和按照承包合同约定的用途合理利用土地的义务。农民的土地承包经营权受法律保护。在土地承包经营期限内,对个别承包经营者之间承包的土地进行适当调整的,必须经村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意,并报乡(镇)人民政府和县级人民政府农业行政主管部门批准。”依据该条规定,A选项正确。《土地管理法》第15条第2款规定:“农民集体所有的土地由本集体经济组织以外的单位或者个人承包经营的,必须经村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意,并报乡(镇)人民政府批准。”依据该条规定,B选项正确。《土地管理法》第16条规定:“土地所有权和使用权争议,由当事人协商解决;协商不成的,由人民政府处理。单位之间的争议,由县级以上人民政府处理;个人之间、个人与单位之间的争议,由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理。当事人对有关人民政府的处理决定不服的,可以自接到处理决定通知之日起三十日内,向人民法院起诉。在土地所有权和使用权争议解决前,任何一方不得改变土地利用现状。”依据该条规定,C选项错误,D选项正确。
8.
关于企业所得税的说法,下列哪一选项是错误的?______A.在我国境内,企业和其他取得收入的组织为企业所得税的纳税人B.个人独资企业、合伙企业不是企业所得税的纳税人C.企业所得税的纳税人分为居民企业和非居民企业,二者的适用税率完全不同D.企业所得税的税收优惠,居民企业和非居民企业都有权享受正确答案:C
9.
某市要兴建一大型的水上公司,需要征收某乡土地66亩,建设单位经市政府土地管理局批准之后即对该地进行征收。该乡几户农民因与建设单位在征地补偿费上发生纠纷,提请市政府予以裁决,市政府作出了强制性补偿的决定,但农民对此决定仍不服。对此,几户农民应该怎么办?A.只能向市政府请求解决,而不能提起诉讼B.应当以建设单位为被告提起民事诉讼C.应当以建设单位为被告提起行政诉讼D.应当以市人民政府为被告提起行政诉讼正确答案:D[解析]行政诉讼的受案范围首先,本案中的市政府的强制性补偿决定是具体行政行为。其次,属于人民法院受案范围。参见《行政诉讼法》第12条:人民法院不受理公民、法人或者其他组织对下列事项提起的诉讼:(1)国防、外交等国家行为;(2)行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令;(3)行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定;(4)法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。依此,本案并不属于不予受理的情形,几户农民可以以市人民政府为被告提起行政诉讼,故D项为正确答案。
10.
甲与乙签订房屋买卖合同,约定乙先向甲支付30%的价款,甲将房屋交给乙居住,待办理过户手续后再支付剩余部分。乙按约支付,并搬入甲的房子中居住,没想房地产市场随着政府限购政策的解禁而火爆,导致甲坐地起价,要求上浮50%的价款,乙拒绝。于是,甲与丙签订买卖合同,并将房屋过户给丙。则下列关于本案的表述中正确的是:A.甲可以请求乙返还房屋B.丙可以请求乙返还房屋C.乙可以请求甲继续履行合同D.乙可以主张甲和丙的恶意串通并损害了乙的利益而无效正确答案:B[解析]本题考查的物权的排他性和债权的兼容性。对于一套房子,甲可以分别签订两个买卖合同,这两个合同都是有效的。当甲履行了对丙的买卖合同后,丙从债权人的地位转化为所有权人,因此,丙可以对乙主张返还请求权,但甲无论如何也不能对乙主张,即使房子的所有权还没有转移到丙,甲作为债务人也是负有继续履行的义务,而不能出尔反尔。故A项是错误的,B项是正确的。由于房子已经过户给丙了,乙无法请求甲继续履行合同了,因为这属于法律上无法继续履行了,而只能主张其他违约责任;在本案中,根本就没有体现出甲和丙的恶意串通,而且乙本身受到有效合同的保护足矣,无须将甲与丙的合同作为无效来处理。说白一点,如果乙足够聪明,可以在与甲的合同中约定足够高的违约金,而甲将房子高价卖给丙,此时可能三方都受益了。故D项是错的。
11.
肖特有音乐天赋,16岁便不再上学,以演出收入为主要生活来源。肖特成长过程中,多有长辈馈赠:7岁时受赠口琴1个,9岁时受赠钢琴1架,15岁时受赠名贵小提琴1把。对肖特行为能力及其受赠行为效力的判断,根据《民法总则》相关规定,下列哪一选项是正确的?______A.肖特尚不具备完全的民事行为能力B.受赠口琴的行为无效,应由其法定代理人代理实施C.受赠钢琴的行为无效,因与其当时的年龄智力不相当D.受赠小提琴的行为无效,因与其当时的年龄智力不相当正确答案:B
12.
关于附带民事诉讼制度的相关规定,说法错误的是?______A.附带民事诉讼中规定了财产保全制度B.财产保全制度可以分为诉前财产保全和诉中财产保全C.诉前财产保全既可以基于当事人的申请,也可以基于法院的职权D.诉中财产保全既可以要求提供担保,也可以无需提供担保正确答案:C[解析]《刑事诉讼法解释》第152条规定:“人民法院对可能因被告人的行为或者其他原因,使附带民事判决难以执行的案件,根据附带民事诉讼原告人的申请,可以裁定采取保全措施,查封、扣押或者冻结被告人的财产;附带民事诉讼原告人未提出申请的,必要时,人民法院也可以采取保全措施。有权提起附带民事诉讼的人因情况紧急,不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在提起附带民事诉讼前,向被保全财产所在地、被申请人居住地或者对案件有管辖权的人民法院申请采取保全措施。申请人在人民法院受理刑事案件后十五日内未提起附带民事诉讼的,人民法院应当解除保全措施。人民法院采取保全措施,适用民事诉讼法第一百条至第一百零五条的有关规定,但民事诉讼法第一百零一条第三款的规定除外。”可见C选项错误。
13.
根据《刑事诉讼法》及有关司法解释的规定,下列哪一项办案期限是不能重新计算的?______A.补充侦查完毕后的审查起诉期限B.发现犯罪嫌疑人另有重要罪行后的侦查羁押期限C.处理当事人回避申请后的法庭审理期限D.检察院补充侦查完毕移送法院继续审理的审理期限正确答案:C
14.
甲因乙久拖房租不付,向法院起诉,要求乙支付半年房租6000元。在案件开庭审理前,甲提出书面材料,表示时间已过去1个月,乙应将房租增至7000元。关于法院对甲增加房租的要求的处理,下列哪一选项是正确的?______A.作为新的诉讼受理,合并审理B.作为诉讼标的变更,另案审理C.作为诉讼请求增加,继续审理D.不予受理,告知甲可以另行起诉正确答案:C
15.
根据刑法的相关规定,不同的主体身份对其刑事责任有不同方向以及不同程度的影响。对此方面的问题,下列表述正确的是:______A.已满75周岁的人犯罪的,应当从轻或者减轻处罚B.不具有特定身份的主体,不构成身份犯,但这只是针对该特定犯罪的实行犯而言的,并不影响成立该特定犯罪的共同犯罪和间接正犯C.聋、哑人犯罪的,可以从轻、减轻或者免除处罚D.因有前科而再次故意犯罪,依法构成累犯的,应当从重或者加重处罚正确答案:B[考点]犯罪主体、刑法中的身份
关于A项。根据《刑法》第17条之一的规定,已满75周岁的人故意犯罪的,可以从轻或者减轻处罚,过失犯罪的,应当从轻或者减轻处罚。故A项错误,不当选。
关于B项。刑法中的身份是指行为人在身份上的特殊资格,以及其他与一定的犯罪行为有关的、行为人在社会关系上的特殊地位或者状态。刑法中的身份只是针对该罪的实行犯而言的,但不具有此身份的人可以成立相关犯罪的共犯或间接正犯。最典型的例子是:强奸罪的实行犯只能是男子,但女子可以构成强奸罪的共犯(如帮助犯或教唆犯)或间接正犯。故B项正确,当选。
关于C项。根据我国《刑法》第19条的规定,又聋又哑的人或者盲人犯罪,可以从轻、减轻或者免除处罚。换个形象的说法,即是:“聋人+哑人=盲人=可以从、减或免”。故C项错误,不当选。
关于D项。根据我国《刑法》第65条的规定,对于累犯,应当从重处罚,但绝不能加重处罚。故D项错误,不当选。
16.
张某,甲市人,中国乙市远洋运输公司“黎明号”货轮船员。“黎明号”航行在公海时,张某因与另一船员李某发生口角将其打成重伤。货轮返回中国首泊丙市港口时,张某趁机潜逃,后在丁市被抓获。该案应当由下列哪一法院行使管辖权?______A.甲市法院B.乙市法院C.丙市法院D.丁市法院正确答案:C[解析]根据《刑诉解释》第4条的规定,正确答案应当是C。
17.
金华公司向木纹公司催讨一笔已过诉讼时效期限的10万元货款。木纹公司书面答复称:“该笔债务已过时效期限,本公司本无义务偿还,但鉴于双方的长期合作关系,可偿还3万元。”金华公司遂向法院起诉,要求偿还10万元。木纹公司接到应诉通知后书面回函金华公司称:“既然你公司起诉,则不再偿还任何货款。”下列哪一选项是正确的?______A.木纹公司的书面答复意味着木纹公司需偿还金华公司3万元B.木纹公司的书面答复构成要约C.木纹公司的书面回函对金华公司有效D.木纹公司的书面答复表明其丧失了10万元的时效利益正确答案:A[解析]本题考查时效利益的抛弃。通览四个选项,本题考查的是时效利益抛弃作出的方式,以及范围。分析每个选项,可得:
(1)根据《民法典》“诉讼时效期间届满的,义务人可以提出不履行义务的抗辩。诉讼时效期间届满后,义务人同意履行的,不得以诉讼时效期间届满为由抗辩:义务人已自愿履行的,不得请求返还。”同时根据《诉讼时效规定》第22条“诉讼时效期间届满,当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后,又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的,人民法院不予支持。”由此得知,木纹公司向金华公司支付10万元货款义务已过诉讼时效期间,木纹公司获得诉讼时效期间经过的抗辩权。私权具有可处分性,木纹公司可以明示或默示放弃时效利益。
(2)明示放弃时效利益是指,债务人对债权人作出“同意履行义务”的意思表示。其法律后果是诉讼时效的重新起算,即自权利人能够行使权利之日起,重新起算诉讼时效期间。而默示放弃时效利益是指债务人对债权人自愿履行已过诉讼时效期间的义务。其法律效果为债务人事后不得请求债权人返还。
(3)综上所述,在金华公司请求木纹公司支付已过诉讼时效期间的10万元货款时,木纹公司书面答复“可偿还3万元”,该回复属于明示放弃3万元的时效利益,该3万元的债务诉讼时效期间重新起算。但是木纹公司并没有放弃另外的7万元的时效利益,可以对该7万元主张诉讼时效经过的抗辩权。故A选项正确,CD选项错误。
(4)放弃时效履行的行为属于有相对人的单方法律行为,仅需要木纹公司一方的意思表示即可生效,无须相对人金华公司的同意。故B选项错误。
18.
关于教唆犯,下列哪一选项是正确的?______A.甲唆使不满16周岁的乙强奸妇女丙,但乙只是抢夺了丙的财物一万元后即离开现场,甲应成立强奸罪、抢夺罪的教唆犯B.教唆犯不可能是实行犯,但可能是帮助犯C.教唆他人吸食、注射毒品的,成立吸食、注射毒品罪的教唆犯D.有的教唆犯是主犯,但所有的帮助犯都是从犯正确答案:D[解析]成立教唆犯需要具备以下条件:(1)教唆犯所教唆的对象必须是达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力的人。否则不成立教唆犯,而成立间接正犯。(2)必须有教唆行为。教唆行为的实质是引起他人的犯罪故意。(3)必须有教唆故意。过失不可能成立教唆犯。A选项,甲唆使不满16周岁的乙强奸丙,由于乙可以对强奸罪承担刑事责任,故甲构成强奸罪的教唆犯。乙未实施强奸行为,却实施了抢夺行为,该抢夺行为的实施与甲的教唆无关,甲无需对其承担刑事责任,乙也因未满刑事责任年龄而不构成犯罪。故甲仅成立强奸罪的教唆犯。A项错误。B选项,帮助犯、教唆犯、实行犯是根据罪犯在共同犯罪中的分工所形成的分类,三者相互独立。若教唆犯除却实施教唆行为,又亲自实施了符合刑法分则所规定犯罪构成的实行行为的话,这就是所谓教唆与实行竞合的问题,这种情况下就不再成立教唆犯,而成立实行犯。若教唆犯实施教唆行为之余,又实施帮助行为,这就是教唆、帮助行为竞合的情况,对此只需要按教唆犯对待。因此教唆犯不可能是实行犯,也不可能是帮助犯。B选项错误。C选项,根据《刑法》第353条的规定,教唆他人吸食、注射毒品的,并不成立教唆犯,而成立实行犯。故C项错误。D选项,我国刑法对共同犯罪人的分类基本上是以犯罪分子在共同犯罪中的作用为标准的,但教唆犯却是以犯罪分子在共同犯罪中的分工为标准对共同犯罪人进行分类的结果。根据《刑法》第29条第1款的规定,教唆他人犯罪的,应按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。由此可见,如果教唆犯在共同犯罪中起主要作用,则为主犯,若起次要作用,则为从犯,所以教唆犯未必一定是主犯。根据我国刑法第27条第1款的规定,在共同犯罪中起次要或者辅助作用的,是从犯。这里所谓在共同犯罪中“起辅助作用”的犯罪分子,就是指帮助犯。而所谓“起次要作用”的犯罪分子,就是指次要的实行犯。因此,帮助犯属于从犯的一种,所有的帮助犯都是从犯。D项正确。故答案为D。
19.
关于我国民事诉讼中检察院的职能行使,说法正确的是:______A.只有没有其他法定主体或者其他法定主体不起诉时,检察院才可以提起公益诉讼B.当事人认为生效判决存在错误的,可以直接向法院申请再审或者直接向检察院申请抗诉C.检察院以当事人身份提出公益诉讼和抗诉时,要出庭参加民事诉讼D.检察院提出抗诉后撤回抗诉的,再审程序终结,原审判决生效正确答案:A[解析]A正确的。检察院提起公益诉讼处于第二顺位。只有没有其他法定主体或者其他法定主体不起诉时,检察院才可以提起公益诉讼。若法定主体起诉,检察院则不能起诉,但可以支持起诉。检察院进行检察监督以当事人向法院申请再审为前提。
B选项错误。只有当人民法院逾期未对再审申请作出裁定的,人民法院驳回再审申请的,再审判决、裁定有明显错误的,检察院才能依当事人的申请启动抗诉程序。
C选项是错误的。检察院提起公益诉讼时,作为法定的原告,确实是以当事人身份参加诉讼,且应出席庭审。但检察院提出抗诉的时候,并不属于民事诉讼的当事人,其需要出庭,但出庭的目的是支持抗诉。
D选项是错误的。若检察院撤回抗诉,再审程序终结,但原审判决之前就已经生效。
20.
崔婷和马晚之间的欠款纠纷一案,对借条的真伪产生了争议,双方商定由天平鉴定所进行鉴定。鉴定意见出来后,崔婷对鉴定意见有异议。下列说法错误的是:______A.借条作为鉴定材料应该质证B.崔婷对鉴定意见有异议,天平鉴定所作了补充说明,则鉴定人不用出庭C.崔婷对鉴定意见有异议,天平鉴定所作了补充说明,崔婷仍有异议,则应该预交出庭费用让鉴定人出庭D.因为新技术的发展,鉴定意见内容不再适用,天平鉴定所撤销了鉴定意见,则应退还鉴定费用正确答案:B[考点]鉴定意见
[解析]《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》(以下简称《证据规定》)第34条第1款规定:人民法院应当组织当事人对鉴定材料进行质证。未经质证的材料,不得作为鉴定的根据。A选项正确。
《证据规定》第37条规定:人民法院收到鉴定书后,应当及时将副本送交当事人。当事人对鉴定书的内容有异议的,应当在人民法院指定期间内以书面方式提出。对于当事人的异议,人民法院应当要求鉴定人作出解释、说明或者补充。人民法院认为有必要的,可以要求鉴定人对当事人未提出异议的内容进行解释、说明或者补充。《证据规定》第38条第1款规定,当事人在收到鉴定人的书面答复后仍有异议的,人民法院应当根据《诉讼费用交纳办法》第11条的规定,通知有异议的当事人预交鉴定人出庭费用,并通知鉴定人出庭。有异议的当事人不预交鉴定人出庭费用的,视为放弃异议。崔婷对鉴定意见有异议,天平鉴定所作了补充说明,如果当事人不再有异议,则鉴定人不用出庭;如果解释说明后,当事人仍有异议,则鉴定人应当出庭。B选项错误。
根据上述《证据规定》第38条第1款的规定,当事人对鉴定意见解释说明或补充后仍有异议,鉴定人要出庭的,当事人应该预交鉴定费用,鉴定人方可出庭。C选项正确。
《证据规定》第42条规定,鉴定意见被采信后,鉴定人无正当理由撤销鉴定意见的,人民法院应当责令其退还鉴定费用,并可以根据情节,依照《民事诉讼法》第111条的规定对鉴定人进行处罚。当事人主张鉴定人负担由此增加的合理费用的,人民法院应予支持。人民法院采信鉴定意见后准许鉴定人撤销的,应当责令其退还鉴定费用。因为新技术的发展,鉴定意见内容不再适用,天平鉴定所撤销了鉴定意见,属于有正当理由地撤销鉴定意见,只需要退还鉴定费用即可,不用处罚和赔偿。D选项正确。
本题选错误答案,B选项当选。
21.
张某被县公安局处以15日行政拘留,3个月后张某向县政府申请行政复议,县政府以超过申请期限为由决定不予受理。张某遂以县公安局为被告向县法院提起行政诉讼,要求撤销县公安局的处罚决定。对于张某提起的诉讼,县法院的哪一种做法是正确的?______A.以原告未经行政复议程序为由裁定不予受理B.通知原告变更诉讼被告,原告拒绝变更的,应当驳回诉讼请求C.通知原告变更诉讼请求,原告拒绝变更的,裁定不予受理D.予以受理正确答案:D[解析]根据《治安管理处罚法》第102条规定,本题的正确答案应为D。
22.
关于因果关系,下列哪一判断是错误的?A.甲非法将他人所有的花瓶砸向乙的头部,乙用工具挡开花瓶,导致花瓶毁损。甲的行为和花瓶毁损之间有因果关系B.丙在楼梯上对李某实施砍杀,李某在急速往楼下逃跑时摔倒,头部受伤死亡的,丙的行为与李某的死亡之间具有因果关系C.丁将一枚即将爆炸的物品扔到王某的身边,王某立即将物品踢开,由于踢到了赵某的身边,将赵某炸死。丁的行为与赵某的死亡之间具有因果关系D.张三企图溜进他人的车库盗窃汽车,主人李四对他大喊一声,张三在逃跑时摔断了腿,李四的行为与伤害结果之间有因果关系正确答案:D[解析]A项正确。甲非法将他人所有的花瓶砸向乙的头部,乙用工具挡开花瓶,导致花瓶毁损时,根据因果关系的原理,乙必然会挡开花瓶,介入因素异常很小,应当直接将花瓶毁损的结果归属于甲的行为,没有必要认定乙的行为是正当防卫或者紧急避险,因为乙挡开花瓶的行为并不符合某一犯罪的客观要件。
B项正确。根据相当因果关系说,介入因素三标准进行分析:第一,丙在楼梯上对李某实施砍杀对李某的生命具有很大危险性。第二,介入因素是李某逃跑时摔倒异常性小,摔倒是由于丙的追杀引起。第三,李某逃跑时摔倒对死亡所起作用较大。综合判断,丙的行为与李某的死亡具有因果关系。
C项正确。丁实施危险行为后,通常乃至必然会介入第三者的行为(王某为自救立即将爆炸物品踢开并无异常性),导致死亡结果发生,应当肯定丁的行为与死亡结果之间具有因果关系。
D项错误。李四只是大喊一声,没有伤害张三身体的实行行为,李四不可能构成任何犯罪,本案根本不需要讨论因果关系。
23.
下列关于当事人和解的公诉案件诉讼程序的表述,哪一选项是正确的?A.甲故意伤害乙,适用和解程序。甲的好朋友丙经过甲的同意,可以代甲与乙和解B.甲故意伤害乙,适用和解程序。若在审查起诉阶段达成和解协议并履行完毕,检察机关可以作出不起诉的决定C.甲故意伤害乙,适用和解程序。若在侦查阶段达成和解协议并履行完毕,公安机关可以撤销案件D.甲故意伤害乙,具备和解条件,但法院经审查发现甲曾于三年前因交通肇事罪被处理过,该案不得适用和解程序正确答案:B[考点]和解程序的具体程序[解析]《高法解释》第498条规定:“被告人的近亲属经被告人同意,可以代为和解。被告人系限制行为能力人的,其法定代理人可以代为和解。被告人的法定代理人、近亲属依照前两款规定代为和解的,和解协议约定的赔礼道歉等事项,应当由被告人本人履行。”据此,A项错误,甲的好友不能代为和解。
《刑事诉讼法》第279条规定:“对于达成和解协议的案件,公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议;对于犯罪情节轻微,不需要判处刑罚的,可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚。”据此,B项正确,检察院可以作出不起诉的决定;C项错误,公安机关不得撤销案件处理,只能向人民检察院提出从宽处理建议,检察院可以不起诉,也可以起诉并向法院提出从宽处罚建议。
《刑事诉讼法》第277条规定:“下列公诉案件,犯罪嫌疑人、被告人真诚悔罪,通过向被害人赔偿损失、赔礼道歉等方式获得被害人谅解,被害人自愿和解的,双方当事人可以和解:(一)因民间纠纷引起,涉嫌刑法分则第四章、第五章规定的犯罪案件,可能判处三年有期徒刑以下刑罚的;(二)除渎职犯罪以外的可能判处七年有期徒刑以下刑罚的过失犯罪案件。犯罪嫌疑人、被告人在五年以内曾经故意犯罪的,不适用本章规定的程序。”据此,D项错误,交通肇事罪属于过失犯罪,不影响适用和解程序。
24.
人民检察院办理死刑上诉、抗诉案件时,应当对案卷材料进行全面审查,重点围绕抗诉或者上诉的理由,审查第一审判决认定案件事实、适用法律是否正确,证据是否确实、充分,量刑是否适当,审判活动是否合法,则下列说法哪一选项是错误的?A.应当询问证人B.必要时听取辩护人的意见C.应当讯问被告人,听取被告人的上诉理由或者辩解D.对鉴定结论有疑问的,可以重新鉴定或者补充鉴定正确答案:A[考点]死刑二审案件庭前审查[解析]最高人民法院、最高人民检察院《关于死刑第二审案件开庭审理程序若干问题的规定(试行)》第8条规定:“人民检察院办理死刑上诉、抗诉案件,应当在开庭前对案卷材料进行全面审查,重点围绕抗诉或者上诉的理由,审查第一审判决认定案件事实、适用法律是否正确,证据是否确实、充分,量刑是否适当,审判活动是否合法,并进行下列工作:(一)应当讯问被告人,听取被告人的上诉理由或者辩解;(二)必要时听取辩护人的意见;(三)核查主要证据,必要时询问证人;(四)对鉴定结论有疑问的,可以重新鉴定或者补充鉴定;(五)根据案件情况,可以听取被害人的意见。”据法条,选项A是错误的。
25.
某经营高档餐饮的有限责任公司,成立于2004年。最近四年来,因受市场影响,公司业绩逐年下滑,各董事间又长期不和,公司经营管理几近瘫痪。股东张某提起解散公司诉讼。对此,下列哪一表述是正确的?______A.可同时提起清算公司的诉讼B.可向法院申请财产保全C.可将其他股东列为共同被告D.如法院就解散公司诉讼作出判决,仅对公司具有法律拘束力正确答案:B[考点]公司的解散;司法强制解散请求权
[解析]A项:《公司法司法解释二》第2条:“股东提起解散公司诉讼,同时又申请人民法院对公司进行清算的,人民法院对其提出的清算申请不予受理。人民法院可以告知原告,在人民法院判决解散公司后,依据公司法第一百八十四条和本规定第七条的规定,自行组织清算或者另行申请人民法院对公司进行清算。”A项错误。B项:《公司法司法解释二》第3条:“股东提起解散公司诉讼时,向人民法院申请财产保全或者证据保全的,在股东提供担保且不影响公司正常经营的情形下,人民法院可予以保全。”所以保全可以一并提出。B项正确。C项:《公司法司法解释二》第4条:“股东提起解散公司诉讼应当以公司为被告。原告以其他股东为被告一并提起诉讼的,人民法院应当告知原告将其他股东变更为第三人;原告坚持不予变更的,人民法院应当驳回原告对其他股东的起诉。”C项错误。D项:《公司法司法解释二》第6条:“人民法院关于解散公司诉讼作出的判决,对公司全体股东具有法律约束力。人民法院判决驳回解散公司诉讼请求后,提起该诉讼的股东或者其他股东又以同一事实和理由提起解散公司诉讼的,人民法院不予受理。”D项错误。综上所述,本题的正确答案为B项。
二、多项选择题每题所设选项中至少有两个正确答案。1.
下列情形中,哪些构成表见代理?______A.张某伪造甲公司公章,假冒甲公司工作人员与乙公司签订一份价值50万元的木材买卖合同B.乙公司公章被盗未进行任何公告,王某拾得后携带盖有乙公司公章的空白合同书与丙公司签订食用油买卖合同C.丁公司将业务员韩某开除未及时通知老客户,韩某以丁公司名义与老客户戊公司签订钢材买卖合同D.己公司公章遗失后及时通知老客户,李某拾得后携带盖有己公司公章的空白合同书与老客户庚公司签订茶叶买卖合同正确答案:BC[解析]根据《民法典》第172条的规定,行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后,仍然实施代理行为,相对人有理由相信行为人有代理权的,代理行为有效。据此可知,第三人有理由相信的理由包括两个层面:1.主观上需要善意且无过失;2.客观上存在权利外观,即(1)介绍信;(2)盖有公章或合同专用章的空白合同书;(3)交易习惯。同时,根据民法基本原理,下列行为不构成表见代理:1.行为人伪造他人的公章、合同书或授权委托书等,假冒他人的名义实施民事法律行为的;2.被代理人的公章、合同书或者授权委托书等遗失、被盗,或与行为人特定的职务关系已经终止,并且已经以合理方式公告或通知,相对人应当知悉的。A选项中,伪造甲公司公章,构成无权代理,故A选项错误,不当选;B选项中,公章被盗但未进行任何公告,构成表见代理,故B选项正确,当选。C选项中,丁公司开除韩某未及时通知老客户,构成表见代理,故C选项正确,当选。D选项中,己公司及时通知老客户,构成无权代理,故D选项错误,不当选。综上所述,本题的正确答案为BC。
2.
下列关于立案监督的表述,哪些选项是正确的?A.行政执法机关认为公安机关对其移送的案件应当立案侦查而不立案侦查,有权要求公安机关书面说明不立案的理由B.立案监督的对象包括侦查机关应当立案而不立案和不应当立案而立案两种情况C.人民检察院发现公安机关违法立案的,有权要求公安机关撤销案件,公安机关应当在接到通知撤销案件书后立即撤销案件D.人民检察院侦查监督部门发现本院反贪局对甲贪污一案应当立案而不立案的,应当建议侦查部门报请立案侦查正确答案:BD[考点]立案监督[解析]《高检规则》第553条规定:“被害人及其法定代理人、近亲属或者行政执法机关,认为公安机关对其控告或者移送的案件应当立案侦查而不立案侦查,或者当事人认为公安机关不应当立案而立案,向人民检察院提出的,人民检察院应当受理并进行审查。人民检察院发现公安机关可能存在应当立案侦查而不立案侦查情形的,应当依法进行审查。人民检察院接到控告、举报或者发现行政执法机关不移送涉嫌犯罪案件的,应当向行政执法机关提出检察意见,要求其按照管辖规定向公安机关或者人民检察院移送涉嫌犯罪案件。”据此可见,A项错误,行政执法机关可以向人民检察院提出,而非要求公安机关书面说理。此外,立案监督的对象包括应当立案不立案和不应当立案而立案两种情况,B项正确。
《高检规则》第559条规定:“人民检察院通知公安机关立案或者撤销案件,应当制作通知立案书或者通知撤销案件书,说明依据和理由,连同证据材料送达公安机关,并且告知公安机关应当在收到通知立案书后十五日以内立案,对通知撤销案件书没有异议的应当立即撤销案件,并将立案决定书或者撤销案件决定书及时送达人民检察院。”据此,公安机关在没有异议的前提下,才会立即撤销;如果有异议,公安机关会进一步申请复议、复核,C项错误。
《高检规则》第563条规定:“人民检察院侦查监督部门或者公诉部门发现本院侦查部门对应当立案侦查的案件不报请立案侦查或者对不应当立案侦查的案件进行立案侦查的,应当建议侦查部门报请立案侦查或者撤销案件;建议不被采纳的,应当报请检察长决定。”据此,D项正确。
3.
韩国公民金某在新加坡注册成立一家公司,主营业地设在香港地区。依中国法律规定,下列哪些选项是正确的?______A.该公司为新加坡籍B.该公司拥有韩国与新加坡双重国籍C.该公司的股东权利义务适用中国内地法D.该公司的民事权利能力与行为能力可适用香港地区法或新加坡法正确答案:AD
4.
关于刑法的解释,下列哪些选项是正确的?A.《刑法》第389条第3款规定,因被勒索给予国家工作人员以财物,没有获得不正当利益的,不成立行贿罪。那么根据类推解释,因被勒索给予非国家工作人员以财物,没有获得不正当利益的,不成立对非国家工作人员行贿罪B.将《刑法》第341条规定的非法出售珍贵、濒危野生动物罪中“出售”解释为“包括出卖和以营利为目的的加工利用行为”,至少是一种扩大解释C.按照体系解释,“强制猥亵、侮辱罪”中的“侮辱”应该和“侮辱罪”中的“侮辱”概念相同,方法相同D.《刑法》246条规定,故意捏造并散布虚构的事实构成诽谤罪,那么故意散布真实的事实不会构成诽谤罪正确答案:ABD[考点]扩大解释;类推解释[解析]国家工作人员无论如何也解释不成非国家工作人员。此处应该使用类推解释,刑法允许有利于被告人的类推解释。刑法没有规定对非国家工作人员行贿罪的出罪条件,但是可以类推适用对国家工作人员行贿罪的出罪条件。A项正确。
扩大解释是对刑法文字作出比一般字面含义要宽泛的解释,但是不能超过文字的最大文意。出售不包含加工利用行为,所以将以营利为目的的加工利用行为解释成出售至少是扩大解释,甚至是类推解释。B项正确。
体系解释要求结合前后文来解释,但是不一定要求相同词语相同含义。强制猥亵、侮辱罪中的侮辱是指以精神刺激为目的,通过非身体的接触或者非私密部位的接触对妇女进行性尊严侮辱。侮辱罪中的侮辱是指公然侮辱他人的行为。两者内容有所重合但不完全相同。故C项错误。
无论采用何种方式都不能将真实的事实解释成为虚构的事实,《刑法》没有将散布真实的事实规定为犯罪则不能认定为犯罪,否则会构成类推解释。故D项正确。
5.
关于诬告陷害罪,下列哪些选项是正确的?A.甲因犯盗窃罪被公安机关侦查,在侦查机关的讯问过程中想要立功,并且为了报复乙,捏造曾经看到过乙强奸一妇女的事实,甲构成诬告陷害罪B.甲的弟弟A杀人后逃走,甲为了帮弟弟脱罪,到公安机关“投案自首”谎称自己作案,可构成诬告陷害罪C.甲为了报复乙,故意写了一封内容为乙曾经盗窃他人财物的信,寄到了公安机关。虽然公安机关因为业务繁忙没有打开信封,甲的行为仍然构成诬告陷害罪D.甲在夜晚看到乙行色匆匆、鬼鬼祟祟,以为乙意图盗窃,遂向公安机关举报,后证实乙因夜晚害怕才小心走路的,甲不构成诬告陷害罪正确答案:ACD[考点]诬告陷害罪[解析]诬告陷害罪是指捏造事实诬告陷害他人,意图使他人受刑事追究的行为。A项,甲诬告乙强奸,构成诬告陷害罪。B项,诬告陷害罪是意图使他人受到刑事追究,甲是为了包庇自己的弟弟,构成的是包庇罪而不是诬告陷害罪。C项,诬告陷害罪的既遂标准是告发行为实施完毕,不以司法机关立案、追诉为既遂标准。D项,不是有意诬陷,而是错告,或者检举失实的,不构成诬告陷害罪。甲看乙形色可疑,有理由怀疑乙实施了犯罪行为,因此不构成诬告陷害罪。
6.
关于不作为犯罪的说法,下列哪些选项是正确的?A.不作为犯罪也存在犯罪未遂的未完成形态B.符合不作为犯成立的客观条件并不一定构成犯罪C.甲在自家院子里裸睡乘凉,突然醒来见邻家幼女在猥亵自己,甲未加制止,则甲构成不作为的猥亵儿童罪D.乙年过半百(未婚),搭上失足妇女丙,带至自己家中进行性交易,因乙异常兴奋导致心脏病发作,丙见此景慌忙逃脱,未实施任何救助行为,乙因无人施救死在家中,丙构成不作为犯罪正确答案:ABC[考点]不作为犯罪的理论与实务[解析]A项当选,不作为犯罪也存在未遂形态;B项当选,理论上,符合不作为犯的四个成立条件,要构成犯罪还必须符合特定犯罪的犯罪构成才可;C项当选,对于幼女猥亵男子,男子有制止的义务,否则,成立不作为的猥亵儿童罪;D项不当选,对特定场所有支配或管理义务者,对在支配或管理场所内特定危险有阻止义务,如支配者对私自闯入自家封闭院落的危重病人、不能自理的儿童等,在他人难以发现和救助的,有救助义务;演出场所的管理者对他人进行的淫秽表演负有制止义务。本项发生地点在乙家中,丙没有施救义务,若在丙住处实施的性交易,则丙有施救义务,可成立不作为犯罪。
7.
下列哪些情形下,用人单位应当向劳动者支付经济补偿金?______A.劳动者非因公负伤,医疗期满后不能胜任原工作,用人单位依法解除劳动合同的B.用人单位未依法为劳动者缴纳保险费,劳动者解除劳动合同的C.某企业因进行破产重整对企业进行拯救,重整期间解除劳动合同的D.劳动合同期满后,用人单位维持原劳动合同约定条件但劳动者拒绝续订的正确答案:ABC[解析]《劳动合同法》第46条规定了用人单位应当向劳动者支付经济补偿的几种情况:(1)劳动者依照《劳动合同法》第38条的规定解除劳动合同的;(2)用人单位依照《劳动合同法》第36条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;(3)用人单位根据《劳动合同法》第40条的规定解除劳动合同的;(4)用人单位因进行破产重整解除劳动合同的;(5)劳动合同期满终止固定期限劳动合同的。因此,A、B、C选项中用人单位均需要支付经济补偿金,只有D选项不需要。本题答案为ABC。
8.
下列哪些案件属于人民法院应当受理的政府信息公开案件?A.张某申请县政府公开本县征地补偿情况的信息,县政府认为张某的申请内容不明确,告知其做出更改和补充,张某对此告知行为不服起诉B.王某申请市政府公开市领导的房产信息,市政府以涉及第三人隐私为由拒绝公开,王某对拒绝决定不服起诉C.李某申请区政府公开本区养犬证办理的程序,区政府告知其可在区政府公报上查找,李某对此不服起诉D.钱某申请省政府公开本省行政机关的编制总额以及行政机关的具体设置,省政府作出公开决定后,钱某认为该决定不符合其在申请中要求的形式正确答案:BD[考点]政府信息公开案件受案范围[解析]《最高人民法院关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》第1条第1款规定:“公民、法人或者其他组织认为下列政府信息公开工作中的具体行政行为侵犯其合法权益,依法提起行政诉讼的,人民法院应当受理:(一)向行政机关申请获取政府信息,行政机关拒绝提供或者逾期不予答复的;(二)认为行政机关提供的政府信息不符合其在申请中要求的内容或者法律、法规规定的适当形式的;(三)认为行政机关主动公开或者依他人申请公开政府信息侵犯其商业秘密、个人隐私的;(四)认为行政机关提供的与其自身相关的政府信息记录不准确,要求该行政机关予以更正,该行政机关拒绝更正、逾期不予答复或者不予转送有权机关处理的;(五)认为行政机关在政府信息公开工作中的其他具体行政行为侵犯其合法权益的。”因此,BD选项正确,当选。
该《规定》第2条规定:“公民、法人或者其他组织对下列行为不服提起行政诉讼的,人民法院不予受理:(一)因申请内容不明确,行政机关要求申请人作出更改、补充且对申请人权利义务不产生实际影响的告知行为;(二)要求行政机关提供政府公报、报纸、杂志、书籍等公开出版物,行政机关予以拒绝的;(三)要求行政机关为其制作、搜集政府信息,或者对若干政府信息进行汇总、分析、加工,行政机关予以拒绝的;(四)行政程序中的当事人、利害关系人以政府信息公开名义申请查阅案卷材料,行政机关告知其应当按照相关法律、法规的规定办理的。”因此,AC选项不属于人民法院应当受理的政府信息公开案件,不当选。
9.
下列哪些情况下,法院不应受理当事人的上诉请求?______A.宋某和卢某借款纠纷一案,卢某终审败诉,宋某向区法院申请执行,卢某提出执行管辖异议,区法院裁定驳回卢某异议。卢某提起上诉B.曹某向市中院诉刘某侵犯其专利权,要求赔偿损失1元钱,中院驳回其请求。曹某提起上诉C.孙某将朱某打伤,经当地人民调解委员会调解达成协议,并申请法院进行了司法确认。后朱某反悔提起上诉D.尹某诉与林某离婚,法院审查中发现二人系禁婚的近亲属,遂判决二人婚姻无效。尹某提起上诉正确答案:ACD
10.
某地甲、乙两商场均经销某品牌手机,竞争激烈。后来,双方认识到竞争实际上对双方都构成了很大的压力。为了减轻压力,双方达成了一系列协议。根据《反垄断法》的相关规定,双方达成的下列协议中构成垄断协议的是?______A.约定一个固定的该品牌手机市场价格。任何一方不经对方同意,不得随意变更B.约定双方出售的手机都要建议用户使用丙公司提供的售后服务C.约定双方每月销售品牌手机1000台,不使市场处于饱和D.约定联合抵制对丁学校的交易正确答案:ACD[解析]《反垄断法》第13条规定:禁止具有竞争关系的经营者达成下列垄断协议:(1)固定或者变更商品价格;(2)限制商品的生产数量或者销售数量;(3)分割销售市场或者原材料采购市场;(g)限制购买新技术、新设备或者限制开发新技术、新产品:(5)联合抵制交易;(6)国务院反垄断执法机构认定的其他垄断协议。A、C、D三项分别对应《反垄断法》第13条的第(1)、(2)、(5)项,均为垄断协议。而B选项不符合该条规定,不是垄断协}义。故本题答案为ACD。
11.
丁逗、李玮是邻居。丁逗出国2年,李玮将丁逗的停车位占为己用。期间,李玮将该停车位出租给张瑞,租期1年。期满后张瑞表示不再续租,但仍继续使用该停车位。下列表述正确的是?______A.李玮将丁逗的停车位占为己用,李玮属于恶意、无权占有人B.张瑞的租期届满前,丁逗不能对张瑞主张占有返还请求权C.丁逗可以请求李玮返还原物。在李玮为间接占有人时,可以对李玮请求让与其对张瑞的占有返还请求权D.无论张瑞是善意或恶意的占有人,丁逗都可以对其行使占有返还请求权正确答案:ABC[解析]本题考查占有。通览四个选项,本题考查占有的分类、占有回复请求权、返还原物请求权。分析每个选项,可得:
(1)本题中李玮明知自己的占有为无权占有,故属于无权占有中的恶意占有,A选项正确。(2)李玮虽然未经丁逗的许可擅自将停车位出租给张瑞,但租赁合同作为负担行为是有效的,因此在租期届满前,李玮、张瑞作为合法有效的租赁合同当事人双方,实际上李玮根本就没有请求权,只有在租赁合同届满时才有返还停车位的请求权,所以李玮自然不能对张瑞主张占有返还请求权,否则,张瑞还可以租赁合同抗辩,B选项正确。
(3)对于C选项,需要分为前后半段来分析。先看前半段:李玮无权占有丁逗的停车位,丁逗自然有权请求李玮返还原物,此为所有权人享有的物上请求权中的返还原物请求权,不存在任何时间上的限制。所以前半段是正确的。接下来,我们分析C选项的后半段。注意命题人的表述是“在李玮为间接占有人时,可以对李玮请求让与其对张瑞的占有返还请求权”,那就意味着命题人假设李玮对停车位构成占有为间接占有期间(注意这实际上是一个假设,与李玮将停车位出租给张瑞是在期间内,还是期限届满后没有半点关系,但是很多真题类分析图书都去分析这时候李玮张瑞的租赁合同到底到期没有。实际上这是一个误解,一个共同错误!既然假设李玮构成了间接占有,那就意味着张瑞处于直接占有的地位,间接占有人请求直接占有人返还占有物,任何时候都是没有问题的)。既然间接占有李玮有权请求直接占有人张瑞返还占有,那么该请求权不具有人身性,自然可以转让。所以C选项后半段接着表述为该请求权让与给物权人丁逗,C选项正确。
(4)D选项考点是“占有返还请求权”而不是物权人的“返还原物请求权”,因此法律依据不能适用《民法典》第235条,应该适用第462条。《民法典》第462条规定:占有的不动产或者动产被侵占的,占有人有权请求返还原物。所以一定要明确,返还占有请求权针对的一定是侵占。D选项为错误项的一个有力解释是:丁逗出国两年,其车位被李玮、张瑞先后侵占,1年有余,丁逗的占有请求权已过1年的除斥期间。《民法典》第462条第2款规定:占有人返还原物的请求权,自侵占发生之日起1年内未行使的,该请求权消灭。所以此时丁逗只能以所有权人身份向张瑞主张原物返还请求权,但占有返还请求权早已消灭。D选项错误。本题答案为ABC。
12.
东星公司新建的化工生产线在投入生产过程中,下列哪些行为违反《劳动法》规定?______A.安排女技术员参加公司技术攻关小组并到位于地下的设备室进行检测B.在防止有毒气体泄漏的预警装置调试完成之前,开始生产线的试运行C.试运行期间,从事特种作业的操作员已经接受了专门培训,但未取得相应的资格证书D.试运行开始前,未对生产线上的员工进行健康检查正确答案:BC
13.
张三诉李四合同纠纷一案,诉讼进行中,张三将合同转让给王五,王五欲参加诉讼,下列对当事人表述哪些是正确的?______A.法院直接更换王五为原告B.法院应直接追加王五为本案的无独立请求权的第三人,生效的法律文书对王五生效C.王五申请参加诉讼,法院可以更换其为原告D.王五申请参加诉讼,法院不同意变更其为原告,则王五可以做无独立请求权的第三人正确答案:CD[考点]当事人
[解析]《民诉解释》第249条规定:“在诉讼中,争议的民事权利义务转移的,不影响当事人的诉讼主体资格和诉讼地位。人民法院作出的发生法律效力的判决、裁定对受让人具有拘束力。受让人申请以无独立请求权的第三人身份参加诉讼的,人民法院可予准许。受让人申请替代当事人承担诉讼的,人民法院可以根据案件的具体情况决定是否准许;不予准许的,可以追加其为无独立请求权的第三人。”所以法院直接追加王五为原告是不对的,原则上不予更换。A项错误。按照上述规定,原则上王五不参加诉讼,生效的法律文书对王五生效。说法院应直接追加王五为本案的无独立请求权的第三人是错误的。B项错误。王五申请参加诉讼,法院视情况,可以更换其为原告,如果不同意变更其为原告,则王五可以做无独立请求权的第三人。C项、D项正确。
14.
下列哪些选项属于不正当竞争行为?A.甲灯具厂捏造乙灯具厂偷工减料的事实,私下告诉乙厂的几家重要客户B.甲公司发布高薪招聘广告,乙公司数名高管集体辞职前往应聘,甲公司予以聘用C.甲电器厂产品具有严重瑕疵,媒体误报道为乙电器厂产品,甲厂未主动澄清D.甲厂使用与乙厂知名商品近似的名称、包装和装潢,消费者经仔细辨别方可区别二者差异正确答案:AD[考点]混淆行为;诋毁商誉
[解析]A项:《反不正当竞争法》第11条:“经营者不得编造、传播虚假信息或者误导性信息,损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。”A项构成了诋毁商誉的行为。D项:第6条:“经营者不得实施下列混淆行为,引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系:(一)擅自使用与他人有一定影响的商品名称、包装、装潢等相同或者近似的标识;(二)擅自使用他人有一定影响的企业名称(包括简称、字号等)、社会组织名称(包括简称等)、姓名(包括笔名、艺名、译名等);(三)擅自使用他人有一定影响的域名主体部分、网站名称、网页等;(四)其他足以引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系的混淆行为。”据此,D项属于混淆行为。C项:不正当竞争是经营者有悖于商业道德且违反法律规定的市场竞争行为。不正当竞争的行为主体是经营者,所以C选项中,媒体不是经营者,误报行为不构成不正当竞争。B项:所说内容是正常经营者行为。综上所述,本题的正确法案为AD项。
15.
下列哪些行为不属于《反垄断法》禁止的垄断行为?______A.甲海鲜城因为冷藏设备问题造成部分海鲜不能继续储藏,以低于成本的价格进行销售活动B.乙医疗设备厂对其获得专利的医疗技术产品实施独占垄断行为C.丙村农民在玉米销售过程中实施联合固定价格行为D.为保障同欧盟经济合作中我国经营者的正当利益,10家企业统一了钢材出口价格正确答案:ABCD[解析]《反垄断法》第17条规定:“禁止具有市场支配地位的经营者从事下列滥用市场支配地位的行为……(二)没有正当理由,以低于成本的价格销售商品……”甲海鲜城不是具有市场支配地位的经营者,而且其亏本销售的原因是为了避免鲜活产品腐烂,以减少损失,属于正常经营的需要,具有正当理由,故A选项为本题正确选项。《反垄断法》第55条规定:“经营者依照有关知识产权的法律、行政法规规定行使知识产权的行为,不适用本法;但是,经营者滥用知识产权,排除、限制竞争的行为,适用本法。”乙厂独占垄断行为正是专利权的体现,且未滥用,故B选项为本题正确选项。《反垄断法》第56条规定:“农业生产者及农村经济组织在农产品生产、加工、销售、运输、储存等经营活动中实施的联合或者协同行为,不适用本法。”故C选项为本题正确选项。《反垄断法》第15条规定:“经营者能够证明所达成的协议属于下列情形之一的,不适用本法第13条、第14条的规定……(六)为保障对外贸易和对外经济合作中的正当利益的……”故D选项为本题正确选项。
16.
根据我国《外商投资法》对外商投资企业的投资促进措施,下列说法正确的有哪些?______A.外商投资限于外国投资者单独或者与其他投资者共同在中国境内设立外商投资企业B.在投资准入阶段给予外国投资者及其投资不低于本国投资者及其投资的待遇C.外商投资企业不受我国制定的强制性标准的约束D.外商投资企业可以在中国公开发行股票、公司债券等证券正确答案:BD[解析]A选项错误为“限于……”。外商投资形式参见《外商投资法》第2条第2款规定:“本法所称外商投资,是指外国的自然人、企业或者其他组织(以下称外国投资者)直接或者间接在中国境内进行的投资活动,包括下列情形:①外国投资者单独或者与其他投资者共同在中国境内设立外商投资企业;②外国投资者取得中国境内企业的股份、股权、财产份额或者其他类似权益;③外国投资者单独或者与其他投资者共同在中国境内投资新建项目;④法律、行政法规或者国务院规定的其他方式的投资。”B选项,称为“准入前国民待遇”,该项表述正确。《外商投资法》第4条第2款规定,准入前国民待遇,是指在投资准入阶段给予外国投资者及其投资不低于本国投资者及其投资的待遇。C选项错误。《外商投资法》第15条规定:“国家.保障外商投资企业依法平等参与标准制定工作,强化标准制定的信息公开和社会监督。国家制定的强制性标准平等适用于外商投资企业。”D选项正确。《外商投资法》第17条规定:“外商投资企业可以依法通过公开发行股票、公司债券等证券和其他方式进行融资。”
17.
关于民事权利,下列哪些选项是正确的?______A.甲公司与乙银行签订借款合同,乙对甲享有的要求其还款的权利不具有排他性B.丙公司与丁公司协议,丙不在丁建筑的某楼前建造高于该楼的建筑,丁对丙享有的此项权利具有支配性C.债权人要求保证人履行,保证人以债权人未对主债务人提起诉讼或申请仲裁为由拒绝履行,保证人
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