国家统一法律职业资格考试卷二模拟题320

国家统一法律职业资格考试卷二模拟题320一、单项选择题每题所设选项中只有一个正确答案。1.

德凯公司拟为新三板上市造势，在无真实交易意图（江南博哥）的情况下，短期内以业务合作为由邀请多家公司来其主要办公地点洽谈。其中，真诚公司安排授权代表往返十余次，每次都准备了详尽可操作的合作方案，德凯公司佯装感兴趣并屡次表达将签署合同的意愿，但均在最后一刻推脱拒签。期间，德凯公司还将知悉的真诚公司的部分商业秘密不当泄露。对此，下列哪一说法是正确的?______A.未缔结合同，则德凯公司就磋商事宜无需承担责任B.虽未缔结合同，但德凯公司构成恶意磋商，应赔偿损失C.未缔结合同，则商业秘密属于真诚公司自愿披露，不应禁止外泄D.德凯公司也付出了大量的工作成本，如被对方主张赔偿，则据此可主张抵销正确答案：B[考点]缔约过失责任[解析]选项A不选：《合同法》第42条规定，当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：(一)假借订立合同，恶意进行磋商；(二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；(三)有其他违背诚实信用原则的行为。凯德公司无真实交易意图，为了给公司上市造势，短期内以业务合作为由邀请多家公司来其主要办公地点洽谈，佯装感兴趣并屡次表达将签署合同的意愿，但均在最后一刻推脱拒签的行为属于上述情形(一)，导致真诚公司受有损失，应当承担缔约过失责任。因此，B说法正确，选项B应选；A说法错误，不选。选项C不选：《合同法》第43条规定，当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。因此，C选项说法错误，不选。选项D不选：凯德公司在缔约过程中付出大量成本，是凯德公司的自愿行为，并且相对人真诚公司对此没有过错，因此不需要承担相应责任。D说法错误，不选。考生易错选D项，认为凯德公司虽无真实交易意图但也在表面的缔约过程中付出大量成本，如被对方主张赔偿，则据此可主张抵销。错误的理由是，这纯属凯德公司的自愿行为，并且相对人真诚公司对此没有过错，因此不需要承担相应责任。

2.

2013年甲购买乙公司开发的商品房一套，合同约定面积为135平米。2015年交房时，住建部门的测绘报告显示，该房的实际面积为150平米。对此，下列哪一说法是正确的?______A.房屋买卖合同存在重大误解，乙公司有权请求予以撤销B.甲如在法定期限内起诉请求解除房屋买卖合同，法院应予支持C.如双方同意房屋买卖合同继续履行，甲应按实际面积支付房款D.如双方同意房屋买卖合同继续履行，甲仍按约定面积支付房款正确答案：B[考点]房屋买卖合同的违约救济[解析]选项A不选：《民通意见》第71条规定，71、行为人因为对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。根据题干信息，甲乙均是想要对面积135平方的房屋进行买卖，不存在重大误解，而是房屋实际面积存在误差，乙公司无权以重大误解为由请求撤销房屋买卖合同。选项B应选：《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第14条规定，出卖人交付使用的房屋套内建筑面积或者建筑面积与商品房买卖合同约定面积不符，合同有约定的，按照约定处理；合同没有约定或者约定不明确的，按照以下原则处理：(一)面积误差比绝对值在3%以内(含3%)，按照合同约定的价格据实结算，买受人请求解除合同的，不予支持；(二)面积误差比绝对值超出3%，买受人请求解除合同、返还已付购房款及利息的，应予支持。买受人同意继续履行合同，房屋实际面积大于合同约定面积的，面积误差比在3%以内(含3%)部分的房价款由买受人按照约定的价格补足，面积误差比超出3%部分的房价款由出卖人承担，所有权归买受人；房屋实际面积小于合同约定面积的。面积误差比在3%以内(含3%)部分的房价款及利息由出卖人返还买受人，面积误差比超过3%部分的房价款由出卖人双倍返还买受人。本题合同约定的房屋面积为135平方米，实际面积150平方米，面积误差=(150-135)/135≈11.1%＞3%，根据上述规定，买受人甲有权在法定期限内请求解除合同。选项CD不选：根据上述规定，如果买受人甲同意继续履行合同，因房屋实际面积大于合同约定面积，则面积误差比在3%以内(含3%)部分的房价款由买受人甲按照约定的价格补足，面积误差比超出3%部分的房价款由出卖人乙公司承担，所有权归买受人甲。本题异议225条，大部分异议认为C项也正确。选项C异议理由：根据意思自治原则，若如双方同意房屋买卖合同继续履行，表明双方就房屋买卖达成新的一致，合同的内容——房屋的面积变更了，甲应按实际面积支付房款。错误理由：《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十四条明确规定了出卖人交付使用的房屋套内建筑面积或者建筑面积与商品房买卖合同约定面积不符时如何处理，法律规则优先于法律原则，特殊规定优先于一般规定，考生不可简单根据一般的法律原则去类推。

3.

陈老伯考察郊区某新楼盘时，听销售经理介绍周边有轨道交通19号线，出行方便，便与开发商订立了商品房预售合同。后经了解，轨道交通19号线属市域铁路，并非地铁，无法使用老年卡，出行成本较高；此外，铁路房的升值空间小于地铁房。陈老伯深感懊悔。关于陈老伯可否反悔，下列哪一说法是正确的?______A.属认识错误，可主张撤销该预售合同B.属重大误解，可主张撤销该预售合同C.该预售合同显失公平，陈老伯可主张撤销该合同D.开发商并未欺诈陈老伯，该预售合同不能被撤销正确答案：D[考点]可撤销的合同类型[解析]《民法总则》第147条规定，基于重大误解实施的民事法律行为，行为人有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。《民法通则实施意见》第71条规定，行为人因为对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。陈老伯在订立商品房预售合同时，误将拟购买商品房周边的“轨道交通”理解为地铁，实际上是城市铁路。这属于对标的物的特性产生错误认识，这种错误认识将产生的后果是，陈老伯出行无法使用老年卡，出行成本较高。陈老伯的这种行为不构成重大误解。理由是，构成重大误解，要求表意人对合同的内容发生重大误解。错误须兼具主观重要性与客观重要性，所谓主观重要性是指若表意人知悉实情就不会作出此等意思表示。所谓客观重要性就是指表意人作为一个假象理性人，经理智评价即不会作出此等意思表示。陈老伯产生的错误不具有客观重要性，因为相比房屋本身的价格，出行增加的成本较小，对于一个假象的理性人而言属于无关宏旨的错误，不会因此要求撤销房屋预售合同。因此，陈老伯的行为不属重大误解，不能主张撤销该预售合同。选项AB说法错误，不选：选项C不选：《民法总则》第151条规定，一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形，致使民事法律行为成立时显失公平的，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。显示公平的构成要件有三：(一)双务合同的权利义务明显不对等，违反公平、等价有偿原则。(二)显示公平的事实发生在“合同成立时”。(三)显示公平的原因系因一方当事人利用自己的优势或者利用对方的困境、为难、急迫、轻率、无经验、缺乏判断力、意志力薄弱等不利境地。本题中，陈老伯与开发商签订的房屋预售合同不存在上述情形，故不构成显示公平。陈老伯不能主张撤销该合同。选项D应选：《民法总则》第149条规定，第三人实施欺诈行为，使一方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，对方知道或者应当知道该欺诈行为的，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。《民法通则实施意见》第68条规定，一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。欺诈的构成要件有四：(一)一方或第三人(基于欺诈的双重故意)故意告知虚假事实或者故意隐瞒真实事实。(二)对方因此陷入或者维持错误认识。(三)对方因错误作出不真实的意思表示。(四)欺骗具有不正当性。本题中，开发商不存在积极或消极欺诈。陈老伯对物的特性的错误认识也并非开发商导致的，因此开发商也不构成欺诈。预售合同不能被撤销，D选项正确，应选。本题的异议多达888条，大部分异议考生认为应选B。理由是，对于合同中的轨道交通，开发商指市域铁路，而陈老伯理解为地铁，此处发生了重大误解，陈老伯可以主张撤销房屋预售合同。错误的理由是，轨道交通是一上位概念，包含了市域铁路及地铁，陈老伯的行为属于动机错误，且该错误也并非开发商导致的，因此不属于重大误解，预售合同不能被撤销。

4.

宗某患尿毒症，其所在单位甲公司组织员工捐款20万元用于救治宗某。此20万元存放于专门设立的账户中。宗某医治无效死亡，花了15万元医疗费。关于余下5万元，下列哪一表述是正确的?______A.应归甲公司所有B.应归宗某继承人所有C.应按比例退还员工D.应用于同类公益事业正确答案：D[考点]赠与合同[解析]选项A错误：甲公司组织员工为救治宗某募捐，此是一项公益募捐活动。一般公益募捐涉及三方主体：募捐人、受益人和捐款人。在本题中，甲公司是募捐人，宗某是受益人，甲公司的员工是捐款人。募捐人是发起人，他可以对募捐款进行保管、监督支配，但对募捐款不享有所有权。因此，余下的5万元不应归甲公司所有。选项B错误：从捐款的目的来看，公益捐助的目的是为了扶贫济困，而不是从捐款中谋取利益。捐款的用途一旦达到或被救助者因医治无效而死亡后，如果受益人或其继承人将剩余款项据为己有的话，则违背了捐款人的意愿，也违背了公平原则和公序良俗。因此，受益人或其继承人不应享有捐款余额的所有权。选项C错误：募捐行为可以看作是附条件的赠与合同，《合同法》第186条规定，赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不适用前款规定。综上，本题募捐款项属于“具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同，不适用任意撤销；受赠人宗某正常死亡，也不属于违反受捐赠义务致捐赠人不利的情形，因此捐赠人也没有权利将余额要回。故余下的5万元不应归还给员工。选项D正确：《公益事业捐赠法》第3条规定，本法所称公益事业是指非营利的下列事项：(一)救助灾害、救济贫困、扶助残疾人等困难的社会群体和个人的活动；(二)教育、科学、文化、卫生、体育事业；(三)环境保护、社会公共设施建设；(四)促进社会发展和进步的其他社会公共和福利事业。该法第5条规定，捐赠财产的使用应当尊重捐赠人的意愿，符合公益目的，不得将捐赠财产挪作他用。即捐赠财产必须用于公益事业。因此应将剩余的5万元捐款用于同类的公益事业。本题应注意正确认识捐助行为的性质和目的。

5.

国画大师李某欲将自己的传奇人生记录下来，遂请作家王某执笔，其助手张某整理素材。王某以李某的人生经历为素材完成了自传体小说《我的艺术人生》。李某向王某支付了5万元，但未约定著作权的归属。该小说的著作权应当归准所有?______A.归王某所有B.归李某所有C.归王某和张某共同所有D.归王某、张某和李某三人共同所有正确答案：B[考点]委托作品的著作权[解析]选项ACD错误，选项B正确：《著作权法解释》第14条规定，当事人合意以特定人物经历为题材完成的自传体作品，当事人对著作权权属有约定的，依其约定；没有约定的，著作权归该特定人物享有，执笔人或整理人对作品完成付出劳动的，著作权人可以向其支付适当的报酬。以下两种作品不同于委托作品，其著作权归属有自己特定的规则：一是除著作权法第11条第3款外，由他人执笔，本人审阅定稿并以本人名义发表的报告、讲话等作品。其著作权归报告人或讲话人享有。著作权人可以支付执笔人适当的报酬。二是当事人合意以特定人物经历为题材完成的自传体作品，当事人对著作权权属有约定的，从其约定；没有约定的，著作权归该特定人物享有，执笔人或整理人对作品完成付出劳动的，著作权人可以向其支付适当的报酬。

6.

王琪琪在某网站中注册了昵称为“小玉儿”的博客账户，长期以“小玉儿”名义发博文。其中，署名“小玉儿”的《法内情》短文被该网站以写作水平不高为由删除；署名“小玉儿”的《法外情》短文被该网站添加了“作者：王琪琪”字样。关于该网站的行为，下列哪一表述是错误的?______A.删除《法内情》的行为没有侵犯王琪琪的发表权B.删除《法内情》的行为没有侵犯王琪琪的信息网络传播权C.添加字样的行为侵犯了王琪琪的署名权D.添加字样的行为侵犯了王琪琪的保护作品完整权正确答案：D[考点]著作权[解析]选项A正确：《著作权法》第11条第1款规定，著作权属于作者，本法另有规定的除外。据此，王琪琪对自己创作作品《法内情》及《法外情》依法享有著作权。根据本法第十条规定，著作权包括发表权、署名权、修改权、保护作品完整权，信息网络传播权等人身权和财产权。发表权，即决定作品是否公之于众的权利，网站以写作水平不高为由删除《法内情》的行为，未侵犯王琪琪的发表权，因为发表权只能行使一次，作者将其博文发表到网络则已经行使过该文章的发表权，网站予以删除仍未侵犯发表权。选项B正确：信息网络传播权，即以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利。著作权的性质是著作权人有权依据法律规定禁止他人实施专属于著作权人的专有权利，他人对其作品实施著作权以外的行为不侵犯作者的著作权。选项C正确：根据《著作权法》相关规定，署名权是指表明作者身份，在作品上署名的权利。一般认为，署名权包括署名或不署名的决定权；署名方式决定权，即署其本名、笔名、别名或假名的选择决定权；署名排列方式决定权等权利。因此，网站在署名“小玉儿”的《法外情》短文添加了“作者：王琪琪”字样侵犯了王琪琪的署名权，选项D错误：保护作品完整权，即保护作品不受歪曲、篡改的权利，该案例中未侵犯其保护作品完整权。发表权是一次性权利。作品一旦发表，发表权即行消灭，以后再次使用作品与发表权无关，二是行使使用权的体现。

7.

甲从书画市场上购得乙的摄影作品《鸟巢》，与其他摄影作品一起用于营利性展览。丙偷偷将《鸟巢》翻拍后以自己的名义刊登在某杂志上，丁经丙同意将刊登在该杂志上的《鸟巢》又制作成挂历销售。对此，下列哪一选项是正确的?______A.甲无权将《鸟巢》进行营利性展览B.丙的行为构成剽窃C.丙的行为侵犯了乙的发表权D.丁应停止销售，但因无过错免于承担赔偿责任正确答案：B[考点]著作权侵权行为[解析]选项A错误：《著作权法》第18条规定，美术等作品原件所有权的转移，不视为作品著作权的转移，但美术作品原件的展览权由原件所有人享有。摄影作品的展览权也是由原件所有权人享有。本题中，甲从书画市场上购得乙的摄影作品《鸟巢》，即取得了该摄影作品原件的所有权，也就取得了该作品的展览权，所以，甲有权将《鸟巢》进行营利性展览。选项B正确：丙偷偷将《鸟巢》翻拍后以自己名义刊登在某杂志上，构成了剽窃(剽窃不限于文字作品)。选项C错误：在丙将《鸟巢》翻拍刊登之前，该作品已经公之于众了，作品已经发表，而发表权只能行使一次，因此，丙的行为不侵犯发表权。选项D错误：《著作权法》第48条规定，有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任；同时损害公共利益的，……。(一)未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，本法另有规定的除外……。第53条规定，复制品的出版者、制作者不能证明其出版、制作有合法授权的，复制品的发行者或者电影作品或者以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件、录音录像制品的复制品的出租者不能证明其发行、出租的复制品有合法来源的，应当承担法律责任。丁未经著作权人乙的许可将《鸟巢》制作成挂历销售的行为已经构成了著作权侵权行为，其应当承担侵权赔偿责任。发表权，是指决定作品是否公之于众的权利。作品一旦公之于众，则著作权人的发表权即告丧失。

8.

下列哪一选项不属于侵犯专利权的行为?______A.甲公司与专利权人签订独占实施许可合同后，许可其子公司乙公司实施该专利技术B.获得强制许可实施权的甲公司许可他人实施该专利技术C.甲公司销售不知道是侵犯他人专利的产品并能证明该产品来源合法D.为提供行政审批所需要的信息，甲公司未经专利权人的同意而制造其专利药品正确答案：D[考点]专利权侵权的认定[解析]选项A错误：《合同法》第346条规定，专利实施许可合同的受让人应当按照约定实施专利，不得许可约定以外的第三人实施该专利；并按照约定支付使用费。《专利法》第12条规定，任何单位或者个人实施他人专利的，应当与专利权人订立实施许可合同，向专利权人支付专利使用费。被许可人无权允许合同规定以外的任何单位或者个人实施该专利。本案中，子公司乙具有独立法人资格，与甲公司为不同法律主体，甲公司无权许可其实施专利技术。选项B错误：《专利法》第56条规定，取得实施强制许可的单位或者个人不享有独占的实施权，并且无权允许他人实施。选项C错误：《专利法》第70条规定，为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品，能证明该产品合法来源的，不承担赔偿责任。甲公司的行为构成无过错的侵权责任，但依据法律规定无须承担过错赔偿责任。选项D正确：《专利法》第69条规定，有下列情形之一的，不视为侵犯专利权……(五)为提供行政审批所需要的信息，制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的。考生可能漏选选项D，主要是误认为只要实施了侵犯专利的行为就应认定为侵权，合理使用等只是免责事由，本质上不能妨碍侵权的构成。

9.

张某是红叶有限公司的小股东，持股5%；同时，张某还在枫林有限公司任董事，而红叶公司与枫林公司均从事保险经纪业务。红叶公司多年没有给张某分红，张某一直对其会计账簿存有疑惑。关于本案，下列哪一选项是正确的?______A.张某可以用口头或书面形式提出查账请求B.张某可以提议召开临时股东会表决查账事宜C.红叶公司有权要求张某先向监事会提出查账请求D.红叶公司有权以张某的查账目的不具正当性为由拒绝其查账请求正确答案：D[考点]股东查阅权，临时股东会的召开[解析]公司法第33条规定，股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。选项A不选：A选项错在“用口头或书面形式”，根据公司法33条，应当向公司提出书面请求。选项B不选：根据公司法第39条，股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。张某持股5%，未达到要求的持股比例10%。选项C不选：根据《公司法》33条，股东查阅会计账簿不需要先向监事会请求，红叶公司也无权要求股东这样做。选项D应选：根据《公司法》33条，“公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由”。题干中提到，张某是红叶有限公司的小股东，同时还在枫林有限公司任董事，而红叶公司与枫林公司均从事保险经纪业务。因为其身份的特殊性，其要求查账的目的有可能不正当。故D选项说法正确。法条题，需要记住一些细节，比如“书面”以及比例。

10.

零盛公司的两个股东是甲公司和乙公司。甲公司持股70%并派员担任董事长，乙公司持股30%。后甲公司将零盛公司的资产全部用于甲公司的一个大型投资项目，待债权人丙公司要求零盛公司偿还货款时，发现零盛公司的资产不足以清偿。关于本案，下列哪一选项是正确的?______A.甲公司对丙公司应承担清偿责任B.甲公司和乙公司按出资比例对丙公司承担清偿责任C.甲公司和乙公司对丙公司承担连带清偿责任D.丙公司只能通过零盛公司的破产程序来受偿正确答案：A[考点]关联行为，法人人格否认[解析]选项A应选：根据《公司法》第21条规定，公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。本题中，甲公司利用其控股股东的优势，将零盛公司的全部财产用于投资甲公司项目的行为属于利用关联关系损害公司利益的行为，并导致无法清偿债务，甲公司应对零盛公司承担赔偿责任。并且根据《公司法》第20条规定，公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。公司人格否认制度，又被称为“揭开公司面纱”，是指具有独立人格的公司法人，其人格被滥用，并因而使债权人利益或社会公共利益受到损害的情况下，法院基于公平、公正的理念，否认公司的独立人格。令不正当的行为人直接面对公司的债权人，对公司法人的债务承担连带责任的一种法律制度。关于公司人格否认制度通常适用于以下范围：(1)公司资本显著不足或股东人数低于法律要求；(2)利用公司人格规避法律义务或合同义务及其他债务；(3)公司法人与其成员人格混同；(4)股东利用公司法人人格实施诈害行为；(5)股东对公司过度操纵、规避法律的行为；(6)一人有限责任公司的股东不证明公司财产和股东自己财产的。本题中，控股股东甲公司过度操纵零盛公司的行为已构成人格否认的条件，因对零盛公司债务承担连带责任。选项B不选：根据股东的有限责任要求，乙公司只以其出资为限对零盛公司债务承担有限责任。选项C不选：甲公司因过度操纵零盛公司而适用人格否认的规定，应与零盛公司承担连带责任。但乙公司只以其出资为限对零盛公司债务承担有限责任。选项D不选：丙公司可以要求甲公司承担责任，并非只能通过破产程序。股东有限责任的例外规定也要注意。

11.

甲有限责任公司成立于2014年4月，注册资本为1000万元，文某是股东之一，持有40%的股权。文某已实缴其出资的30%，剩余出资按公司章程规定，应在2017年5月缴足。2015年12月，文某以其所持甲公司股权的60%作为出资，评估作价为200万元，与唐某共同设立乙公司。对此，下列哪一选项是正确的?______A.因实际出资尚未缴纳完毕，故文某对乙公司的股权出资存在权利瑕疵B.如甲公司经营不善，使得文某用来出资的股权在1年后仅值100万元，则文某应补足差额C.如至2017年5月文某不缴纳其对甲公司的剩余出资，则甲公司有权要求其履行D.如至2017年5月文某不缴纳其对甲公司的剩余出资，则乙公司有权要求其履行正确答案：C[考点]股权出资、瑕疵出资[解析]选项A说法错误，不选：选项A实际考察的是未实缴的股权是否可以出资的问题。《公司法》第27条规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。根据《公司法解释三》第11条第1款规定，出资人以其他公司股权出资，符合下列条件的，人民法院应当认定出资人已履行出资义务：(一)出资的股权由出资人合法持有并依法可以转让；(二)出资的股权无权利瑕疵或者权利负担；(三)出资人已履行关于股权转让的法定手续；(四)出资的股权已依法进行了价值评估。《公司注册资本登记管理规定》第6条规定，股东或者发起人可以以其持有的在中国境内设立的公司(以下称股权所在公司)股权出资。以股权出资的，该股权应当权属清楚、权能完整、依法可以转让。具有下列情形的股权不得用作出资：(一)已被设立质权；(二)股权所在公司章程约定不得转让；(三)法律、行政法规或者国务院决定规定，股权所在公司股东转让股权应当报经批准而未经批准；(四)法律、行政法规或者国务院决定规定不得转让的其他情形。根据上述我国相关法律规定，股权可以进行出资。我国实行资本认缴制后，股东可以在章程中规定认缴的数额和时间。本案中，文某应于2017年5月缴足出资，而其在2015年时将其部分股权出资于乙公司，该期间属于认缴期间，股东的权利受法律保护，并不因没有实缴而成为未全面履行出资义务而存在权利瑕疵。并且，文某以股权出资也没有上述规定中不得用于出资的情形，故文某的股权出资行为并不存在权利瑕疵。选项B说法错误，不选：依据《公司法司法解释(三)》第15条规定，出资人以符合法定条件的非货币财产出资后，因市场变化或者其他客观因素导致出资财产贬值，公司、其他股东或者公司债权人请求该出资人承担补足出资责任的，人民法院不予支持。故B项错误。选项C项说法正确。应选：依据《公司法司法解释(三)》第13条规定，股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。故甲公司有权要求其履行。C项正确。选项D说法错误，不选：依据C解析，要求瑕疵股东履行出资义务的主体包括公司和股东。乙公司无权要求。本题考察的难点在于未实缴的股权在认缴期限届满前出资是否属于《公司法解释三》中的“权利瑕疵”，实践中，权利瑕疵多产生于出资义务未履行或未全面履行的情形，如出资不足、虚假出资、抽逃出资等，当事人对股权权属发生争议的，也属于有权利瑕疵的股权。而陷阱则是，考生很容易脱离题干信息直接将问题延伸至认定股东是否履行出资义务的问题。我国从2014年以来实行完全认缴制，股东可以在章程中约定出资的数额和缴纳的期限等，除破产法规定出资义务加速到期以外，我国现有公司法是没有加速到期制度存在的，所以，股东在认缴期限届满前，一般不能认为其没有完全履行出资义务，因为股东享有期限利益。从本案中的信息来看，并没有提及到文某在期限届满前没有完全出资的事实，所以更不能主张该出资有权利瑕疵。加之其他的规定，也可以看出公司法对股权出资的支持。

12.

逐道茶业是一家生产销售野生茶叶的普通合伙企业，合伙人分别为赵、钱、孙。合伙协议约定如下：第一，赵、钱共同担任合伙事务执行人；第二，赵、钱共同以合伙企业名义对外签约时，单笔标的额不得超过30万元。对此，下列哪一选项是正确的?______A.赵单独以合伙企业名义，与甲茶农达成协议，以12万元的价格收购其茶园的茶叶，该协议为有效约定B.孙单独以合伙企业名义，与乙茶农达成协议，以10万元的价格收购其茶园的茶叶，该协议为无效约定C.赵、钱共同以合伙企业名义，与丙茶叶公司签订价值28万元的明前茶销售合同，该合同为有效约定D.赵、钱共同以合伙企业名义，与丁茶叶公司签订价值35万元的明前茶销售合同，该合同为无效约定正确答案：C[考点]合伙协议合伙事务执行[解析]选项A、B错误，不选：根据合伙协议规定，赵、钱共同担任合伙事务执行人，故赵某单独对外签订合同，不符合合伙协议的约定。根据《合伙企业法》第27条规定，在已经约定了合伙事务执行人的情况下，合伙人孙某不再执行合伙事务，孙某的做法不符合合伙协议的约定。选项C正确：应选：赵、钱为合伙协议约定的执行事务合伙人，他们在合伙协议授权范围内以合伙企业的名义签订的合同合法有效。选项D错误：不选：虽然是两合伙人共同对外签订合同，但是不符合合伙协议对合同标的额的限制，故说法依然错误。(1)本题的陷阱在于他着重考察的是哪一个选项更符合合伙协议的约定。从选项的设置上来看A、B项分别针对合伙协议约定的第一项，C、D针对的是第二项，如果以判断合同效力来讲的话，本题中ACD都将为正确答案，所以我们可以认为，其主要考察的是合伙人行为是否符合合伙协议的要求。这道题提示考生在做题时需要考虑选项之间的联系；(2)补充知识点：根据《合伙企业法》第37条规定，合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。所以如果是考察合同效力的话，选项ABCD中对外签订的合同都是有效的。

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关于合伙企业与个人独资企业的表述，下列哪一选项是正确的?______A.二者的投资人都只能是自然人B.二者的投资人都一律承担无限责任C.个人独资企业可申请变更登记为普通合伙企业D.合伙企业不能申请变更登记为个人独资企业正确答案：C[考点]个人独资企业与普通合伙企业的区别与联系[解析]选项A错误：根据《合伙企业法》第2条第1款规定，本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。所以，合伙企业的投资人可以是自然人以外的其他主体。故A说法错误，排除A。选项B错误：根据《合伙企业法》第2条第3款规定，有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。故B说法也是错误的，排除B。选项C正确：个人独资企业，如果符合《合伙企业法》第14条规定的设立合伙企业应当具备下列条件，则可以依据《合伙企业法》及《合伙企业登记管理办法》、《个人独资企业法》及《个人独资企业登记管理办法》的有关规定，申请变更登记为普通合伙企业。选项D错误：个人独资企业与合伙企业的企业组织形式转换问题，现行法律并无禁止性规定。本题应注意：如果达到合伙企业的设立要求，个人独资企业可以变更为合伙企业，如果合伙企业的合伙人只剩1人，可以变更为个人独资企业。

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兰艺咖啡店是罗飞、王曼设立的普通合伙企业，合伙协议约定罗飞是合伙事务执行人且承担全部亏损。为扭转经营亏损局面，王曼将兰艺咖啡店加盟某知名品牌，并以合伙企业的名义向陈阳借款20万元支付了加盟费。陈阳现在要求还款。关于本案，下列哪一说法是正确的?______A.王曼无权以合伙企业的名义向陈阳借款B.兰艺咖啡店应以全部财产对陈阳承担还款责任C.王曼不承担对陈阳的还款责任D.兰艺咖啡店、王曼和罗飞对陈阳的借款承担无限连带责任正确答案：B[考点]合伙人执行合伙事务的对外效力、合伙企业债务的清偿[解析]选项A不选：合伙协议属于合伙人内部的约定，其中关于合伙事务执行的规定不能对抗善意第三人。根据《合伙企业法》第37条规定，合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。所以，虽然罗飞是合伙事务执行人，但是在外部关系上，罗飞和王曼作为合伙人都有权代表合伙企业执行合伙事务。故选项A说法错误。选项B应选：正如A选项所言，王曼的行为仍然属于合伙企业的行为，所以20万元的债务属于合伙企业的债务。根据《合伙企业法》第38条规定，合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。故B选项说法正确。选项C不选：根据《合伙企业法》第39条，合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。选项D不选：根据《合伙企业法》第39条规定，合伙企业的债权人应当先向合伙企业求偿，而不该直接向合伙人要求清偿，只有当合伙企业不能清偿到期债务时才能要求合伙人承担连带责任。如果合伙企业自身财产能够清偿债务就不存在合伙人承担连带责任的问题。正确认识合伙协议的性质以及注意合伙人承担无限连带责任有前提条件的存在。

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下列哪一选项属于《反不正当竞争法》和《反垄断法》均明文禁止的行为?______A.甲省政府规定，凡外省生产的汽车，必须经过本省交管部门的技术安全认证，领取省内销售许可证以后，方可在本省市场销售B.乙省政府决定，在进出本省的交通要道设置关卡，阻止本省生产的猪肉运往外省C.丙省政府规定，省内各机关和事业单位在公务接待等活动时需要消费香烟的，只能选用本省生产的“金丝雀”牌香烟，否则财政不予报销D.丁省政府规定，外省生产的化肥和农药在本省销售的，一律按销售额加收15%的环保附加费正确答案：B[考点]《反不正当竞争法》和《反垄断法》均禁止的行为[解析]选项A错误：甲省政府的规定不违反《反垄断法》和《反不正当竞争法》，是法律允许范围内的行政权力行使行为，甲省政府对于外省车辆的规定符合同等对待原则。选项B正确：乙省政府的决定属于地方政府为了本地区利益，利用行政权力排除、限制竞争的地区封锁行为，该政府行为限制了商品在地区间的自由流通，违反了市场法则，《反垄断法》和《反不正当竞争法》都对于此类行为作出了规定。选项C错误：丙省政府的规定并没有指定“金丝雀”牌香烟的指定经营者，且违反限制使用非“金丝雀”牌香烟的，其后果仅是不予报销，因此该规定不构成《反垄断法》和《反不正当竞争法》所规定的禁止条件。选项D错误：丁省政府的规定在《反垄断法》第三十三条第(一)项中被明文禁止，但在《反不正当竞争法》中没有被明文禁止。很多考生都对C项有异议，误认为丙省政府指定金丝雀香烟违反了禁止规定，但是对该规定的内容进行细致分析就可知，规定里的“限制”不同于《反垄断法》和《反不正当竞争法》对市场经济行为的“限制”规定。

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关于食品添加剂管制，下列哪一说法符合《食品安全法》的规定?______A.向食品生产者供应新型食品添加剂的，必须持有省级卫生行政部门发放的特别许可证B.未获得食品添加剂销售许可的企业，不得销售含有食品添加剂的食品C.生产含有食品添加剂的食品的，必须给产品包装加上载有“食品添加剂”字样的标签D.销售含有食品添加剂的食品的，必须在销售场所设置载明“食品添加剂”字样的专柜正确答案：C[考点]《食品安全法》[解析]选项A错误：根据《食品安全法》第37条规定，利用新的食品原料生产食品，或者生产食品添加剂新品种、食品相关产品新品种，应当向国务院卫生行政部门提交相关产品的安全性评估材料。国务院卫生行政部门应当自收到申请之日起六十日内组织审查；对符合食品安全要求的，准予许可并公布；对不符合食品安全要求的，不予许可并书面说明理由。选项B错误：根据《食品安全法》第39条第1款规定，国家对食品添加剂生产实行许可制度。从事食品添加剂生产，应当具有与所生产食品添加剂品种相适应的场所、生产设备或者设施、专业技术人员和管理制度，并依照本法第三十五条第二款规定的程序，取得食品添加剂生产许可。因此，国家对食品添加剂的生产实行许可制度，但是并未对食品添加剂的销售实行许可制度。选项C正确：《食品安全法》第70条规定，食品添加剂应当有标签、说明书和包装。标签、说明书应当载明本法第六十七条第一款第一项至第六项、第八项、第九项规定的事项，以及食品添加剂的使用范围、用量、使用方法，并在标签上载明“食品添加剂”字样。选项D错误：《食品安全法》第61条规定，集中交易市场的开办者、柜台出租者和展销会举办者，应当依法审查入场食品经营者的许可证，明确其食品安全管理责任，定期对其经营环境和条件进行检查，发现其有违反本法规定行为的，应当及时制止并立即报告所在地县级人民政府食品药品监督管理部门。上述规定只要求审查许可证，并没有要求必须设立专柜销售。2015年4月24日，第十二届全国人民代表大会常务委员会第十四次会议修订通过了新的《中华人民共和国食品安全法》，自2015年10月1日起施行。

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关于扣缴义务人，下列哪一说法是错误的?______A.是依法负有代扣代缴、代收代缴税款义务的单位和个人B.应当按时向税务机关报送代扣代缴、代收代缴税款报告表和其他有关资料C.可以向税务机关申请延期报送代扣代缴、代收代缴税款报告表和其他有关资料D.应当直接到税务机关报送代扣代缴、代收代缴税款报告表和其他有关资料正确答案：D[考点]扣缴义务人[解析]选项A说法正确：根据《税收征收管理法》第四条第二款规定，法律、行政法规规定负有代扣代缴、代收代缴税款义务的单位和个人为扣缴义务人。选项B说法正确：根据《税收征收管理法》第二十五条第二款规定，扣缴义务人必须依照法律、行政法规规定或者税务机关依照法律、行政法规的规定确定的申报期限、申报内容如实报送代扣代缴、代收代缴税款报告表以及税务机关根据实际需要要求扣缴义务人报送的其他有关资料。选项C说法正确：根据《税收征收管理法》第二十七条第一款规定，纳税人、扣缴义务人不能按期办理纳税申报或者报送代扣代缴、代收代缴税款报告表的，经税务机关核准，可以延期申报。选项D说法错误：根据《税收征收管理法》第二十六条规定，纳税人、扣缴义务人可以直接到税务机关办理纳税申报或者报送代扣代缴、代收代缴税款报告表，也可以按照规定采取邮寄、数据电文或者其他方式办理上述申报、报送事项。纳税人、扣缴义务人可以采用多种形式报税，不必直接到税务机关报税。

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甲国政府与乙国A公司在乙国签订一份资源开发合同后，A公司称甲国政府未按合同及时支付有关款项。纠纷发生后，甲国明确表示放弃关于该案的诉讼管辖豁免权。根据国际法规则，下列哪一选项是正确的?______A.乙国法院可对甲国财产进行查封B.乙国法院原则上不能对甲国强制执行判决，除非甲国明示放弃在该案上的执行豁免C.如第三国法院曾对甲国强制执行判决，则乙国法院可对甲国强制执行判决D.如乙国主张限制豁免，则可对甲国强制执行判决正确答案：B[考点]国家主权豁免[解析]选项A错误，选项B正确：国家对于管辖豁免的放弃，并不意味着对执行豁免的放弃。即使国家放弃了管辖豁免，外国法院也不能因此当然地对该国国家财产实施扣压、查封等强制执行措施。执行豁免的放弃必须另行明示作出。选项CD错误：国家豁免权的放弃是国家的一种主权行为，必须是自愿、特定和明确的。一国不能通过本国立法来改变别国的豁免立场，也不能将一国对某一特定事项上的豁免放弃推移到其他事项上，或将一国的豁免放弃推移到另一国。国家主权豁免是指国家的行为及其财产不受或免受他国管辖。国家主权豁免主要表现在司法豁免方面，其中包括：一国不对他国的国家行为和财产进行管辖；一国的国内法院非经外国同意，不受理以外国国家作为被告或外国国家行为作为诉由的诉讼，也不对外国国家的代表或国家财产采取司法执行措施。

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关于《银行业监督管理法》的适用范围，下列哪一说法是正确的?______A.信托投资公司适用本法B.金融租赁公司不适用本法C.金融资产管理公司不适用本法D.财务公司不适用本法正确答案：A[考点]《银行业监督管理法》的适用范围[解析]选项A正确、选项BCD错误：《银行业监督管理法》第二条第三款规定，对在中华人民共和国境内设立的金融资产管理公司、信托投资公司、财务公司、金融租赁公司以及经国务院银行业监督管理机构批准设立的其他金融机构的监督管理，适用本法对银行业金融机构监督管理的规定。银监会的监管对象包括两部分：一部分为银行业金融机构，包括商业银行、城市信用合作社、农村信用合作社和政策性银行等；另一部分为非银行业金融机构，包括金融资产管理公司、信托投资公司、财务公司、金融租赁公司等。

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甲国某核电站因极强地震引发爆炸后，甲国政府依国内法批准将核电站含低浓度放射性物质的大量污水排入大海。乙国海域与甲国毗邻，均为《关于核损害的民事责任的维也纳公约》缔约国。下列哪一说法是正确的?______A.甲国领土范围发生的事情属于甲国内政B.甲国排污应当得到国际海事组织同意C.甲国对排污的行为负有国际法律责任，乙国可通过协商与甲国共同解决排污问题D.根据“污染者付费”原则，只能由致害方，即该核电站所属电力公司承担全部责任正确答案：C[考点]国际赔偿责任[解析]选项A错误：国家环境主权和不损害其管辖范围以外环境的原则，是国际环境法的一项原则。根据这一原则，各国享有按照自主的环境政策和本国环境法律开发本国资源的权利，同时又有义务保证在其管辖和控制下的活动，不损坏别国或国家管辖范围以外的环境。甲国政府将大量污水排入大海，可能损及乙国海域，属于违反国际环境保护法的行为而非甲国内政。选项B错误：国际海事组织是有关海洋事务的政府间国际组织，但到目前为止，此类核损害究责问题不在国际海事组织职权范围内，B项属于干扰项选项C正确：甲国的排污行为危害到了乙国的利益，根据国际法，甲国应当承担国际责任，乙国有权要求甲国给予合理的赔偿，双方可通过协商共同解决排污问题。选项D错误：根据《关于核损害的民事责任的维也纳公约》的规定，国家保证承运人的赔偿责任，并在营运人不足赔偿的情况下，对规定的限额进行赔偿。国际环境合作原则包括两个方面：其一，国际环境问题的解决有赖于国际社会成员的普遍参加与合作，而不能仅由少数国家决定；其二，作为国际社会成员的所有国家都应该并且有权参与保护改善国际环境的行动，合作包括诸如防止跨界污染，预防突发环境事件、增强保护和改善环境的能力等各方面。

21.

根据《产品质量法》规定，下列哪一说法是正确的?______A.《产品质量法》对生产者、销售者的产品缺陷责任均实行严格责任B.《产品质量法》对生产者产品缺陷实行严格责任，对销售者实行过错责任C.产品缺陷造成损害要求赔偿的诉讼时效期间为二年，从产品售出之日起计算D.产品缺陷造成损害要求赔偿的请求权在缺陷产品生产日期满十年后丧失正确答案：B[考点]产品缺陷责任的归责原则、诉讼时效、赔偿请求权除斥期间[解析]选项A错误、选项B正确：《产品质量法》第41条规定，因产品存在缺陷造成人身、缺陷产品以外的其他财产(以下简称他人财产)损害的，生产者应当承担赔偿责任。生产者能够证明有下列情形之一的，不承担赔偿责任：(一)未将产品投入流通的；(二)产品投入流通时，引起损害的缺陷尚不存在的；(三)将产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现缺陷的存在的。第42条规定，由于销售者的过错使产品存在缺陷，造成人身、他人财产损害的，销售者应当承担赔偿责任。销售者不能指明缺陷产品的生产者也不能指明缺陷产品的供货者的，销售者应当承担赔偿责任。可见，《产品质量法》对生产者产品缺陷实行严格责任，对销售者实行过错责任。选项CD表述错误：根据本法第45条规定，因产品存在缺陷造成损害要求赔偿的诉讼时效期间为二年，自当事人知道或者应当知道其权益受到损害时起计算。因产品存在缺陷造成损害要求赔偿的，请求权在造成损害的缺陷产品交付最初消费者满十年丧失；但是，尚未超过明示的安全使用期的除外。生产者的产品责任是严格责任(无过错责任)，销售者的产品责任是过错责任。对于受害者来说，可以向生产者要求赔偿，也可以向销售者要求赔偿。受害人要求赔偿的请求权的10年存续期限不是从生产日期起算，而是从产品交付最初消费者起算。

22.

某企业明知其产品不符合食品安全标准，仍予以销售，造成消费者损害。关于该企业应承担的法律责任，下列哪一说法是错误的?______A.除按消费者请求赔偿实际损失外，并按消费者要求支付所购食品价款十倍的赔偿金B.应当承担民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金的，优先支付罚款、罚金C.可能被采取的强制措施种类有责令改正、警告、停产停业、没收、罚款、吊销许可证D.如该企业被吊销食品生产许可证，其直接负责的主管人员五年内不得从事食品生产经营管理工作正确答案：B[考点]食品安全法律责任[解析]选项A说法正确：《食品安全法》第148条第2款规定，生产不符合食品安全标准的食品或者经营明知是不符合食品安全标准的食品，消费者除要求赔偿损失外，还可以向生产者或者经营者要求支付价款十倍或者损失三倍的赔偿金；增加赔偿的金额不足一千元的，为一千元。但是，食品的标签、说明书存在不影响食品安全且不会对消费者造成误导的瑕疵的除外。选项B说法错误：《食品安全法》第147条规定，反本法规定，造成人身、财产或者其他损害的，依法承担赔偿责任。生产经营者财产不足以同时承担民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金时，先承担民事赔偿责任。该条规定了民事赔偿责任优先制度。选项C说法正确：《食品安全法》第123—126条规定了重大的违法行为类型、比较重大的违法行为类型以及相对较轻的违法行为类型，针对这些违法行为，规定了相应的法律责任，包括责令整改、警告、责令停产停业、没收、罚款和吊销许可证。选项D说法正确：《食品安全法》第135条第1款规定，被吊销许可证的食品生产经营者及其法定代表人、直接负责的主管人员和其他直接责任人员自处罚决定作出之日起五年内不得申请食品生产经营许可，或者从事食品生产经营管理工作、担任食品生产经营企业食品安全管理人员。本题应注意《食品安全法》相对于《消费者权益保护法》的特别规定。

23.

依据我国《证券法》的相关规定，关于证券发行的表述，下列哪一选项是正确的?______A.所有证券必须公开发行，而不得采用非公开发行的方式B.发行人可通过证券承销方式发行，也可由发行人直接向投资者发行C.只有依法正式成立的股份公司才可发行股票D.国有独资公司均可申请发行公司债券正确答案：D[考点]证券发行[解析]选项A错误：《证券法》第10条规定：公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准；未经依法核准，任何单位和个人不得公开发行证券。有下列情形之一的，为公开发行：(一)向不特定对象发行证券；(二)向累计超过二百人的特定对象发行证券；(三)法律、行政法规规定的其他发行行为。非公开发行证券，不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式。据此，我国证券发行有公开发行和非公开发行两种形式。故A说法错误，排除A。选项B错误：《证券法》第11条规定：发行人申请公开发行股票、可转换为股票的公司债券，依法采取承销方式的，或者公开发行法律、行政法规规定实行保荐制度的其他证券的，应当聘请具有保荐资格的机构担任保荐人。第28条第1款规定：发行人向不特定对象发行的证券，法律、行政法规规定应当由证券公司承销的，发行人应当同证券公司签订承销协议。证券承销业务采取代销或者包销方式。据此，选项B错误。选项C错误：《证券法》第12条规定：设立股份有限公司公开发行股票，应当符合《中华人民共和国公司法》规定的条件和经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件，向国务院证券监督管理机构报送募股申请和下列文件：……。据此，公司发行股票分为募集设立发行与发行新股，募集设立发行不可能要求公司已经正式成立，故选项C错误。选项D正确：《公司法》第159条规定：股份有限公司、国有独资公司和两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司，为筹集生产经营资金，可以依照本法发行公司债券。据此，所有的国有独资公司均可申请发行公司债券，选项D正确。股份公司发行股票包括设立公司时的募集股份和公司成立后的发行新股。募集股份发生在公司成立前，由发起人进行，此时公司未成立。

24.

赢鑫投资公司业绩骄人。公司拟开展非公开募集基金业务，首期募集1000万元。李某等老客户知悉后纷纷表示支持，愿意将自己的资金继续交其运作。关于此事，下列哪一选项是正确的?______A.李某等合格投资者的人数可以超过200人B.赢鑫公司可在全国性报纸上推介其业绩及拟募集的基金C.赢鑫公司可用所募集的基金购买其他的基金份额D.赢鑫公司就其非公开募集基金业务应向中国证监会备案正确答案：C[考点]私募基金[解析]选项A不选：选项A说法错误，根据《证券投资基金法》第88条规定，非公开募集基金应当向合格投资者募集，合格投资者累计不得超过二百人。前款所称合格投资者，是指达到规定资产规模或者收入水平，并且具备相应的风险识别能力和风险承担能力、其基金份额认购金额不低于规定限额的单位和个人。合格投资者的具体标准由国务院证券监督管理机构规定。选项A提到超过200人的说法错误。选项B不选：根据《证券投资基金法》第92条规定，非公开募集基金，不得向合格投资者之外的单位和个人募集资金，不得通过报刊、电台、电视台、互联网等公众传播媒体或者讲座、报告会、分析会等方式向不特定对象宣传推介。B说法错误。选项C应选：根据《证券投资基金法》第95条第2款规定，非公开募集基金财产的证券投资，包括买卖公开发行的股份有限公司股票、债券、基金份额，以及国务院证券监督管理机构规定的其他证券及其衍生品种。所以，C说法正确。选项D不选：根据《证券投资基金法》第95条第1款规定，非公开募集基金募集完毕，基金管理人应当向基金行业协会备案。对募集的资金总额或者基金份额持有人的人数达到规定标准的基金，基金行业协会应当向国务院证券监督管理机构报告。所以应该向基金行业协会备案而不是“中国证监会备案”，D说法错误、本题主要考察对法条细节的把握，注意具体的数字以及对象。

25.

甲公司代理人谢某代投保人何某签字，签订了保险合同，何某也依约交纳了保险费。在保险期间内发生保险事故，何某要求甲公司承担保险责任。下列哪一表述是正确的?______A.谢某代签字，应由谢某承担保险责任B.甲公司承保错误，无须承担保险责任C.何某已经交纳了保险费，应由甲公司承担保险责任D.何某默认谢某代签字有过错，应由何某和甲公司按过错比例承担责任正确答案：C[考点]保险法[解析]选项ABD错误、选项C正确：根据《保险法解释(二)》第3条第1款规定，投保人或者投保人的代理人订立保险合同时没有亲自签字或者盖章，而由保险人或者保险人的代理人代为签字或者盖章的，对投保人不生效。但投保人已经交纳保险费的，视为其对代签字或者盖章行为的追认。所以，该保险合同对投保人何某有效，而应由保险人甲公司承担保险责任。本题是关于保险合同生效问题的特殊规定，考生应注意掌握。

二、多项选择题每题所设选项中至少有两个正确答案。1.

应出版社约稿，崔雪创作完成一部儿童题材小说《森林之歌》。为吸引儿童阅读，增添小说离奇色彩，作者使用笔名“吹雪”，特意将小说中的狗熊写成三只腿的动物。出版社编辑在核稿和编辑过程中，认为作者有笔误，直接将“吹雪”改为“崔雪”、将狗熊改写成四只腿的动物。出版社将《森林之歌》批发给书店销售。下列哪些说法是正确的?______A.出版社侵犯了作者的修改权B.出版社侵犯了作者的保护作品完整权C.出版社侵犯了作者的署名权D.书店侵犯了作者的发行权正确答案：ABC[考点]侵犯著作权的行为[解析]A项正确：《著作权法》第10条第(三)项规定，修改权即修改或者授权他人修改作品的权利。出版社擅自修改作者的作品，侵犯了作者的修改权。B项正确：《著作权法》第10条(四)项规定，保护作品完整权，即保护作品不受歪曲、篡改的权利。出版社将作品中的狗熊改写成四只腿的动物，篡改了原作品，侵犯了作者的保护作品完整权。C项正确：《著作权法》第10条第(二)项规定，署名权，即表明作者身份，在作品上署名的权利。一般认为，署名权包括署名或不署名的决定权；署名方式决定权，即署其本名、笔名、别名或假名的选择决定权；署名排列方式决定权等权利。出版社擅自更改作者的署名，侵犯了其署名权。D项错误：《著作权法》第10条第(六)项规定，发行权即以出售或者赠与方式向公众提供作品的原件或者复制件的权利。出版社经作者授权公开发行该小说，并未侵犯作者的发行权。本题误选D项的主要原因在于：考生没有注意到题干中所给的约稿事项而误认为出版社侵犯了作者的发行权，进而认为书店的行为也侵犯了作者的发行权。

2.

顺昌有限公司等五家公司作为发起人，拟以募集方式设立一家股份有限公司。关于公开募集程序，下列哪些表述是正确的?______A.发起人应与依法设立的证券公司签订承销协议，由其承销公开募集的股份B.证券公司应与银行签订协议，由该银行代收所发行股份的股款C.发行股份的股款缴足后。须经依法设立的验资机构验资并出具证明D.由发起人主持召开公司创立大会，选举董事会成员、监事会成员与公司总经理正确答案：AC[考点]股份有限公司的募集设立[解析]选项A正确：《公司法》第87条规定，发起人向社会公开募集股份，应当由依法设立的证券公司承销，签订承销协议。选项B错误：《公司法》第88条规定：发起人向社会公开募集股份，应当同银行签订代收股款协议。代收股款的银行应当按照协议代收和保存股款，向缴纳股款的认股人出具收款单据，并负有向有关部门出具收款证明的义务。所以，与银行签订代收股款协议的对象是发起人。合同相对方是发起人，不是证券公司。选项C正确：《公司法》第89条第1款规定，发行股份的股款缴足后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。选项D错误：《公司法》第89条第2款规定：发起人应当自股款缴足之日起三十日内主持召开公司创立大会。创立大会由发起人、认股人组成。第90条规定，创立大会行使下列职权：……(三)选举董事会成员；(四)选举监事会成员。第46条规定，董事会对股东会负责，行使下列职权：……(九)决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项。由此可见公司总经理由董事会聘任，非创立大会职权范围。本题应注意：2013年修订的《公司法》取消了有限公司设立的验资程序，但是以公开募集方式设立股份公司的，为维护投资人利益，股款缴足后，须经验资机构验资。

3.

甲、乙、丙于2010年成立一家普通合伙企业，三人均享有合伙事务执行权。2013年3月1日，甲被法院宣告为无民事行为能力人。3月5日，丁因不知情找到甲商谈一笔生意，甲以合伙人身份与丁签订合同。下列哪些选项是错误的?______A.因丁不知情，故该合同有效，对合伙企业具有约束力B.乙与丙可以甲丧失行为能力为由，一致决议将其除名C.乙与丙可以甲丧失行为能力为由，一致决议将其转为有限合伙人D.如甲因丧失行为能力而退伙，其退伙时间为其无行为能力判决的生效时间正确答案：ABD[考点]合伙人的行为能力[解析]选项A错误：甲的行为应适用民事行为无效的规定。根据《民法通则》第58条规定，无民事行为能力人实施的民事行为无效。甲被法院宣告为无民事行为能力人，且法院的宣告具有公信力。因此，甲以合伙人身份与丁签订合同无效。故A选项错误。选项B错误：根据《合伙企业法》第49条第1款规定：“合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：(一)未履行出资义务；(二)因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；(三)执行合伙事务时有不正当行为；(四)发生合伙协议约定的事由。”由此可见，丧失行为能力不是除名的理由。B选项错误。选项C错误：根据《合伙企业法》第48条第2款规定，合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙。C选项正确，故排除C。选项D错误：根据《合伙企业法》第48条第3款规定，退伙事由实际发生之日为退伙生效日。而不是以无行为能力判决的生效时间为退伙生效时间。故D选项也是错误的，本题选ABD。《合伙企业法》规定，合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人，但是合伙人自身缺乏民事行为能力的，合伙企业并不当然承受其与善意第三人实施的民事行为的后果，而是应当依据《民法通则》和《合同法》的规定。

4.

甲、乙、丙、丁以合伙企业形式开了一家餐馆。就该合伙企业事务的执行，下列哪些表述是正确的?______A.如合伙协议未约定，则甲等四人均享有对外签约权B.甲等四人可决定任命丙为该企业的对外签约权人C.不享有合伙事务执行权的合伙人，以企业名义对外签订的合同一律无效D.不享有合伙事务执行权的合伙人，经其他合伙人一致同意，可担任企业的经营管理人正确答案：ABD[考点]合伙企业事务的执行[解析]选项A正确：根据《合伙企业法》第26条规定，合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。选项B正确：按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务。故A、B表述都是正确的。选项C错误：根据《合伙企业法》第37条规定，合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。《合伙企业法》第76条第1款规定：第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。不享有合伙事务执行权的合伙人可能是有限合伙人，也可能是普通合伙企业中的合伙人，如果第三人有理由相信该合伙人享有合伙事务执行权，为了维护交易安全，保护善意第三人的合法利益，则应当肯定其以企业名义对外签订的合同的效力，因此，不享有合伙事务执行权的合伙人，以企业名义对外签订的合同，如果对方是善意的，则合同有效。故C表述错误，排除C。选项D正确：根据《合伙企业法》第31条规定，除合伙协议另有约定外，合伙企业聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员，应当经全体合伙人一致同意。本条规定了聘请合伙人以外的人担任企业的经营管理人的表决方式，而没有禁止合伙人担任经营管理人。所以，合伙人可以担任经营管理人。合伙企业是典型的人合性企业。合伙人可以协议委托一个或数个合伙人对外代表合伙企业、执行合伙事务，其他合伙人不再执行合伙事务。但是合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。

5.

君平昌成律师事务所是一家采取特殊普通合伙形式设立的律师事务所，曾君、郭昌是其中的两名合伙人。在一次由曾君主办、郭昌辅办的诉讼代理业务中，因二人的重大过失而泄露客户商业秘密，导致该所对客户应承担巨额赔偿责任。关于该客户的求偿，下列哪些说法是正确的?______A.向该所主张全部赔偿责任B.向曾君主张无限连带赔偿责任C.向郭昌主张补充赔偿责任D.向该所其他合伙人主张连带赔偿责任正确答案：AB[考点]特殊普通合伙的债务承担[解析]A项正确：《合伙企业法》第58条规定，合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企业财产对外承担责任后，该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。据此律所应以合伙企业财产对外承担责任。B项正确：《合伙企业法》第57条第1款规定，一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。曾君和郭昌作为该所的合伙人，因重大过失造成合伙企业债务的，二人应当承担无限连带责任。C项错误：根据上述规定，客户可向郭昌主张全部赔偿责任，而非“补充赔偿责任”。D项错误：因曾君、郭昌二人存在重大过失造成合伙企业债务，该所其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。本题应注意：特殊普通合伙企业是普通合伙企业的一种特殊形式，依据《合伙企业法》第55条规定：对特殊普通合伙企业未做规定的事项，适用普通合伙企业的规定。

6.

雀凰投资是有限合伙企业，从事私募股权投资活动。2017年3月，三江有限公司决定入伙雀凰投资，成为其有限合伙人。对此，下列哪些选项是错误的?______A.如合伙协议无特别约定，则须经全体普通合伙人一致同意，三江公司才可成为新的有限合伙人B.对入伙前雀凰投资的对外负债，三江公司仅以实缴出资额为限承担责任C.三江公司入伙后，有权查阅雀凰投资的财务会计账簿D.如合伙协议无特别约定，则三江公司入伙后，原则上不得自营与雀凰投资相竞争的业务正确答案：ABCD[考点]有限合伙入伙有限合伙人的权利有限合伙竞业[解析]选项A说法错误，应选：《合伙企业法》第43条新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。选项A中为“全体普通合伙人”，不符合“全体合伙人”的要求。选项B说法错误，应选：《合伙企业法》第77条规定，新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。选项“实缴出资额”说法错误。选项C说法错误，应选：《合伙企业法》第68条第2款第5项规定，有限合伙人对涉及自身利益的情况，有权查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料。选项中忽略了“涉及自身利益的情况”的前提条件。选项D说法错误，应选：《合伙企业法》第71条规定，有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；但是，合伙协议另有约定的除外。根据上述规定，允许竞业是原则，协议禁止是例外。选项中的说法错误。本题是法条题，但是主要针对法条的细节问题。还需要注意的是，有限合伙企业与普通合伙企业的不同之处，比如关于竞业禁止、利润分配、财产出质、份额转让等问题，两种的区别很大，同时注意《合伙企业法》第60条关于有限合伙企业法律适用的规定，有限合伙企业专章有规定的适用其规定，没有规定的才适用关于普通合伙企业的规定。

7.

法院受理了利捷公司的破产申请。管理人甲发现，利捷公司与翰扬公司之间的债权债务关系较为复杂。下列哪些说法是正确的?______A.翰扬公司的某一项债权有房产抵押，可在破产受理后行使抵押权B.翰扬公司与利捷公司有一合同未履行完毕，甲可解除该合同C.翰扬公司曾租给利捷公司的一套设备被损毁，侵权人之前向利捷公司支付了赔偿金，翰扬公司不能主张取回该笔赔偿金D.茹洁公司对利捷公司负有债务，在破产受理后茹洁公司受让了翰扬公司的一项债权，因此茹洁公司无需再向利捷公司履行等额的债务正确答案：BC[考点]次债务人的义务：管理人对未履行完毕合同的决定权；[解析]选项A不选：翰扬公司作为担保权人，在利捷公司进入破产程序后，应当首先申报债权，而不能直接在受理后行使抵押权。依据《破产法》第109条规定，对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利。因此，实现抵押权的时间应当在债务人称为破产人之后，即债务人被宣告破产后，才能行使抵押权。A选项说法错误。选项B应选：根据《破产法》第18条第1款规定，人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同。管理人甲可以决定解除合同。B选项正确。选项C应选：根据《物权法》第37条规定，侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿。翰扬公司作为所有权人，对于机器毁损的赔偿金享有权利。因金钱具有占有即所有的属性，如果利捷公司没有申请破产，那么翰扬公司有权要求其返还赔偿金，但是，此时利捷公司已经申请破产，翰扬公司只能申报债权而不能主张取回该笔赔偿金。选项D不选：根据《破产法》第40条规定，债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。但是，有下列情形之一的，不得抵销：(一)债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的；(二)债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外；(三)债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。据以上第1项规定，“债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的”不得主张抵消，故D说法错误。A选项具有误导性，虽然债务人的债权加速到期，但是需要注意抵押权的行使仍需要满足债务人不履行到期债务或发生当事人约定的实现抵押权的情形这一个条件。

8.

甲公司以出让方式取得某地块50年土地使用权，用于建造写字楼。土地使用权满3年时，甲公司将该地块的使用权转让给乙公司，但将该地块上已建成的一幢楼房留作自用。对此，下列哪些选项是正确的?______A.如该楼房已取得房屋所有权证，则甲公司可只转让整幅地块的使用权而不转让该楼房B.甲公司在土地使用权出让合同中载明的权利、义务应由乙公司整体承受C.乙公司若要改变原土地使用权出让合同约定的土地用途，取得原出让方的同意即可D.乙公司受让后，可以在其土地使用权的使用年限满46年之前申请续期正确答案：BD[考点]房地产转让的有关规定(转让的一般规定、转让后土地使用年限的问题、改变土地用途的处理)[解析]选项A错误：根据《中华人民共和国城市房地产管理法》第三十二条规定：“房地产转让、抵押时，房屋的所有权和该房屋占用范围内的土地使用权同时转让、抵押。”选项B正确：根据《城市房地产管理法》第四十二条规定，房地产转让时，土地使用权出让合同载明的权利、义务随之转移。选项C错误：根据《城市房地产管理法》第四十四条规定：“以出让方式取得土地使用权的，转让房地产后，受让人改变原土地使用权出让合同约定的土地用途的，必须取得原出让方和市、县人民政府城市规划行政主管部门的同意，签订土地使用权出让合同变更协议或者重新签订土地使用权出让合同，相应调整土地使用权出让金。”选项D正确：《房地产管理法》