对赌协议与资本市场监管

19/24对赌协议与资本市场监管第一部分对赌协议的概念与特征 2第二部分对赌协议对资本市场的影响 4第三部分对赌协议监管的必要性 7第四部分对赌协议监管的法律依据 9第五部分对赌协议监管的监管手段 12第六部分对赌协议监管的国际经验 14第七部分对赌协议监管的未来方向 16第八部分对赌协议监管与资本市场发展 19

第一部分对赌协议的概念与特征关键词关键要点【对赌协议的概念】

1.对赌协议是指在企业并购、投资或其他重大交易中，交易双方对交易标的未来的业绩或表现进行约定，如果约定指标未达成，则触发特定补偿或惩罚机制的协议。

2.对赌协议主要包含业绩目标、考核指标、补偿条款、违约责任等关键要素。

3.对赌协议具有风险共担、利益共享的特点，既能激励交易方努力实现业绩目标，也能对失败方的损失进行分担。

【对赌协议的特征】

对赌协议的概念与特征

一、概念

对赌协议是指两方当事人约定，在一定条件下对标的资产的价值或价格变动情况进行对赌结算的协议。换言之，对赌协议是一种基于标的资产未来价值或价格变动的博弈协议。

二、特征

对赌协议具有以下特征：

1.博弈性：当事人之间基于标的资产未来价值或价格变动的博弈，以获取利益或规避风险。

2.标的特定：对赌协议通常以特定标的资产的价值或价格变动为基准，如股票、债券、基金等。

3.利益分配：当事人根据标的资产价值或价格变动情况，按照约定比例分配收益或承担损失。

4.约定条件：对赌协议通常约定特定条件，如标的资产价值或价格达到或未达到某一阈值、在一定时间内变动幅度等，作为结算条件。

5.时间期限：对赌协议通常设定一定的时间期限，以明确博弈的终止时间点。

三、具体表现形式

对赌协议的具体表现形式多种多样，常见的主要包括：

1.股权对赌：当事人之间约定，在一定条件下，一方以自身股权或现金作为赌注，对另一方持有的股权价值或价格变动进行对赌。

2.业绩对赌：当事人之间约定，在一定条件下，一方以自身业绩作为赌注，对另一方的业绩变动情况进行对赌。

3.回购对赌：当事人之间约定，在一定条件下，一方承诺在特定时间和价格回购另一方出售的标的资产，并约定相应的对赌条款。

4.反向收购条款（PAR）：在并购交易中，主导方承诺在一定条件下以较高的价格收购被收购方剩余股份，作为对赌条款。

5.股权补偿协议：在股权激励计划中，授予者和受让者之间约定，在一定条件下，授予者对受让者持有的股权价值或价格变动进行对赌。

四、与其他协议的区别

对赌协议与其他类似协议存在区别，主要体现在：

1.与风险投资协议的区别：风险投资协议强调的是投资人对初创企业的成长和发展提供资金支持，而对赌协议则侧重于博弈标的资产的价值或价格变动。

2.与期货合约的区别：期货合约是一种标准化合约，交易标的明确、交易规则固定，而对赌协议可以根据当事人的具体需求定制条款。

3.与博彩协议的区别：博彩协议基于偶然性事件的博弈，而对赌协议基于标的资产价值或价格变动的博弈。第二部分对赌协议对资本市场的影响关键词关键要点对资本市场运行的影响

1.扭曲股票价格和交易量：对赌协议可人为制造交易需求，从而抬高或压低股价，损害市场价格发现功能。

2.增加市场波动性：对赌协议下，双方有大量股票交易需求，导致市场供需失衡，加剧市场波动性，影响其他投资者利益。

3.破坏市场信心：对赌协议的违约或曝光可导致市场恐慌，损害投资者信心，影响后续投资活动。

对上市公司财务报表影响

1.虚增或虚减利润：对赌协议可通过特定交易结构，实现利润转移，使上市公司财务报表失真，误导投资者。

2.隐藏亏损或债务：对赌协议可通过反向交易或虚构收入，掩盖上市公司实际经营状况，影响投资决策。

3.影响资产负债结构：对赌协议可能涉及交叉持股或关联交易，改变上市公司资产负债结构，影响偿债能力和财务健康。

对中小投资者影响

1.损害利益：由于缺乏信息优势和交易能力，中小投资者在对赌协议下容易成为被操纵的对象，蒙受损失。

2.降低投资意愿：对赌协议丑闻会动摇投资者信心，降低其投资意愿，影响资本市场的流动性。

3.阻碍企业发展：对赌协议导致资本市场不规范，中小企业难以获得公平融资，影响企业发展。

对资本市场长期发展影响

1.损害市场声誉：对赌协议损害资本市场公正性和透明度，影响投资者对中国资本市场的信心。

2.阻碍市场创新：对赌协议破坏市场规则，抑制市场创新，影响资本市场健康发展。

3.影响国际地位：对赌协议等违法行为频发，会损害中国资本市场的国际声誉，影响其吸引外资和参与全球市场的能力。

对监管者的挑战

1.监管难度大：对赌协议往往隐蔽复杂，监管者难以及时发现和查处，给监管工作带来挑战。

2.监管协调弱：对赌协议涉及多方利益，需要跨部门监管协作，但目前监管协调机制不健全。

3.执法震慑力不足：对赌协议违法行为的处罚力度不够，难以形成有效震慑，影响监管威信。对赌协议对资本市场的负面影响

扭曲市场定价

对赌协议创造了人工需求，导致股票价格被推高至不合理水平。这会扭曲市场定价机制，使投资者难以评估公司的实际价值。

降低流动性

对赌协议通常涉及大型机构投资者，他们持有大量股票，并受协议约束，在一定期限内不能出售。这会降低股票流动性，使散户投资者难以进入或退出市场。

增加市场波动

对赌协议的存在会增加市场波动性。当对赌协议到期或市场状况发生变化时，大型机构投资者可能会大量出售股票，导致价格大幅下跌。

损害投资者信心

对赌协议的操纵性做法会损害投资者对资本市场的信心。投资者会对市场公平性和透明度产生怀疑，从而可能退出市场，造成资金外流。

监管方面的挑战

对赌协议对监管机构提出了挑战。由于此类协议通常是私下达成的，监管机构难以检测和调查它们。这会给不法之徒可乘之机，损害市场的诚信。

对赌协议的正面影响

促进资本形成

对赌协议可能有助于促进资本形成，因为它为公司提供了在传统股权融资之外获得资金的替代途径。

支持创新

对赌协议可以为处于早期阶段或经营困难的公司提供资金，使它们能够进行创新和发展。

抵御市场波动

对赌协议可以为公司提供一个收购方或投资者，在市场状况不佳时提供支持。

监管措施

为了减轻对赌协议的负面影响，监管机构采取了多项措施：

披露要求：要求公司披露与对赌协议相关的详细信息，以便投资者做出明智的决策。

限制期限：限制对赌协议的期限，防止长期锁定库存。

禁止市场操纵：禁止使用对赌协议操纵市场价格。

加强执法：加大对违反对赌协议监管规定的处罚力度。

结论

对赌协议对资本市场的影响是复杂而多方面的。虽然它们可能促进资本形成和支持创新，但它们也可能导致市场扭曲、流动性降低、市场波动增加和投资者信心下降。监管机构需要采取措施平衡对赌协议的潜在好处和风险，以确保资本市场的公平性、秩序性和透明度。第三部分对赌协议监管的必要性关键词关键要点对赌协议监管的必要性

主题名称：维护市场公平竞争

1.对赌协议可以通过人为操纵股价创造不公平的竞争优势，损害其他投资者的利益。

2.监管对赌协议有助于确保市场公平性，防止投机和操纵行为，从而保护投资者的合法权益。

3.对赌协议会干扰市场真实的供求关系，扭曲股票价格，造成市场失真，损害投资者的信心。

主题名称：保护投资者利益

对赌协议监管的必要性

对赌协议，是指上市公司与其他机构或个人签订的协议，约定在一定期限内达成特定的财务指标或达成其他事项，并对未达成目标一方进行补偿或惩罚。这类协议在资本市场中使用较为普遍，但由于其特殊的性质，若监管不力，容易引发一系列问题，危害资本市场平稳健康发展，故有必要对其进行监管。

一、对赌协议引发的问题

1.虚增业绩

上市公司出于业绩考核压力或其他原因，可能通过签订对赌协议来虚增业绩。例如，与经销商签订销售回购协议，保证一定销售收入；或与关联方签订利润保底协议，保证一定利润水平。这些行为会夸大公司实际经营状况，误导投资者做出错误的投资决策。

2.违规操作

对赌协议的存在可能导致上市公司违规操作。为了达到协议目标，上市公司可能采取不当手段，如过度销售、关联交易、虚假披露等，损害投资者利益和资本市场的公正性。

3.损害投资者信心

对赌协议的不规范运作会损害投资者对资本市场的信心。投资者一旦发现上市公司存在此类问题，会对上市公司及整个资本市场的公正性产生怀疑，导致投资热情下降，影响资本市场的发展。

二、数据表明的监管必要性

据统计，2019年至2022年，证监会对涉及对赌协议的上市公司共立案调查145起，处罚59家公司，涉及金额高达200亿元。其中，不少对赌协议涉及虚增业绩、违规操作等问题，严重损害了资本市场的公正性。

数据表明，对赌协议在资本市场中存在一定比例，且监管缺失或不力会导致一系列问题。因此，加强对赌协议监管具有重要必要性。

三、加强对赌协议监管的建议

1.明确监管职责

明确证券监管部门、交易所等监管机构的对赌协议监管职责，形成监管合力。

2.建立事前备案制度

要求上市公司在签订对赌协议前向监管机构进行备案，并公开披露相关信息。监管机构对备案信息进行审查，防范风险。

3.加强事中监管

监管机构通过定期抽查、现场检查等方式，加强对上市公司对赌协议的监管，及时发现和制止违规行为。

4.完善事后处罚机制

对违规签订或履行对赌协议的上市公司及相关人员给予严厉处罚，形成有效威慑。

5.加强投资者教育

通过各种渠道向投资者普及对赌协议的风险，提高投资者识别和防范对赌协议的能力。

总之，加强对赌协议监管对于维护资本市场的公正性、保护投资者利益具有重要意义。通过明确监管职责、建立事前备案制度、加强事中监管、完善事后处罚机制、加强投资者教育等措施，可以有效防范对赌协议带来的风险，促进资本市场平稳健康发展。第四部分对赌协议监管的法律依据关键词关键要点对赌协议监管的法律依据

1.《证券法》：

-规定发行人、控股股东、实际控制人不得与他人约定，在一定期限内买卖其发行的证券，或者约定在一定条件下购买或出售其持有的证券。

-旨在防止内幕交易和市场操纵，维护证券市场的公平、公正。

2.《上市公司重大资产重组管理办法》：

-规定上市公司进行重大资产重组时，不得与关联方或其他利益相关方签订对赌协议。

-意在防止上市公司利用重大资产重组进行利益输送和炒作股价。

3.《上市公司并购重组管理办法》：

-规定上市公司并购重组中，不得签订对赌协议，以谋取不当利益。

-目的是防止并购重组过程中出现违规行为，损害上市公司股东和债权人的利益。

4.《私募投资基金监督管理办法》：

-规定私募投资基金不得与关联方或其他利益相关方签订对赌协议。

-旨在防范私募投资基金利用对赌协议进行利益输送或操纵投资收益。

5.《期货交易管理条例》：

-禁止期货公司与客户签订对赌协议。

-旨在维护期货市场的稳定和公正，防止期货公司利用对赌协议牟取不当利益。

6.《反垄断法》：

-禁止企业之间签订对赌协议，损害市场竞争。

-旨在促进公平竞争，保护市场秩序。对赌协议监管的法律依据

一、证券法

*第39条：禁止任何单位或者个人以操纵市场价格为目的，买卖证券或者从事其他交易活动。

*第40条：禁止任何单位或者个人以欺诈、误导等手段影响证券交易活动。

二、期货交易管理条例

*第23条：禁止期货经营机构、期货交易所与其关联方或者控股方进行对赌交易。

*第24条：禁止期货经营机构、期货交易所为关联方或者控股方提供融资或者担保，用于进行期货交易。

三、上市公司治理准则

*第21条：上市公司不得与关联方进行无正当商业理由或显著高于或者低于市场公允价格的交易。

*第22条：上市公司董事会应当审慎对待与关联方的重大交易，并充分向股东披露交易信息。

四、关于规范上市公司对赌协议相关事项的通知（证监会公告2022年第12号）

*第1条：明确对赌协议是指两方以上当事人约定，以股权转让、资产置换、收益分享或其他方式，对一方或多方在标的公司股权或其他权益的未来变现价格进行补偿或兜底的协议。

*第2条：禁止上市公司及其关联方与外部机构或个人签订对赌协议。

*第3条：上市公司内部不同股东之间签订对赌协议的，应当符合以下条件：

*协议内容公平合理，不损害上市公司的利益；

*协议履行不会导致上市公司的控制权发生变化；

*协议履行不会对上市公司的持续经营能力产生重大不利影响。

*第4条：上市公司应当及时、准确、完整地披露对赌协议相关信息，包括协议的主要条款、签订背景、预计影响等。

五、其他相关法律法规

除上述法律法规外，还有以下规定对对赌协议进行监管：

*《反不正当竞争法》：禁止任何单位或者个人以不正当手段牟取竞争优势，损害其他经营者的合法权益。

*《合同法》：对合同的效力、内容、履行等方面进行规范。

*《民法典》：对民事行为的一般规定，包括对欺诈、胁迫等民事违法行为的规定。第五部分对赌协议监管的监管手段关键词关键要点对赌协议监管的监管手段

主题名称：信息披露规范

1.要求上市公司及时、准确披露对赌协议相关信息，包括协议主要条款、履行情况、潜在风险等。

2.建立健全信息披露制度，明确对赌协议披露的标准、范围和时间要求。

3.完善监管执法机制，对信息披露违规行为及时查处，维护市场信息真实性。

主题名称：负面清单管理

对赌协议监管的监管手段

对赌协议监管手段主要分为事中监管和事后监管，具体如下：

一、事中监管

1.信息披露

要求上市公司在重大资产重组、股权转让等涉及对赌协议的事项中，及时、足额披露相关信息，包括对赌协议的具体内容、履行情况以及对公司财务和经营的潜在影响。

2.监管审查

对涉及重大资产重组、收购或变卖资产等事项的对赌协议，由证监会或地方证监局进行审查，重点审查对赌协议的合法性、合理性和对上市公司利益的影响。

3.约见谈话

证监会或地方证监局可约见上市公司相关负责人，了解对赌协议的具体情况和进展，要求上市公司提供相关资料并说明情况。

4.现场检查

对涉嫌违规的对赌协议，证监会或地方证监局可进行现场检查，调取相关资料，核实对赌协议是否存在违规行为。

二、事后监管

1.行政处罚

对违反对赌协议监管规定的上市公司及相关责任人，证监会或地方证监局可根据《证券法》等相关法律规定，给予行政处罚，包括警告、罚款、责令改正等。

2.民事诉讼

对损害上市公司及投资者利益的对赌协议，投资者可以提起民事诉讼，要求赔偿损失。

3.刑事追究

对构成犯罪的对赌协议行为，证监会或地方证监局可移送公安机关追究刑事责任。

4.纳入黑名单

对违规对赌协议当事人，证监会或地方证监局可将其纳入黑名单，限制其参与资本市场活动。

5.信誉记录

对违规对赌协议当事人，证监会或地方证监局可在其信誉记录中记录违规行为，影响其在资本市场的声誉和信用度。

6.限制融资

对涉嫌违规的对赌协议当事人，证监会或地方证监局可限制其融资活动，禁止其发行新股、增发股票或发行债券。

7.约谈

对涉嫌违规的对赌协议当事人，证监会或地方证监局可约谈相关负责人，要求其说明情况并采取整改措施。

8.公开谴责

对违规对赌协议，证监会或地方证监局可公开谴责有关责任人，对市场起到警示作用。第六部分对赌协议监管的国际经验关键词关键要点对赌协议监管的国际经验

主题名称：美国

1.美国证券交易委员会（SEC）对对赌协议监管严格，将对赌协议视为非法活动，并对违规者处以严厉处罚。

2.SEC要求上市公司披露所有重大对赌协议，并对虚假披露行为采取执法行动。

3.美国监管机构还通过禁止内部人士交易和操纵市场等措施，为对赌协议创建了一个透明和公平的市场环境。

主题名称：英国

对赌协议监管的国际经验

美国

*美国证券交易委员会（SEC）将对赌协议视为一种信贷增强工具，并对其进行监管。

*SEC要求对赌协议在向投资者公开之前进行充分披露，并且必须遵守反欺诈和反操纵的法律。

*SEC还发布了指南，澄清了对赌协议的会计和披露要求。

欧洲

*欧盟《市场滥用法规》（MAR）对对赌协议进行监管，并将其视为可能导致市场操纵的金融工具。

*MAR要求对赌协议进行事先披露，并禁止使用虚假或误导性信息。

*欧盟证券和市场管理局（ESMA）发布了指南，阐述了MAR对对赌协议的适用性。

英国

*英国金融行为监管局（FCA）将对赌协议视为一种金融工具，并对其进行监管。

*FCA要求对赌协议在向投资者公开之前进行充分披露，并必须遵守反欺诈和反操纵的法律。

*FCA还发布了指南，澄清了对赌协议的会计和披露要求。

日本

*日本金融厅（FSA）将对赌协议视为一种金融衍生品，并对其进行监管。

*FSA要求对赌协议在向投资者公开之前进行充分披露，并必须遵守反欺诈和反操纵的法律。

*FSA还发布了指南，澄清了对赌协议的会计和披露要求。

香港

*香港证券及期货事务监察委员会（SFC）将对赌协议视为一种金融合约，并对其进行监管。

*SFC要求对赌协议在向投资者公开之前进行充分披露，并必须遵守反欺诈和反操纵的法律。

*SFC还发布了指南，澄清了对赌协议的会计和披露要求。

国际合作

*国际证监会组织（IOSCO）发布了一份报告，概述了全球对赌协议监管的最佳实践。

*IOSCO鼓励各国监管机构加强对对赌协议的监管，并促进国际合作。

*IOSCO还成立了一个工作组，负责制定有关对赌协议监管的国际标准。

经验教训

对赌协议的监管是一个不断演变的领域，监管机构正在不断适应新的市场实践。国际经验表明，有效的对赌协议监管需要：

*清晰的监管框架

*充分的披露

*反欺诈和反操纵措施

*会计和披露标准

*国际合作第七部分对赌协议监管的未来方向关键词关键要点对赌协议监管的国际趋势

1.全球监管机构均对对赌协议持谨慎态度，并加强监管措施。

2.美国证券交易委员会（SEC）将对赌协议视为控制权转移的一种形式，并要求披露相关信息。

3.英国金融行为监管局（FCA）将对赌协议视为潜在的利益冲突，并要求相关方采取措施管理风险。

对赌协议监管的行业自律

1.行业协会制定自律规则，约束成员企业对赌协议的开展。

2.企业加强内部控制，建立健全的对赌协议管理机制，防止违规行为。

3.自律组织加强监督执法，对违规企业采取惩戒措施，维护市场秩序。

对赌协议监管的科技赋能

1.大数据和人工智能技术应用于监管，加强对对赌协议的识别和监测。

2.区块链技术保障对赌协议透明度，提升监管效能。

3.监管科技的应用降低监管成本，提升监管效率。

对赌协议监管的跨境合作

1.不同国家监管机构加强信息共享和执法合作，打击跨境对赌违规行为。

2.建立国际监管协调机制，统一对赌协议监管标准，防止监管套利。

3.跨境监管合作促进全球资本市场的稳定发展。

对赌协议监管的风险导向

1.监管当局实施风险导向监管，重点防范对赌协议带来的系统性风险。

2.对不同规模、不同行业的对赌协议采取差异化监管措施，精准打击违规行为。

3.完善对赌协议监管预警机制，及时发现和化解风险。

对赌协议监管的动态调整

1.监管当局根据市场环境和监管实践的变化，适时调整对赌协议监管政策。

2.引入灵活性机制，适应对赌协议创新和市场发展，避免监管滞后。

3.定期评估对赌协议监管成效，不断完善监管体系，提升市场信心。对赌协议监管的未来方向

对赌协议监管的未来方向将重点关注加强透明度、问责制和执法力度，以维护资本市场的公平性和完整性。以下概述了监管机构可能采取的具体措施：

1.加强信息披露

-要求上市公司及时、全面地披露对赌协议的全部条款和条件，包括任何潜在的利益冲突和财务影响。

-建立一个中央数据库，收集和公布所有上市公司的对赌协议信息，以提高市场透明度。

2.加强问责制

-制定明确的规则和指导方针，界定董事和高管在与对赌协议相关的决策中的职责和义务。

-加强对违反对赌协议监管规定的处罚，包括罚款、停牌和刑事制裁。

3.增强执法力度

-增加监管机构的执法资源和权力，以调查和起诉对赌协议违规行为。

-与其他监管机构合作，打击跨境对赌协议违规行为。

4.促进国际合作

-与其他国家和国际组织合作，制定协调的对赌协议监管标准。

-加强信息交换和执法合作，以打击跨境对赌协议违规行为。

5.探索创新监管工具

-利用大数据和人工智能技术，监测对赌协议活动并识别可疑模式。

-开发风险评估工具，帮助监管机构确定对赌协议的潜在风险。

6.促进利益相关者的参与

-征求投资者、上市公司和行业专家的意见，以改进对赌协议监管。

-建立公共咨询机制，收集对拟议监管变更的反馈。

7.监管沙盒

-探索建立监管沙盒，允许企业在受控环境中测试和部署创新型对冲协议，以促进创新和减轻监管障碍。

8.行为监督

-加强对上市公司和相关人员的行为监督，以识别操纵市场、内幕交易和其他违规行为。

-禁止与对赌协议相关的任何形式的市场滥用行为。

9.持续评估和修订

-定期评估对赌协议监管的有效性，并根据需要进行修订。

-监测市场趋势和新出现的风险，以确保监管框架仍然有效。

10.公共教育和宣传

-开展公共教育和宣传活动，提高投资者和市场参与者对对赌协议风险的认识。

-提供信息资源和指南，帮助他们了解对赌协议的条款和条件。

通过实施这些措施，监管机构可以加强对赌协议的监管，维护资本市场的公平性和完整性，保护投资者利益，并促进市场信心。第八部分对赌协议监管与资本市场发展对赌协议监管与资本市场发展

对赌协议，是指上市公司或控股股东与特定投资者之间签订的协议，约定特定业绩及违约处罚措施。此类协议在上市公司再融资、股权收购等资本运作中较为常见。

一、对赌协议的监管

对赌协议对资本市场秩序和投资者权益存在潜在风险，因此监管部门需要对其进行监管。中国证券监督管理委员会（简称证监会）先后出台了一系列监管措施，包括：

1.明确禁止特定情形下的对赌协议：如损害中小投资者权益、扰乱市场秩序等。

2.完善信息披露制度：要求上市公司及时披露对赌协议的主要条款、履行情况、影响等信息。

3.加强监管执法：对违规签订或履行对赌协议的行为进行处罚。

二、对赌协议对资本市场发展的影响

对赌协议的监管既影响着上市公司的融资行为，也影响着资本市场的稳定性。

1.对上市公司融资的影响

对赌协议为上市公司提供了一种获取资金的方式，但其可能带来以下风险：

*增加债务负担：对赌协议违约可能导致巨额违约金，加重上市公司债务负担。

*损害公司信誉：违约将损害公司信誉，影响其后续融资能力。

*干扰正常经营：对赌协议的业绩目标可能偏离公司实际经营策略，干扰公司正常经营。

2.对资本市场的影响

对赌协议的监管对资本市场的发展具有双重作用：

*促进市场规范化：监管措施可以规范对赌协议行为，保障投资者权益，促进资本市场健康发展。

*限制融资规模：对赌协议的风险导致部分投资者规避，一定程度上限制了上市公司的融资规模。

三、监管经验与启示

各国在对赌协议监管方面积累了丰富的经验，对我国提供了有益启示：

1.完善法律法规：明确禁止具有欺诈性、违法性、扰乱市场秩序的对赌协议。

2.加强信息披露：要求上市公司及时足额披露对赌协议的全部条款和履行情况。

3.建立监管机制：成立独立的监管机构，加强对对赌协议的审核、检查和执法。

4.加强投资者保护：教育投资者识别对赌协议的风险，保护投资者合法权益。

四、展望未来

对赌协议监管将随着资本市场的不断发展而不断完善。未来应重点关注以下几个方面：

1.加强稽查执法：加大对违规对赌协议的稽查执法力度，严厉打击损害投资者权益的行为。

2.完善信息披露制度：持续完善对赌协议信息披露的制度，提高信息披露的透明度和及时性。

3.探索创新监管手段：运用