合同设计与修订20201208

民法典下商业银行合同设计与修订要点解读

2020年12月日北京目录一、修订的主要法律法规依据

二、本次合同修订的思路及目标三、合同修订中需要注意的问题

四、银行标准合同的结构

五、银行标准合同的形式

六、银行标准合同的修订要点及条款设计

一、合同修订的主要依据

1、《中华人民共和国民法典》2、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民法典>担保部分的解释》3、《全国法院民商事审判工作会议纪要》4、《应收账款质押登记办法》5、《商业银行互联网贷款业务管理暂行办法》6、《金融消费者权益保护实施办法》

二、本次合同修订的思路及目标（一）完善合同体系，减少合同混用、无合同可用的情况（二）优化合同结构，实现标准化合同结构化（三）顺应《民法典》《九民纪要》等法律法规，增删修订优化相关条款（四）结合银行实务经验，提高合同对法律风险、银行维保指标的反应及应对水平（五）查缺补漏，解决合同使用中积累的问题（六）适应监管形势，降低消保风险和监管风险

三、合同修订需要注意的问题（一）关注现有合同使用情况，顺应原有合同的使用习惯（二）了解银行法律风险的偏好，设计松紧尺度适当的合同条款（三）了解当事市场情况、客群情况，合理确定合同化程度（四）根据业务场景、产品定位，确定合同繁简安排（五）了解业务一线需求，充分照顾客户体验，防止条款影响获客或被频繁修改（六）了解当地监管形势，防止合同条款设计引发监管风险

四、银行标准合同结构安排

（一）合同主体信息

：列在合同主体的公司/个人，就一定是合同主体吗？

（二）鉴于部分：鉴于部分有实际内容吗？（三）合同商务安排：把大象关进冰箱需要几步？（四）双方的声明、保证、承诺：这部分究竟有什么用？

（五）双方权利义务：银行合同的重中之重。（六）违约责任

：让我们的合同更强壮，更有力量

（七）争议解决：在自己的主场解决纠纷

（八）签署生效：外送内紧式的生效条款

五、银行标准合同的形式安排

（一）合同形式标准化

1、一通到底

2、专用条款（合同要素表）+通用条款

3、通用条款+专用条款（合同要素表）

（二）合同内容标准化（Blocks）

1、全部合同相同条款标准化2、同类合同相同条款标准化

六、标准合同的修订要点及条款设计

第一部分各类业务通用条款1.合同头部“鉴于”条款，调整法律依据修改理由：《民法典》废除多部法律，合同头部“鉴于”条款中引用被废除法律的，应当予以修订。修改范围：全部标准合同。标准合同修改建议：删除法律依据，直接表述为：当事人经过平等协商，达成一致，依据相关法律法规达成本合同，以共同信守。银行内部管理建议：银行内部管理文件可能也涉及到《民法典》废除的几部法律及具体条款，该类文件也应当予以修改。

2.合同成立生效条款（490条）修改理由：《民法典》490条明确合同自当事人签名、盖章或按指印时成立。增加了按指印规定。同时考虑到实务中对“签字、盖章之日起生效”理解分歧的实务现状，对合同生效条款进行统一明确。修改范围：全部标准合同。标准合同修改建议：本合同自各方当事人签署后生效。当事人为公司或企业的，该当事人有权人签名（或盖章）并加盖公章或合同专用章视为签署。当事人系自然人的，该当事人签名或按手印视为签署。银行内部管理建议：1.对一线经办人员进行培训提示，注意操作风险的把控。2.对于盲人、书写有障碍或有困难的自然人，做好相关核查，允许该类客户通过按手印订立合同，享受银行服务。

3.格式条款风险的防范（496、497、498条）修改理由：《民法典》强化了格式条款提供方的责任。银行标准合同都是格式合同，应当强化对不当格式条款风险的防范。修改范围：全部标准合同。标准合同修改建议：1.合同首页或头部增加：请认真研读本合同条款，尤其关注合同中黑体字条款。2.合同内容中，识别格式条款，涉及当事人重大权利义务安排的条款标黑放大；3.合同尾部增加：签署本合同时，银行就本合同的全部条款已向担保人进行了详细地说明和解释，并着重就合同中的黑体字部分向担保人做了特别的说明和解释，双方对合同的全部条款均无疑义，并对当事人有关权利义务和责任限制或免除条款的法律含义有准确无误的理解。4.制定《合同重要条款提示说明书》，作为附件要求各当事人签署。5.线上业务，格式条款风险的防范。银行内部管理建议：针对不当格式条款，要识别、减少、优化，制定合同签订前的提示说明话术，做好合同签订过程中的证据留存。

4、修订信息信用查询授权书（1034-1036）修订理由：《民法典》加强了对个人信息的保护，银行在查询客户信用信息时，获得客户授权，可以降低数据风险。修订范围：融资人、担保人、差补人、回购人签订债权债务合同及担保合同修改建议：修订信息、信用查询授权书，作为合同的附件。审查现有的信息、信用查询授权书，按照金融消费者保护、银行客户个人信息宝华的相关监管法规修订该文件。

5、交叉违约条款

修改理由：交叉违约条款在主债务合同及担保合同中，可以作为触发当事人承担主债务责任及担保责任的条款，赋权银行较大的主动性。建议作为重要条款优化在各合同中。

修改范围：融资人、担保人、差补人、回购人签订债权债务合同及担保合同修改建议：交叉违约的几个层级：1、主合同、担保合同之间的交叉违约2、在本银行签订的其他合同与本合同之间的交叉违约3、违反其他签订的合同，引发本合同项下违约按照银行风险偏好、监管形势，设计不同的程度的交叉违约条款。

信贷合同的体系及使用

最高额担保主合同从合同综合授信合同固定资产借款合同项目融资借款合同并购贷款合同最高额保证最高额抵押最高额质押应收账款最高额质押保证合同抵押合同权质押合同应收账款质押合同开立银承合同借款合同普通担保票据贴现合同最高额借款合同第二部分综合授信合同、融资主协议、框架合作协议1.预约责任的排除（495、671条）修改理由：《民法典》第495条规定了预约责任，不履行预约将承担违约责任。一般认为综授、融资主协议等不构成预约，但是因该类主协议下，往往融资人已经办理相关担保，做相应的准备工作，应当将该类事项引发的潜在风险予以排除。其他非格式的各类意向函，更应当防止被认定为预约。修改范围：综授、融资主协议、框架协议、意向书等。修改建议：在综授、融资主协议中明确：本合同不得被视为银行承担了必然向借款人提供融资的义务。在借款人未获得融资的情况下，借款人不得因履行本协议项下的相关义务要求银行承担任何责任。在各类框架协议、意向书中明确：本框架协议（意向书）不视为预约，各方不得因为框架协议（意向书）项下的具体交易未发生或因为履行框架协议（意向书）等从事相关行为，而要求对方承担未签订本约的违约责任或要求对方承担其他赔偿责任。

2.综授项下授信额度的管理（495）修改理由：综授中，对业务品种额度、各使用主体的使用额度进行规定，可能成为后续重组的障碍。例如后续需要通过发放流贷重组票据垫款时，因流贷额度已经放足，再放流贷就面临违约问题。建议进行优化。修改范围：综授、融资主协议修改建议：双方在此确认，综合授信额度可使用的授信种类及额度的约定不约束银行…借款人及授信额度使用主体使用的授信额度不得超过银行对借款人及授信额度使用主体核定的授信额度…

3.借款人对关联公司提用额度共同还款责任（517-521）修改理由：《民法典》517-521条对多数人之债进行了规定，多数人连带之债应当明确约定。综授项下，借款人允许关联公司占用其额度的，可以通过签订单独的保证合同实现，也可以通过确定借款人对关联公司借款的共同借款人身份实现。采用第二种方案时，应当防止被认定为债务加入，进而被要求提供内部决策文件。修改范围：综授、融资主协议修改建议：本协议项下借款人之外的主体占用借款人授信额度，无论该额度占用主体与银行签订具体业务合同上是否列明借款人为共同借款人，借款人确认其都是额度占用主体占用额度的共同借款人，对额度占用主体的全部债务承担连带清偿责任，银行可以按照本合同及具体业务合同请求借款人或额度占用主体或同时请求二者履行全部还款责任。

第三部分借款合同1、第三人代偿时银行责任的限免修改理由：《民法典》第524条规定了第三人代为履行制度，第三人代为履行的，构成法定的债权转让。银行债权获得清偿后，是否还负担银行已经清偿债权资料移交、登记维护、期间维护等责任，存在一定模糊空间。有必要对第三人代为履行作出一定的约定。修改建议：第三人代债务人履行本合同项下相关义务及责任的，应经贷款人同意。贷款人拒绝第三人代为履行，不免除借款人的违约责任。贷款人同意或不知情情况下接受第三人代为履行，不代表贷款人同意承担本合同约定以外的义务，包括但不限于债权债务资料的移交、诉讼及期间维护、抵质押登记等的维持等。

2、债务人不足额清偿时清偿顺序的约定修改理由：《民法典》第560、561条就债务人未足额清偿到期债权时的清偿顺序做了规定，同时允许当事人自行约定，为最大化维护银行权益，我们对该类条款进行细化和丰富。修改建议：在借款人同时拖欠借款本金及利息的情况下，贷款人有权决定偿还本金或偿还利息的顺序；在分期还款情形下，若本合同项下存在多笔到期借款、逾期借款的，贷款人有权决定借款人清偿某笔还款的顺序；借款人与贷款人之间存在多笔已到期借款合同的，贷款人有权决定借款人每笔还款的合同履行顺序。

第四部分担保合同通用条款1.混合担保实现顺序条款（392）修改理由：人保、物保共存的混合担保，允许当事人约定人保、物保的实现顺序。银行应当充分利用，最大化保全银行权益。同时应当关注实务中出现的部分约定不明的案例，吸取经验教训，对该条款进行细化优化。另外，其他具有担保性质的交易安排中，也应当关注该条款的设置。修改范围：担保合同及具有担保功能的合同，尤其关注差补、回购、让与担保、流押类担保（主要是指贸易融资中进口押汇类业务）修改建议：如除本合同约定的担保方式外，主合同项下还存在其他担保的（包括主债务人以自己的财产向银行提供的抵押/质押担保、第三人提供的抵押/质押/保证担保，下同，以下统称“其他担保”），则：1.有其他担保的，担保份额不减少；2.行权顺序自行选；3.自选放弃过过失未行权的，不抗辩

2.主债务变更时担保责任的承担（695）修改理由：银行业务重组中，担保人出于各种原因可能不同意或无法签订变更合同，在担保合同中，提前约定相关赋权条款，有利于银行保全指标。修改范围：担保合同及担保功能的合同修改建议：1.担保人在此确认，银行与主债务人协议变更主合同，未加重主债务人的债务的，无需征得担保人同意，担保人应继续承担担保责任。2.担保人在此确认，如主债务人不能按期支付利息的，不收取延期期间的利息、罚息、复利、违约金的情况下，担保人不可撤销地授权银行无需经担保人同意单方决定延长支付利息的期限。

3.担保人不同意展期的特殊规定（695）修改理由：担保人不同意展期，担保人并不直接免除担保责任，通过优化相关约定，对担保人施加一定压力，甚至使银行获得诉权，从而最大化保全银行权益。修改范围：担保合同及具有担保功能的合同修改建议：银行与主债务人协商变更主债务的履行期限（包括但不限于展期、主债务到期后各方协商的主债务履行期限变更、调整还款计划等），担保人应当对履行期限表更后的主债务继续承担连带保证责任，并配合银行签订担保合同或相关补充协议。担保人不同意签订新的担保合同或相关补充协议的，即使履行期限变更后的主债务未到期的，银行有权要求担保人在其担保限额内提存或提前清偿相关款项。管理建议：该条款构成对担保人权利的重大限制，存在较多争议，但是可以作为银行有重整需要但保证人不签字时的威慑条款依据。需要明确，该类展期、调整履行期限的期间，不得超过依据原合同确定的保证期间，防止脱保风险。

4.借新还旧时担保责任的处理修改理由：实务中，因借新还旧引发的脱保风险高发。《九民纪要》对借新还旧的性质进行了明确，利于银行通过约定保护自身权益。修改范围：担保合同修改建议：主合同项下借款可用于借新还旧，担保人仍自愿承担保证责任。

银行与主债务人、主债务的关联人、主债务项下的其他担保人等通过新协议发放新的贷款，偿还本担保合同的主合同项下债务的，担保人同意为新发放的贷款继续承担担保责任。保证人为自然人的，承担连带保证责任，保证期间为新贷款到期日起算3年。担保人为抵质押人的，原抵质押登记在重新办理抵质押登记前，作为对应新贷款的抵质押登记继续有效。

5.银行债权转让及债务人转移债务时担保人继续承担担保责任（696、697）修改理由：《民法典》696条规定保证合同中有禁止转让约定的，债权转让需经保证人同意，否则将不承担保证责任，对银行权益影响巨大，银行应当在合同中对此予以回应。根据《民法典》697条规定。如果债权人与保证人事先约定债务转移保证人继续承担保证责任的，保证人应当对转移的债务继续承担保证责任。修改范围：保证合同、可能被认定为保证的差补合同、回购合同，其他抵质押合同，以及其他担保合同。修改建议：在本合同有效期内，债权人依法将主合同项下债权全部或部分转让给第三人的，保证人仍应按本合同约定继续对债权人和债权受让人承担连带保证责任。债权人无需另行通知保证人或征得保证人的同意。债务人经债权人书面同意后发生债务全部或部分转移情形的，对于已经转移的债务及未转移的债务，保证人同意仍在原保证范围内继续承担连带保证责任。

6.主合同及主债务信息知悉条款修改理由：担保人以银行、主债务人串通骗保要求脱保的情况比较多发，将该条款约定仅全部担保合同，有利于银行维权。修改范围：全部担保合同修改建议：担保人知悉、理解并同意主合同的全部条款，自愿为主合同项下债务提供连带保证责任担保，且担保人已经完全知晓主债务人的…

7.删除担保合同独立生效条款（682）修改理由：《民法典》682条规定，担保合同时从何同，不能约定独立于主合同生效。修改范围：担保合同修改建议：删除独立生效条款

第五部分最高额担保合同的特殊约定1.约定最高额担保可能超过最高限额（420）修改理由：最高额担保的最高额，究竟是否是担保人承担的担保的最终担保额度的最高额，实务有争议。《九民纪要》58条后，并未消除该争议，反倒加剧该争议。银行可以尝试将最高债权额限定为债权本金，从而将最终核算时，因利息、罚息、损害赔偿金等可能超过最高额限额的部分，纳入担保范围。修改范围：最高额保证、最高额抵押、最高额质押修改建议：本合同最高债权额仅为本金余额最高限额，具有以下含义：本金余额最高限额仅为主债权本金的最高限额，在本金不超过上述限额的前提下，由此而产生的担保范围内除本金外的全部款项，担保人均同意承担担保责任。担保人的担保范围为：….担保人理解并确认，担保人担保范围可能超过最高债权限额，对于超过最高债权范围的额度，担保人按照本合同承担担保责任。

第六部分保证合同1.明确各类保证性质为连带责任保证（686）修改理由：《民法典》686条明确保证约定不明时保证为一般保证，改变了以前的法律规定。银行应当慎重应对，尤其关注差补合同、回购等可能被认定为保证性质的协议的定性。修改范围：保证合同、可能被认定为保证的合同修改建议：本合同项下，保证人的保证责任性质为不可撤销的连带责任保证。

2.统一保证期间为三年（692）修改理由：《民法典》692条规定保证期间可以定，但未约定或约定不明的为6个月，改变了以往的规定。修改范围：保证合同、可能被认定为保证的合同修改建议：普通的连带责任保证：保证人的保证期间为主债务履行期限届满之日起3年。最高额保证：保证人承担保证责任的保证期间为三年，起算日按如下方式确定：主合同项下任何一笔债务的履行期限届满日早于或同于被担保债权的确定日时，保证人对该笔债务承担保证责任的保证期间起算日为被担保债权的确定日。主合同项下任何一笔债务的履行期限届满日晚于被担保债权的确定日时，保证人对该笔债务承担保证责任的保证期间起算日为该笔债务的履行期限届满日。前款所述“债务的履行期限届满日”包括分期清偿债务的情况下，每一笔债务到期之日；还包括依主合同或具体业务合同约定，债权人宣布债务提前到期之日。

第七部分抵押、质押合同1.抵质押财产被查封的告知义务（399、423）修订理由：《民法典》规定被查封的财产不得抵质押，抵质押财产被查封时，最高额债权确定，因此抵质押财产被查封对银行影响重大，应当通过相应条款，将该义务分配给抵质押人，进而保全银行权益。修订范围：抵质押合同、让与担保、所有权保留、流押型担保修改建议：抵质押财产被法院查封的，抵质押人应当在获知消息当天以电话、短信、微信、邮件、信件等形式以最快的方式即时通知银行。抵质押人未履行通知义务或未及时履行通知义务，导致银行与主债务人之间发生新的债权债务关系的，抵质押人应当在新发生债权范围内承担赔偿责任。

2.抵押、质押财产未能办理登记的应对修订理由：《九民纪要》肯定了未能办理登记的抵质押合同的效力，《民法典》也对合同效力与抵押权设立做了区分。因此，银行应当充分肯定未能办理登记的抵押合同的价值，并加以利用。修订范围：抵押合同修订建议：抵押人在此不可撤销地确认，如因抵押人原因或登记机构原因，未能按照本合同约定期限办理抵押登记（包括但不限于出具、签署、提交、补充抵押登记文件，取得抵押登记权属证明等）的，抵押人应在被担保主债权范围内债权人承担连带赔偿责任，抵押人承担赔偿责任的同时，不免除抵押人办理抵押财产登记的义务。

3.抵质押登记、交付顺位承诺（414、415）修订理由：《民法典》对抵质押财产上抵质押权冲突竞合规则进行了统一，抵质押顺位尤其重要，银行应当予以充分重视。修订范围：各类抵质押合同、让与担保、流押型担保

修订建议：抵质押人承诺银行的抵质押权是第一顺位的担保权利（抵质押财产需办理登记的，银行的抵质押登记应当是第一顺位抵押登记，质押财产交付的设立质权的，银行受领财产时间早于其他抵质押登记）。无论出于任何原因，银行就抵押财产未能享受第一顺位担保权利的，银行有权要求抵质押人提供其他足额担保、在担保额度内提存其清偿或提前清偿债务。抵质押人提供其他抵质押，不免除其按照本合同为银行办理第一顺位担保义务，抵质押人应当尽快涤除在先顺位抵押、质押。除非抵质押人足额提存或提前清偿债务，抵质押人应在担保额度内对主债务承担连带责任。

4.押前出租的应对（405）修改理由：基于押前租赁给抵押物处置带来的巨大障碍，建议对押前租赁在贷前做相应的核查。银行可根据行内管理政策、管理成本考量是否增加本条款

修改范围：房产抵押合同、动产抵押合同（机器设备）修改建议：银行有权利对抵押物的出租情况进行核查，银行核查时，抵押人应当配合提供所有涉及抵押物出租的相关信息、资料，包括但不限于租户清单、租赁合同、租赁合同履行情况说明等。银行要求抵押物承租人对抵押物租赁、占有情况进行确认的，抵押人负责协调各承租人对相关信息予以正式确认。抵押人拒绝履行前述配合义务的，银行有权自行核查或委托第三方机构核查，因此增加的成本费用由抵押人负担。抵押人隐瞒抵押财产的出租情况或不配合导致银行未能获得抵押产的真实出租情况，抵押财产处置时因出租人阻挠、带租排满难以处置，或因带租拍卖影响银行债权受偿份额的，抵押人承担赔偿责任。

5.抵押财产带押转让的应对（406）修改理由：《民法典》允许抵押财产带押转让，银行应当对此予以回应，以最大化利用制度红利。修改范围：不动产抵押、动产抵押（机器设备）修改建议：抵押人抵押责任解除前，未经银行同意，抵押人不得转让抵押物。抵押人转让抵押物的，银行抵押权不受影响。1.合同中明确转需要经过抵押权人同意，即使银行同意抵押人转让抵押物，不应视为银行对抵押权益的任何放弃，转让不得对银行抵押权的行使及实现造成任何不利影响，约定违约金；2.合同中增加抵押人向买受人披露抵押合同的约定；3.要求抵押人做好抵押登记变更配合义务。要求抵押人协调买受人做抵押合同签订、抵押变更登记等工作；4.要约定抵押人转让给抵押财产的通知义务，并且约定好违约责任，反向激励抵押人履行通知义务。5.约定价款提前清偿以及提存义务，并约定相关惩罚措施；6.与抵押人约定抵押权人对出卖价款享有优先权约定；7.与抵押人约定对赊销货物的价款做应收账款作质押；8兜底性约定，带押财产转让导致抵押权行权困难、抵押财产贬值受损、以及其他抵押权受到侵害的情形的，原抵押人承担连带赔偿责任；9.将抵押人违约出卖抵押财产与贷款提前到期关联；10.明确抵押人不得与买受人恶意串通侵害抵押权人利益，否则抵押人应当对抵押权人损失承担连带责任。11.除非银行明确认可或债权获得充分满足，抵押人确认，银行行使抵押权过程中，受让方通过任何形式提出的任何权利主张时，抵押人均应当负责协调解决，银行有权在行使抵押权的同时，要求抵押人提供其他足额担保，抵押人拒绝提供的，银行有权要求抵押人在抵押额度内承担相应赔偿责任。

6.居住权的应对（366-371）修订理由：《民法典》规定居住权，势必对银行抵押权行使造成影响，银行应当与居住权人签订相关确认条款，要求居住权人不得对抵押物行权设置障碍。修订范围：借款合同、房产抵押、保证合同修订建议：1.合同签订前，房产内设定有居住权的，应当向银行如实告知，并提供居住权人信息、居住权协议、居住权期限、居住权登记信息等。合同签订后，不得在抵押物上设定任何形式的居住权。2.银行要求向居住权人核实居住权设置信息的，应当予以协调配合。银行要求解除居住权或对居住权的设置进行调整的，有义务配合完成。3.银行行使抵押权过程中，居住权人或自称有居住权的主体通过任何形式提出的任何权利主张时，签约方均应当负责协调解决。银行对房产行使权利的同时，有权要求另行提供其他足额担保，签约方拒绝提供的，银行有权要求签约方在抵押额度内承担相应赔偿责任。4.禁止借款人、保证人抵押人与居住权人恶意串通侵害抵押权人权益。

7.抵质押动产转让的预防（404、406）修改理由：《民法典》404条规定动产抵押不能对抗正常经营活动中的买受人，同时优允许抵押财产带押转让，抵押财产转让不影响抵押权，银行应当做好动产抵押中擅自转让的防范。修改范围：动产抵押、动产浮动抵押、动产质押、仓单质押修改建议：转让抵押财产是抵押人主业的，转让抵押财产所的的税收入，应当进入资金回笼账户，用于提存或提前清偿银行债权。

8.动产质押中，银行质权人保管责任的限免修改理由：按照《民法典》的规定，质权人应当妥当保管质押物。银行可通过约定，对保管期间质押物损害责任进项限定。修改建议：1.要求质押人提前告知保管条件；2.要求质押人自行确定保管商（如委托）的保管条件等是否满足，经过质押人确定的保管商及保管条件，对于保管中发生的损失，质押人同意直接向保管商追偿，不向银行追偿。

9.动产质押中，保管商对质押财产被查封的告知义务修改理由：要求保管商第一时间告知银行质押财产查封情况，确保不发生新债权进而脱保。修改建议：任何司法或行政机关对质押财产采取扣押、查封等任何强制措施时，保管商有义务向该等机关说明该质押财产是代民生银行占有、保管，并应尽快书面通知民生银行和出质人，若因保管商的迟延通知给民生银行造成损失，保管商和出质人对该损失承担连带赔偿责任。

10.排除购买价款抵押的超级优先权（416）修订理由：《民法典》规定抵押财产购置价款抵押超级优先权，银行应当对此予以充分应对。修订范围：动产抵押、动产质押修改建议：融资人/质押人确认抵质押财产上不存在抵押财产购置价款抵押（包括卖方价款抵押、价款融资抵押）。银行要求对抵质押财产的购置情况予以核实的，融资人/质押人应当予以配合。任何情况下，银行的权益因为抵质押财产的购买价款抵押受到侵害的，融资人/质押人应当予以赔偿。

11.权利质押回款账户的质押并办理登记（《应收账款质押登记办法》第35条）修改理由：特殊的权利质押，应当对其对应的回款账户做质押设置，防止变现脱保。修订范围：权利质押合同

修订建议：质押财产为股票、基金份额、理财份额、应收账款等权利，对应有固定的回款专用账户的，甲乙双方同意将该账户做保证金账户处理。因质押股票处置，质押基金份额、理财份额回赎分配、应收账款回款或其他任何原因，相关资金进入前述保证金账户的，账户内资金即构成质押人质押财产，银行享有质押权。银行要求另行签订保证金质押合同的，质押人应当予以配合。质押人质押责任解除前，不得变更前述账户。就该保证金账户，融资人/质押人同意由银行办理保证金质押登记。相关登记事项，按照本合同关于应收账款质押登记的相关约定办理。

第八部分应收账款质押及保理融资1.应收账款质押（转让）、动产质押及其他权利质押登记的办理（《应收账款质押登记办法》第35条）修订理由：修订理由：《应收账款质押登记办法》规定动产、权利担保，融资租赁、保证金质押、存货和仓单质押参照应收账款职业登记办理登记。修订范围：保理、应收账款质押、融资租赁、保证金质押、存货和仓单质押等在人行征信系统上办理登记的业务合同修订建议：融资人/质押人、银行双方约定，由银行办理应收账款（质押财产）转让（质押）登记手续：1.登记内容由银行自主决定；2.办理登记后，如因任何原因导致登记失效，银行有权重新办理登记手续；3.登记需要展期的，银行有权自行办理展期登记手续（次数不限）。4.银行登记完毕，融资人/质押人应及时核查。未及时核查产生的一切责任由融资人/质押人承担。5.银行若发现登记内容存在错误、遗漏等情形或登记内容发生变化的，可自行办理变更登记。6.如关于融资人/质押人的登记内容发生变化，应立即告知。

2.应收账款真实无纠纷承诺（440、761、763）修改理由：《民法典》规定应收账款可以质押，保理合同中约定应收账款可以转让融资。实务中，应收账款造假、存有负担等，是实务难题。质押合同中，应当对要求质押人对应收账款做相关要求。修改范围：应收账款质押、保理合同、保付通修改建议：对用作融资的应收账款融资的适当性做统一的要求：1.融资人/质押人向银行转让（质押）的各笔应收账款均产生于其正常业务中的真实交易，且交易符合所适用的法律的规定和基础商务合同的约定；在货物贸易项下，货物的销售并非以试用买卖、代销、寄售或其他类似方式进行；2.融资人/质押人完全适当履行了基础商务合同项下的合约义务，且申请转让的应收账款处于无商业纠纷及未逾期状态；3.融资人/质押人向银行转让（质押）的应收账款不属于融资人/质押人对其附属机构、控股公司、母公司、集团成员等关联企业销售货物或提供服务而产生的应收账款（但经银行书面认可的除外）。

3、应收账款无负担承诺（768）修改理由：《民法典》对重复保理、重复质押的冲突规则进行了规定，重复保理、重复质押对银行不利，银行应当对此予以防范。修改范围：应收账款质押、保理、保付通修改建议：质押人对质押应收账款独立的、完整的、完全排斥第三人的权利或利益要求的权利，不存在转让限制；未向且不会向任何第三方转让或赠与该等应收账款；未向任何人设定任何形式的担保或其他权利负担，不存在任何第三方权益；该等应收账款不会因抗辩、反诉等原因被抵销、对冲、留置，也不会存在针对该等应收账款进行反索赔或进行其他扣减(但基础商务合同中已经明确约定且在商业发票上列明的融资人/质押人给予债务人一定比例的佣金或折扣除外)；4.融资人/质押人与债务人协商变更基础合同的应对（765）修改理由：《民法典》对基础合同变更对保理的影响作出了规定，应当应当对此作出应对。修改范围：应收账款质押、保理修改建议：1.未经银行事先书面同意，融资人/质押人不得终止、解除或变更基础商务合同或接受债务人关于终止、解除或变更基础商务合同的任何要求，或就此等目的签署任何形式的补充协议或文件。2.融资人/质押人保证在上述基础合同有效修改、变更或补充等行为完成后的三个银行营业日内向银行送交有关副本以供备案，并且融资人/质押人保证配合银行对修改、变更或补充后的上述基础合同办理相应的应收账款质押变更登记手续；3.融资人/质押人与应收账款债务人就基础商务合同擅自达成的任何变更，对银行有利的，银行可以按照变更后的基础商务合同主张权利。对银行不利的，对银行不发生效力，银行可以向融资人/质押人主张违约责任。

5.应收账款融资登记前的查询（768、《应收账款质押登记办法》第24条）修改理由：《应收账款质押登记管理办法》规定，查询应收账款上负担的责任在受让人/质押人，查询以质押人的名称为索引。为防止融资人名称变成及应收账款债务人名称变更导致的查询疏漏，应当要求融资人特别说明。修改范围：应收账款质押、保理修改建议：融资人/质押人应当对其名称变革及应收账款债务人名称变革情况予以特别说明，供银行复核。银行在通过征信中心等各种渠道查询应收账款上负担情况时，需要融资人/质押人说明、提供相关佐证材料的，融资人/质押人应当予以配合。融资人/质押人不予配合的，银行有权停止发放新的融资，并要求融资人/质押人立即提前清偿已经发放的还保理融资或提前提存或清偿担保债务，行使相关抵质押担保，并按照本合同约定采取相关措施。

6.保理人的应收账款转让通知（764）修订理由：《民法典》规定了保理人的通知规则，在融资人不发送应收账款转让通知的情况下，保理人发送时，应当表明保理人身份及必要证明材料。因此，应当另行制定保理人应收账款转让通知单，有别于融资人发送的通知单。修改范围：保理修改建议：方案一：银行有权根据自身风险判断随时向债务人发出该等《应收账款转让通知书》，融资人/质押人将根据银行的要求提供一切必要的协助；方案二：在暗保理的情况下，融资人/质押人已经将签署好的《应收账款转让通知书》交由银行保存，并在此承诺：银行有权根据自身风险判断随时向债务人发出该等《应收账款转让通知书》，融资人/质押人将根据银行的要求提供一切必要的协助。

7.有追保理项下向应收账款债务人追偿责任的限制（766条）修改理由：《民法典》下，有追保理向应收账款债务人追偿后，回收额度高于保理融资的，仍应当向融资人返还，应当对追偿中银行的责任予以限制。修改范围：有追保理修改建议：银行向应收账款债务人追偿债权，因基础合同商业纠纷原因导致应收账款未能全额受偿的，银行对未能受偿部分不承担责任。其他任何原因导致的应收账款未能全额受偿，除非银行故意，银行对未能受偿部分不承担责任。

第九部分动产差额回购三方协议、保购、保证发货协议1.票据到期时，银行可以同时要求卖方和买方承担相应责任修订理由：差额回购人未退款，应当违约责任，违约责任参照融资人利息约定。修改范围：动产差额回购、保购、保证发货修改建议：银行承兑汇票/融资款到期时，若卖方未将差额款项退还银行且买方未补足保证金致使银行对外付款/买方未清偿全部融资款本息致使融资款逾期，则买方应按相应的协议中约定的罚息利率向银行支付对外支付款项/逾期罚息。卖方向银行承担除去退还差额付款的本金责任外，还应当参照买方相应协议中约定的罚息利率承担违约责任。

2.卖方担保的责任性质（686）修改理由：卖方担保存在被认定为担保的可能，一旦被认定为担保，则应当对其担保性质进行提前约定。修改范围：动产差额回购修改建议：买方、银行、卖方确认该交易模式下，卖方并非买方融资的保证人，买方、银行、卖方三方严格按照本协议的约定履行各自的义务。

银行融资获得全额清偿前，任何情况下，卖方在本协议下的责任有可能被认定为保证责任的，卖方有义务向银行补充提交提供确保该保证有效的全套授权文件、决策文件。卖方拒绝提供导致保证合同无效的，卖方应当赔偿银行全部损失。如果卖方责任被认定为保证责任，则卖方认可该保证为不可撤销的连带责任保证，保证期间为本合同约定的退款日起算3年。

3.保购责任的性质（686）修改理由：保购责任存在被认定为担保的可能，一旦被认定为担保，则应当对其担保性质进行提前约定。修改范围：保购协议修改建议：保购方确认该交易模式下，保购方并非买方融资的保证人，保购方严格按照本协议的约定履行各自的义务。银行融资获得全额清偿前，任何情况下，保购方在本协议下的责任有可能被认定为保证责任的，保购方有义务向银行补充提交提供确保该保证有效的全套授权文件、决策文件。保购方拒绝提供导致保证合同无效的，保购方应当赔偿银行全部损失。如果保购方责任被认定为保证责任，则保购方认可该保证为不可撤销的连带责任保证，保证期间为本合同约定的退款日起算3年。

4.基础合同变更甚至合同自始未履行，卖方也应当承担回购责任（《九民》虚假保兑仓）修改理由：基础合同变更，乃至合同自始未履行，卖方也应当承担回购责任。（应对无真实贸易背景合同）修改范围：动产差额回购、保购、保证发货修改建议：买方、卖方确认双方之间的购销合同是善意且正常的商业交易，贸易背景真实。即使买方、卖方全部或部分终止购销合同，或者自始未履行购销合同，银行只要按照本协议的约定为买方提供融资，卖方即应当根据本协议约定履行差额回购义务。

5.虚构贸易背景下银行责任的减免（《九民》虚假保兑仓）修改理由：银行应当审查交易背景，通过