行政法与行政诉讼法考前背诵

行政法与行政诉讼法考前背诵考点一：合理行政原则合理行政公正、公平同等情况同等对待；不同情况差别对待考虑相关因素只考虑与立法授权目的相关的各种因素，不考虑不相关因素比例原则合目的性手段必须符合法律目的适当性手段必须能够达到目的或者至少有助于目的的达成损害最小有多种手段可供选择时，选择侵害相对人权益最小的考点二：具体行政行为非具体行政行为注意特定性抽象行政行为①不在于行政行为的名称，而在于行为的内容②不在于人数的多寡，而在于特定的人能否特定的时间段内确定下来③辅助标准：面向未来可否反复适用处分性暴力侵权行为属于事实行为，不可以行政诉讼和复议，但可以申请国家赔偿行政指导行为①属于事实行为②要区分行政指导和假行政指导调解①属于事实行为②要区分调解行为和假调解行为③区分调解和行政裁决重复处理行为①属于事实行为②要区分重复处理行为和假重复处理行为过程性行政行为属于事实行为外部性内部行为内部看身份行政性国家行为/仲裁行为/行政协助执行行为要区协助执行行为和假行政协助执行行为刑事司法行为刑事司法行为的判断标准：（客观看授权，主观看目的）①法律授权：必须是刑事诉讼法的明确授权②行为目的：行为目的究竟是侦查还是滥用行政职权（比如干预经济纠纷考点三：行政许可一、行政许可的设定可以设定①一般许可：从事直接涉及公共利益或个人重大利益的特殊活动②特许：有限自然资源的开发利用、公共资源的配置或特定行业的市场准入③认可：特定职业行业资格、资质的确定（人）④核准：特定设备、设施、产品、物品的检验、检测、检疫（物）⑤登记：企业或其他组织的设立可以不设定①能够自主决定；②市场能够调节；③能够自律管理；④能够事后监督设定权（从无到有）①经常性许可可由法律、行政法规、地方性法规设定②临时性许可A.国务院必要时以决定的方式设定B.省级政府以规章形式设定地方性许可限制性条件地方设定要注意，千万不能闹独立。不得：①设定由国家统一确定资格资质的许可；②设定企业或其他组织的设立登记及其前置性许可；③设定限制外地生产、经营、服务商品进入的许可规定权（从粗到细）①不得增设行政许可②对行政许可条件作出的具体规定，不得增设违反上位法的其他条件行政许可的实施主体被授权行政机关由具有行政许可权的行政机关在其法定职权范围内实施被授权组织①授权依据：法律、法规②授权对象：具有管理公共事务职能的组织③授权后果：获得行政主体资格，以自己名义实施许可，自己承担责任（自己做被告）被委托机关①受托对象：其他行政机关（许可不可以委托给组织，只能委托给其他机关）②委托后果：被委托者只是“帮手”，没有获得行政主体资格③程序：应当将委托对象和内容予以公告便民措施一个机关实施一个许可一个窗口对外某个许可需某个行政机关内设的多个机构办理的，应当由一个机构统一受理一个机关实施多个许可集中许可经国务院批准，省级政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政许可权（权力所有权转移）多个机关实施多个许可联合许可（许可大厅）本级政府可以组织有关部门联合办理（权力所有权不转移）统一许可（并联审批）本级政府可以确定一个部门受理（平台）许可申请并转告有关部门分别提出意见后统一办理（权力所有权不转移）考点四：行政处罚一、行政处罚的设定设定文件设定权法律可以设定所有处罚行政法规（1）可以设定除限制人身自由以外的处罚；（2）因法律对违法行为未设处罚而补充设定处罚的，须广泛听取意见并向制定机关、备案机关说明。地方性法规可以除限制人身自由和吊销企业营业执照以外的处罚；（2）因法律、行政法规对违法行为未设处罚而补充设定处罚的，须广泛听取意见并向制定机关、备案机关说明。.部门规章尚未制定法律、行政法规的，可设定警告、通报批评和一定数额罚款（国务院规定上限）地方规章尚未制定法律、法规的，可设定警告、通报批评和一定数额罚款（省级人大常委会规定上限）尚未制定上位法的，行政法规和地方性法规可以可按法定权限、种类直接设定处罚；上位法对违法行为未设处罚的，行政法规和地方性法规还可以按法定权限、种类补充设定罚；（2）尚未制定上位法的事项，规章才能依法定权限、种类直接设定处罚，无权补充设定处罚；（3）上位法对某事项已经设定处罚的，下位法不得再重复设定，但下位法（无层级限制）可以在上位法设定处罚的范围（种类、幅度）内作具体规定，但既不能扩大、也不能缩小调整设定范围。（4）国务院部门、省级政府及有关部门应当定期组织评估行政处罚的实施情况和必要性，对不适当的行政处罚事项及种类、罚款数额等，应当提出修改或者废止的建议。二、行政处罚的实施机关集中实施【主体限制】国务院或经省级政府可以决定一个机关行使有关机关的处罚权【权限限制】限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关和法律规定的其他机关行使【行政许可集中实施主体限制】经国务院批准，省级政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政许可权授权实施授权依据：法律、法规授权对象：具有管理公共事务职能的组织授权后果：成为行政主体，对实施行政处罚行为的后果独立承担法律责任委托实施委托主体：行政主体委托对象：其他行政机关/管理公共事务的组织委托后果：被委托者无行政主体资格，后果由委托人承担考点五：治安管理处罚处罚主体由县级以上公安机关决定，但警告与500元以下罚款可以由派出所决定处罚种类①警告：可由派出所实施②罚款：500元以下可由派出所实施③行政拘留：并罚最长不超过20日④暂扣或吊销：仅限吊销公安机关发放的许可证⑤限期出境或驱逐出境：仅针对外国人处罚时效违法行为发生之日起，或连续、继续行为终了之日起6个月后不再处罚考点六：行政强制一、行政强制的特征行政强制措施行政强制执行种类①限制人身自由②查封③扣押④冻结⑤其他行政强制措施：如证据登记保存间接强制执行代履行、执行罚直接强制执行划拨、拍卖、恢复原状等特征①强制性②非惩罚性。目的是维护行政秩序，预防性行为③暂时性。一旦目的实现，一般应当解除④行政性。①强制性②依附性。强制执行依附于基础决定而存在③执行性。二、行政强制立法创设强制措施强制执行法律所有种类所有种类行政法规可设定限制人身自由安全、冻结存款、汇款以外的无地方性法规只能设定查封扣押无规章无无规定权下位法可以对上位法作出具体规定，但不得抵触上位法强制措施、强制执行与处罚的比较种类实施主体适用目的主要类型特征行政强制措施（1）行政机关；（2）法律、行政法规授权的公共组织；（3）具备资格的行政执法人员；（4）行使集中处罚权的机关；（5）不得委托制止强制预防强制保障强制（非拘留）限制人身自由：盘问、传唤、隔离、带离现场、驱散、约束、搜查、强制治疗）收容、劳教等；（2）查封场所、设施或财物；（3）扣押财物（惩罚长期扣证是处罚，调查临时扣证是强制措施）；（4）冻结存款汇款；（5）其他（责令停止违法）临时性非惩罚行政处罚行政机关；法律、法规授权的公共组织；行政机关委托的公共组织对违法行为进行制裁行政拘留、暂扣或吊销许可证、降低资质等级、责令关闭、责令停产停业、限制开展生产经营、限制从业、没收违法所得或非法财物、警告、通报批评、责令拆违等惩罚性独立性终结性行政强制执行法律授权的行政机关；人民法院；不可委托（代履行除外）为实现具体行政行为确定的义务（1）间接强制：代履行、执行罚；（2）直接强制：划拨、拍卖、其他（强制执行拆除、强制执行拘留等）替代性从属性四、处罚、许可、强制措施、强制执行设定与规定考点总结行政处罚行政许可强制措施强制执行法律可以设可以设可以设只能法律设定行政法规限制人身除外无限制限制人身和冻结除外不能地方法规限制人身和吊销企业营业执照除外尚无上位法，地方立法不能设四种许可可设查封扣押不能规章均可设定警告、通报批评和一定数额的罚款尚无上位法，省级政府规章可设1年的临时许可不能不能文件不能国务院决定可以设不能不能上位法已设定下位法可作规定下位法可作规定下位法规可作具体规定五、强制措施、强制执行、许可、处罚实施主体考点总结种类行政强制执行(执行命令)行政强制措施(暂时控制)行政许可(批准)行政处罚(制裁违法)实施主体法律授权的行政机关行政机关行政机关行政机关人民法院法律、行政法规授权的组织法律、法规授权的组织法律、法规授权的组织集中处罚机关须法律授权行使集中处罚权的行政机关集中实施许可的机关集中处罚机关不可委托不得委托委托其他行政机关委托公共组织无限制行政执法人员2人以上实质审查必须2人以上简易程序2人以上调查决定；一般程序2人以上调查、负责人决定考点七：政府信息公开公开主体谁制作谁公开、谁保存谁公开、谁最初谁公开、谁牵头谁公开不予公开绝对不公开①国家秘密的政府信息②可能危及国安、公安、经济安全、社会稳定的政府信息相对不公开涉及商业秘密、个人隐私等公开会对第三方合法权益造成损害的政府信息，行政机关不得公开。但第三方同意公开或者行政机关认为不公开会对公共利益造成重大影响的，予以公开可以不公开内部事务信息：人事管理、后勤管理、内部工作流程等方面信息过程性信息以及行政执法案卷信息：履行行政管理职能过程中形成的讨论记录、过程稿、磋商、信函、请示报告等，法律、法规、规章规定上述信息应当公开的，从其规定考点八：行政复议一、行政复议与行政诉讼的关系复诉自由选择（1）选复议后对复议决定不服还可向法院起诉；（2）选诉讼则法院判决后不得再复议(司法最终)。复议前置（1）纳税争议。对征税决定确定的纳税主体、范围、数额、方式、比例不服：谁来交、交多少、怎么交的争议。对反倾销税的征收、处罚、强制措施和强制执行不服，不属于纳税争议，可以直接起诉；（2）自然资源确认权属：裁决、确权处理决定或发证的方式确认争议自然资源(土地、林权等)所有权或使用权(排除：初次申请权属登记的许可，处罚、强制等)；（3）反垄断限制集中或不予限制集中的决定。诉讼裁决任选一种省部级单位(国务院部门或省级政府)对自身行为的复议决定仍不服，可以申请国务院最终裁决或向法院起诉。复议终局（1）省级政府根据国务院或省政府的区划勘定或土地征收决定作出的关于确认九大自然资源权属的复议决定； （2）出入境管理对外国人限制人身自由。 二、复议机关类型被申请人复议机关具体情况双重管辖县级以上政府双重领导的部门。同级政府或上一级主管部门。限于地方政府工作部门，国务院部门除外。省以下垂直领导的机关。同级政府或上一级主管部门、省政府或人大有特别规定除外。国务院批准实行省以下垂直领导的机关。单向管辖省级以下政府。上一级人民政府。若归地区公署领导的则向行政公署复议。中央垂直领导机关。上一级主管部门。人民银行、海关、外汇+税务、国安。自我管辖省部级单位。原机关自己。对复议决定不服起诉或申请国务院裁决，国务院的裁决为终局裁决。特殊情形政府派出机关。设立该派岀机关的政府。包括行政公署、区公所、街道办事处。部门派出机构。该机构所属的主管部门或该主管部门的同级政府。如是垂直领导部门的派出机构作为被申请人，则复议机关仅包括其所在主管部门。被授权组织。直接管理该组织的机关。被授权的国务院直属事业单位以部委论。 多个行政机关。其共同上一级机关（1）同级政修或共同上级部门；（2）多个中央部门的向任何一个申请后共同复议。被撤销的机关。职权继承机关的上一级机关。视继续使职权的机关为被申请人处理。派出、授权、撤销、共同：可以由具体行政行为发生地的县级人民政府接受后转交复议机关。考点九：行政诉讼管辖级别管辖基层法院原则上由基层法院管辖一审行政诉讼中级法院1.级别高：县级以上地方政府（县政府、市政府、省政府）和国务院部门为被告【注意】此处“政府”不包括政府的工作部门，比如公安局、卫生局等2.性质特：海关处理的案件、证交所为被告或第三人3.人数多：重大共同诉讼、重大集团诉讼4.有涉外：涉港澳台外案件（含国际贸易案件、部分反倾销案件、部分反补贴案件）特别注意作出原行政机关和复议机关为共同被告的，以作出原行政机关确定案件的级别管辖地域管辖一般地域原告就被告，即由最初作出行政行为的行政机关所在地法院管辖特殊地域特殊地域不动产案件因行政行为导致不动产物权变动的案件，由不动产所在地的法院专属管辖【注意】不动产已登记的，以不动产登记簿记载的所在地为不动产所在地；不动产未登记的，以不动产实际所在地为不动产所在地经过复议的案件由原行政机关所在地或复议机关所在地法院管辖限制人身自由案件基于同一事实，关了的人诉关了的强制措施，由被告所在地或者原告所在地的法院管辖【注意1】只有“被关了的人”起诉，才会有多重地域管辖，受害人起诉只能由被告所在地法院管辖【注意2】诉讼请求中必须包括限制人身自由的行政强制措施，才能多重地域管辖，拘留类的行政处罚（不管是单纯的拘留，还是拘留加罚款、扣押等财产类行为）只能由被告所在地法院管辖【注意3】原告所在地包括户籍所在地、经常居住地、被限制人身自由地考点十：行政诉讼的被告与第三人一、被告行为主体被告作出具体行政行为的机关该机关法律、法规、规章授权的组织法律、法规、规章授权的组织行政机关委托的组织委托的行政机关派出机关派出机关被撤销的行政机关①继续行使其职权的行政机关②没有继续行使其职权的行政机关的，以其所属的政府为被告；实行垂直领导的，以垂直领导的上一级行政机关为被告行政机关临时组建的机构组建该机构的行政机关共同行为共同被告（原告不同意追加的转列为第三人）假共同行为行政主体是被告，非行政主体是第三人经批准的具体行政行为诉讼看名义，谁的名义告谁复议看实质，以批准机关为被申请人，批准机关的上级为复议机关开发区管理机构国务院、省级政府批准设立的开发区管理机构及其职能部门对各自行为均可独立作被告非国务院、省级政府批准设立的开发区管理机构作被告（职能部门不能作被告）无行政主体资格的设立该机构的地方政府为被告内设机构派出机构以所属机关名义所属机关以自己的名义①获得有效授权，派出机构为被告②未取得有效授权，视为委托，所属机关为被告经过复议复议改变（改结果）被告是复议机关复议维持原机关和复议机关为共同被告（强制列为共同被告）复议机关不作为对复议机关不作为不服，以复议机关为被告；对原具体行政行为不服，以原行政机关为被告二、第三人特征行政争议法中的第三人均为有独立请求权的第三人，可以上诉、申请调取证据和执行生效裁判等种类原告型第三人（民）利害关系人，起诉是原告；他人起诉时，作为第三人。该种情况的原告型第三人资格的判断方法和原告资格的判断方法完全一致，均借助侵权、亲属、物权等5种关系【注意】与原告的利益相反的利害关系人，直接追加为第三人；与原告的利益一致的利害关系人，应首先考虑追加为共同原告，当事人不同意，才能追加为第三人被告型第三人（官）1.与行政机关共同署名作出处理决定的非行政组织2.两个以上行政机关作出相互矛盾的具体行政行为，非被告的行政机关可以是第三人3.应当追加被告而原告不同