经济法学笔记

笔记一经济法学

・经济法的由来与沿革

・一、产生的社会根源

・1.市场有局限性

•（1）市场障碍（竞争本身导致不良倾向）

•（2）市场的唯利性

•（3）市场机制作用被动性和滞后性#时滞#茶杯涨价跌价

•结论：19世纪末，生产社会和垄断的形成，市场机制失灵

•经济->调节方式->思想，法律

•自由竞争。市场失灵->斯密->民商

・自由+秩序->政府介入->凯恩斯->经济法

・2.国家调节机制的救济

•（1）排除市场障碍（干预）

・（2）针对市场机制的唯利性（参与）

•（3）针对市场调节的被动和滞后（引导促进）

・二、经济法的沿革一一西方经济法的发展历程

・1.战时经济法（德国、日本）

・2.应付危机经济法（英美）

・3.现代经济法

・中国经济法的发展

•一、西方经济法形成之初对中国的影响

.二、中国经济法的产生

.三、中国经济法的沿革—从教材定义看

・第一版纵横说

・第二版纵横统一说

・第三版前言加诠注

・第四版密切联系说

•第五版宏观调控说

・经济法的概念与地位

・一、经济法的本质属性与特性

•1.本质属性：国家调节社会经济的法

•2.其他特性:

•（1）公法、社会法（主流）

・（2）规范内容的变动性

・（3）表现形式：大量单行法规

・（4）大量采取授权立法

・二、经济法的概念

・三、经济法的地位#是否是一个独立的法律部门？

・1.经济法成立独立法律部门的条件

•国家可以进行经济调节

•法制健全，特别是经济法制

・2.经济法独立的标志

•重要的经济法法律的颁行

•经济法基本制度的确立

•3.与民法行政法的关系

.复习

・一、经济法的由来与沿革

・漆多俊："三三"理论

・市场三缺陷->国家调节三种办法。经济法组成的三个部门

•了解和掌握：经济的地位、经济法的内部结构

・二、经济法的概念与调整对象

•概念：国家"调节"、"协调"、"干预"、"管理"..…

•调整对象：国家经济"调节”关系

・注意：经济法的调整对象适度模糊性

・三、经济法的理念和原则

•经济法有统一的内在精神

•不同的表达

・自由+秩序

・实质正义+社会本位

・维护和促进社会经济总体效率+社会公平

・四、经济法律关系

•1.经济法主体——国家经济调节关系的参加者

•特点：

・A.主体种类广泛性与多样性

・B.主体地位不平等性和相对固定性

•2.客体：经济法权利义务共同指向的对象—一种特定的经济行为

•3.内容：国家调节中各方主体的权力和义务

・市场规制法

.总论

•调整国家对市场进行规制过程中发生的社会关系法律规范之总称

・与竞争法的关系

・市场规制法〉单纯的竞争法

・内容包含

•1.反垄断法一"经济法的核心"、"市场经济的核心”

•2.反不正当竞争法

・垄断和不正当竞争的联系与区别

•联系：广义上讲，限制竞争（垄断）是不正当竞争的一种

・区别：

•危害方式、形式

•主体地位

・手段

•经济评价

•3.消费者权益保护法

经济力不同、专业化的进程导致商品长链化，信息不透明

・倾斜的天平，保护弱势群体

・体现实质正义

•4.产品质量法

•与之相对应

•兄争法

・反垄断法

・一、什么是垄断？

•经济现象

亚当斯密：垄断者，通过经常保持市场供货的不足……以远远高于正常的价格出售他们

的产品，从而无论在工资还是在利润方面都提高他们的报酬

•垄断

・垄断是指特定主体在经济活动中排除、限制竞争的状态或行为

•经济学意义上的垄断

・一种垄断的状态

•一种市场的结构

・市场主体的少数甚至唯一

・反垄断法里的垄断

•—种行为

・经营者在特定市场上排除或者限制竞争的行为

・通常意义上的垄断

・是一种结构状态（静态）A

・经济力高度集中，企业的资本、生产经营规模和市场占有份额的大规模化

#单个、多个形成同盟

・也可以是一种行动（动态）B

・形成垄断状态或谋求形成垄断状态的各种行为，以及凭借垄断结构状态所

实施的各种限制竞争行为

•垄断的发展历史

・现代意义上的反垄断法是以1890年美国制定的《谢尔曼法》为标志的

・1.结构主义

・重视对垄断的结构状态的控制。包括：独占、寡占

•观点：

保护小企业、拆分大企

・重视对垄断的结构状态的控制。认为各种垄断行为和限制竞争行为往往起

源于这种非竞争性的市场结构，导致社会不公

•反垄断的目标是多元的：提高经济效率、保护消费者权益、保护小企业、

维护经济秩序、推动经济民主

・兴起的原因

・关注点：

•市场结构：反映一定范围内市场上生产集中和分散程度，以及产品差别水

平和进出市场的难度

•由以下要素构成：买者的数量、卖者的数量、不同卖者的产品的可替代程

度、进入条件

・结果：结构修正

•2.转折（20世纪80年代）

一元目标论与创新理论

・博客：谢尔曼法和其他反托拉斯的立法史表明了一个压倒一切的目标，即通过

提高效率增进消费者福利

・目标一元论：效率

・熊彼特的创新理论：经济发展源于创新

经济周期

・3彳亍为主义

・思路：针对竞争者的行为而不是根据企业规模的大小建立一些促进竞争的规则

•制药企业的市场行为对其他企业市场行为的自由产生有害的影响，无论这

种影响是潜在的还是实在的，都将被干涉

・措施：行为修正

・关注：垄断地位的谋求、垄断力的滥用

・二、反垄断法

・（一）概论

・（一）反垄断法的概念与基本内容

・1.概念：

・调整国家反对垄断行为过程中发生的社会关系的法律规范的总称

•反对限制竞争、维护自由公平竞争和经济活力的法律规范的总称。与反不

正当竞争法共同构成竞争法的基本内容

•2.基本内容：

•实体制度3大支柱

•（1）禁止限制性协议、决议或协同行为的内容

•（2）禁止滥用独占（支配）地位的行为

•（3）控制集中或购并

关注重大势力的合并

•实施制度

•执法机构、执法程序、法律责任、法的域外使用

•3.两大原则

・本身违法原则（1）与合理原则（2）、（3）

・（二）我国反垄断法出台的背景

・1.出台前的3个争议

»是否要反行政垄断

地方保护主义

・国有企业是否特殊对待@关于公用企业的垄断

有条件豁免

・反垄断执法机构如何设置

・反垄断委员会：议事机构

•执法机构

•商务部。经营者集中

•发改委->价格

•工商行政管理总局->其他

・2.我们反垄断的目标

•维护社会公平和稳定

•保护中小企业

・加快产业结构优化升级，推动经济结构转型

•保护民族产业

・@关于公用企业的垄断

・公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者，不得限定他人购买其指定的经

营者的商品，以排挤其他经营者的公平竞争

・公用企业

・通过网络提供传统公共服务的产业，如电信、电力、煤气、供水、铁路、

供暖

•尚正

•通过网络或其他基础设施进行经营

•具有自然垄断的属性

・自然垄断：非垄断不效率

・很多自然垄断具有独占性、公益性，往往是国企#反垄断法第7条

・（三）我国《反垄断法》的意义

・有利于规范经营者的市场行为，维护竞争秩序

•有利于促进经济效率的提高和技术的进步

•有利于维护消费者的利益和社会公共利益

•有利于促进全社会竞争文化的形成

・有利于进一步参与国际竞争

•（四）我国反垄断法的解读

・1.结构：总则+3常规章+特色章+涉嫌垄断行为的调查+法律责任

・第一章总则（1~12条）

•第二章垄断协议（13~16条）

•第三章滥用市场支配地位（17~19条）

•第四章经营者集中（20~31.条）

•第五章滥用行政权力排除、限制竞争（32~37条）

・第六章对涉嫌垄断行为的调查（38~45条）

•第七章法律责任（46~54条）

・第八章附则（55~57条）

・2.三常规章#P99

•（1）垄断协议（卡特尔）

•垄断协议的概念

•垄断协议的形态#P99-100

•协议：两个或两个以上的经营者通过书面协议或者口头协议的形式，就

排除、限制竞争的行为达成一致意见

•决议：行业协会以决议的形式，要求其成员企业共同实施的排除、限制

竞争行为

•协同：企业之间虽然没有达成书面或口头的协议，但相互进行了沟通,

心照不宣地实施了协调的、共同的排除、限制竞争的行为

・总结垄断协议的构成要件

・主体：经营者、经营者联合组织

•客观方面：共谋行为

・（2）市场支配地位滥用

3Q案

・概念：P103

•解决三个问题

•相关市场界定

香蕉口不是水果微软垄断4%50%

・相关市场是指经营者在一定时期内就特定商品或者服务(统称商品)进

行竞争的商品范围和地域范围

・商品范围#可替代性#价格〜-＞消费者转向其他产品-＞有互换性、替

代性-＞处于同一市场

・地域范围#可替代性#SSNIP

•认定其有市场支配地位

•滥用市场支配地位#第17条

•(3)经营者集中(商务部)

・达到申报标准的，必须申报

《关于经营者集中申报标准的规定》

・经典案例

・可乐收购汇源

•谷歌收购摩托罗拉

・3.适用除外制度

•(1)特定行业经营者的望电楂的适用除外(第7条)

•国有经济占控制地位的关系国民经济命脉和国家安全的行业以及依法实

行专营专卖的行业,国家对其经营者的合法经营活动予以保护，并对经

营者的经营行为及其商品和服务的价格依法实施监管和调控，维护消费

者利益，促进技术进步

•(2)丝菖宣集史的豁免(第28条)

•经营者能够期该集中对竞争产生的毒嚏胞明显大王丕利则,或者

符合社会公共利益的,国务院反垄断执法机构可以作出对经营者集中丕

予禁止的决定

•(3)特定的望期幽的豁免(第15条)

•经菖宣能够咽所达成的协议属于下列情形之一的，不适用本法策士工

条、第十四条的规定:

•(-)为改进技术、研究开发新三显的

•(-)为提高产品质量、降低成本、增进效率，统一产品规格、标准或

者实行专业化分工的

・(三)为提高中小经营者经营效率，增强中小经营者竞争力的

・（四）为实现节约能源、保护环境、救灾救助等社会公共利益的

・（五）因经济不景气，为缓解销售量晚工隆或者生产明显通的；

•（六）为保障对外贸易和对处经济合作中的嚼喳的

•（七）法律和国务院规定的其他情形。

•属于前款第一项至第五项情形，不适用本法第十三条、第十四条规定的，

经营者还应当证明所达成的协议不会严重限制相关市场的竞争,并且能

够使消费者分享由此产生的利益

•（4）典自板正当行使行为的适用除外（第55条）

•经营者依照有关知识产权的法律、行政法规规定行使知识产权的行为，

不适用本法；但是，经营者滥用知识产权,排除、限制竞争的行为,1

星本法

•（5）农业生产经营活动的适用除外（第56条）

•农业生产者及农村经济组织在农产品生产、加工、销售、运输、储存等

经营活动中实施的联合或者协同行为,不适用本法

•4.特色章——第五章滥用行政权力

・（二）市场支配地位滥用

•一、分析框架

・确定相关市场

・确定市场支配地位

・确定市场支配地位滥用

•二、相关市场

•1.概念

・任何竞争行为（包括具有或可能具具有排出、限制竞争效果的行为）均发

生在一定的蛔|围内。界定相关市场就是明确经营者竟争的市场确

《关于相关市场界定的指南》第2条windows95%以上的市场份额

（个人电脑操作系统市场）不到1%的市场份额（软件市场）

・2.维度

•相关商品市场

百事可乐可口可乐（可乐内部）可口可乐矿泉水茶饮料替代关系、竞争

关系

•相关地域市场

中国牛奶美国牛奶

三、市场支配地位

•1.概念

•经营者在相关市场内具有能够控制商品价格、数量或者其他交易条件,或

者能够阻碍、影响其他经营者进入相关市场能力的市场地位

《反垄断法》第17条

・2.判断因素

《反垄断法》第18条

・认定经营者具有市场支配地位，应当依据下列因素：

•（-）该经营者在相关市场的幽缝,以及相关市场的竞争状况

■（二）该经营者控制销售市场或者原材料采购市场的能力

•（三）该经营者的财力和技术条件

•（四）其他经营者对该经营者在交易上的依赖程度

・（五）其他经营者进入相关市场的难易程度

•（六）与认定该经营者市场支配地位有关的其他因素

・3.推定规定

《反垄断法》第19条

•有下列情形之一的，可以推定经营者具有市场支配地位：

•（-）一个经营者在相关市场的市场份额达到二分之一的

•（-）蚯经营者在相关市场的市场份额合计达到三丝二的

•（三）经经营者在相关市场的市场份额合计达到理"的

•有前款第二项、第三项规定的情形,其中有的经营者市场份额不足十分之

二的，丕应当推定该经营者具有市场支配地位

・被推定具有市场支配地位的经营者，直述证明不具有市场支配地位的，

不应当认定其具有市场支配地位

•四、滥用的具体形式

《反垄断法》第17条

・禁止具有市场支配地位的经营者从事下列滥用市场支配地位的行为：

•（-）以不公平的高价销售商品或者以不公平的低价购买商品

•（二）没有正当理由，以低于成本的价格销售商品

・（三）没有正当理由，拒绝与交易相对人进行交易

・（四）没有正当理由,限定交易相对人只能与其进行交易或者只能与其指

定的经营者进行竭

・（五）没有正当理由搭售商品，或者在交易时附加其他不合理的交易条件

・（六）没有正当理由,对费的园的交易相对人在交易位鲜交易箜性上

实行差别待遇

・（七）国务院反垄断执法机构认定的其他滥用市场支配地位的行为

・（三）垄断协议

•一、定义

・两个或两个以上的经营者，采取协议、决定或者其他协同一致的行为,共同对

特定市场的竞争加以限虹排除的行为

•二、构成

•1多个经营者

・2.当事人之间具有某种形式的维（协议、决议或协同行为）

•3.目的是为了排除或限制竞争

•三、分类

依据协议的参与者在生产链条上所处的位置

・L横向垄断协议（竞争者之间同一生产水平、同一生产链条）

•表现形式：固定价格、划分市场、限制产量或销售量、限制技术研发、串

通招投标、联合抵制

•2.纵向垄断协议（不同生产阶段的经营者之间）

・出版商、批发商和零售商

・重点禁止两类

・（1）酶向第三人转置商品的睡

・（2）限定向第三人转售商品的最低价格

•四、豁免

《反垄断法》第15条

•经营者能够证明所达成的协议属于下列情形之一的，不适用本法第十三条、第

十四条的规定:（不构成垄断协议）

•（-）为改进技术、研究开发新产品的

■（二）为提高产品质量、降低成本、增进效率，统一产品规格、标准或者

实行专业化分工的

・（三）为提高中小经营者经营效率,增强中小经营者竞争力的

・（四）为实现节约能源、保护环境、救灾救助等社会公里唾的

・（五）因经济不景气，为缓解销售量巴重至隆或者生产明显遮的；

・（六）为保障对外贸易和对外经济合作中的正当利益的

•（七）法律和国务院规定的其他情形。

・属于前款第一项至第五项情形,不适用本法第十三条、第十四条规定的，经营

者还应当证明所达成的协议不会严重限制相关市场的竞争,并且能够使消费者

分享由此产生的利益

・（四）经营者集中

•一、定义

《反垄断法》第20条

・L经营者集中是指下列情形：

・（一）经营者合并

・（二）经营者通过取得豳或者轨的方式取得对其他经营者的控制权

・（三）经营者通过贪同等方式取得对其他经营者的控制权或者能够对其他

经营者施加决定性影响

•2.控制权

»获得另外一个企业50%以上有表决权的股份或者重要资产的时候取得

・取得共同控制（蚯企业同时分别拥有史%的股份）也属于（一票否决权）

・二、事先申报制度

《反垄断法》第21条

•1.经营者集中达到国务院规定的申报鲤的，经营者应当型向国务院反垄断

执法机构频,未申报的不得实施集中

・2.申报标准

・（1）针对国际企业

・（2）针对国内企业

・共同点：在这个合并中，里继令经营者上一会计年度在史国境内的营业

额均超过4亿元人民币

•不同点

・国际企业：参与集中的所有经营者上一会计年度在全踵围内的营业额

合计超过100亿元人民币

・国内企业：参与集中的所有经营者上一会计年度在史国额的营业额贪

计超过20亿元人民币

三、对经营者的规定

A要兼并B

A有两个子公司XY

A被W公司控股

W还有另外一个子公司J

XY共同设置了一个公司是丁（共同控制）

对于买方A来说

这里面参与集中的竞争者就是

WAZX丫还有T

卖方是B

B受控于H

B又控制另外一个公司G

H还有另外一个子公司D

对于卖方来说只算卖方自己和卖方控制的公司

参与这个集中的企业只有B和G

G

・计算营业额时所有这些主体之间发生的营业额不予以计算,否则会发生重复计

算

・四、申报时间限制

•1.第一个阶段（30^）

・准予集中

逾期未作出进一步审查决定也算

•进一步审查

・2.第二个阶段（90^）

•做出是否演集中或者我的决定

・3.第二个阶段延长（最多60天）

•经营者提交的文件、资料不准确,需要进一步核实

•经营者申报后有关情况发生重大变化

・经营者聘延氐审查期限

・最长：30+90+60=180自然曰

•五、分类

・根据参与集中的经营者之间竟争线的不同

・1.横向集中

・竞争者之间的集中

同一个市场平面内

・审查原则

•横向集中的直接效果就是市场中的竞覆数量工隆

•(1)单方效应

・考察集中是否产生或加强了某一经营者单独排除、限制竞争的能力、电

机及其可能性

・(2)多方效应

・当集中涉及的相关市场中有少幽整1查时，还应考察集中是否产生

或加强了相关竞争者共同排除、限制竞争的能力、动机及其可能性

・2.非横向集中

・纵向集中：处于生产链条相邻环节的非竞争者之间的集中

・混合集中：生产不搭界经营者之间的集中

可口可乐公司和联想公司合并

•审查原则

・两个企业的合并对本身基二金圭场的竞争是不会产生太大的影响，只要

存在品牌之间的竞争，那么两个企业之间的合并会降低交易成本的

•一般情况下非横向集中都具有蜒璧的效果

・经营者把自己在某一个市场中的支配力量传导到另外一个市场中加强这

些企业在另外一个市场中邮县宜整查的效果

・六、案例

・1.横向集中：西部数据收购日立存储

•产品市场：硬盘市场

・地域市场：全球

・集中类型：横向集中

公司市场份额

希捷33%

西部数据

29%・47%

日立存储18%

东芝10%

三星10%

•单方效应：/

•多方效应：/

・结论：有可能会排除或者限制竞争

・2.非横向集中：通用汽车收购德尔福

・通用汽车：汽车生产商

・德尔福：汽车零部件生产商

•分析

・德尔福有可能会对通用公司优先供货,而对其它汽车制造企业延迟供货,

降低供货质量,使得通用汽车获得一种不正当的竞争优势

・通用公司在跟他合并之后，有可能会通过德尔福获得这些企业的研逡技

术或者商业秘密,从而提高自己的竞争优势

・通用公司在跟德尔福合并之后，有可能会增加在德尔福公司的汽车变郃

件采购。从而使得德尔福可以排挤其它汽车零部件生产商，从而限制了

汽车零部件市场中的竞争

・结论：合并既有可能对汽车制造行业，也有可能对汽车零部件制造行业都

会产生限制竞争的效果

・七、经营者集中的救济方式

・L行为救济

・涉案的经营者对自己集中之后的一些行为提出一些承重，消除商务部对这

些限制竞争的关注

・2.结构救济

・对企业的结构进行监管

・要求这种涉案的企业进行都比靶或者典的剥兽，剥离之后或者这些业

务单独组成一个企业,变为一个新的竞争者，从而消除这个限制竞争的效

果。或者是这些资产或者业务超竞争者购买,增加了其它竞争者它的市场

地位，从而对于限制竞争的效果进行消除

・3.分持

・介于行为救济跟结构救济之间

•允许集中，但是在未来的某二睡回之内，要求这两个公司之间建立内郃

的防火墙，他们依然要像原来的竞争关系一样，进行竞争,不能进行任I可

信息、人员、资金或者技术方面的共享

・­■般是两年左右,两年之后，如果没有出现重大的市场变化的,商务部一

般就■这两个企业，可以取消内部防火墙，进行一个真正的合并

・（五）行政垄断

•经济性垄断：垄断协议、滥用市场支配地位、经营者集中

•一、表现形式

•（一）地区垄断

•1.概念

•地方政府为了保护本地利益而封锁外地的商品,或者外地的经营者进入

本地的行为

・2.形式

•（1）阻止外地商品或服务进入本地

・<1>对外地商品设置度雌收费

・<2>对外地商品规定与本地商品不同的技术要求

・<3>采取针对专门的外地商品进行的行政许可

・<4>设置专门的关卡对外地商品进行拦截,或者征收费用

・（2）阻止外地经菖者在本地进行经亶融

・<1>版型限制外地经营者参与本地的睡活动

•<2>排斥或者限制外地的经营者在本地投资或者设置分支机构

・（二）行业垄断

・1.限定或者变相限定单位或者个人经营、购买、使用其揖定的经营者提供的

商品

・2.强制经营者从事本法规定的垄断行为

•二、处罚手段

・如果反垄断机构发现行政机关或者管理公共事务的组织滥用行政权力，实施限

制竞争的行为的话，他可以向里利医蟹停止这些行为，也可以建议对于主

管人员和直接责任人依法进行处分

・（六）其他

•一、执法机构

・"双层次多机构"的反垄断执法体制

•在国务院层面设立反垄断委员会负责领导、组织、协调反垄断工作,由国

务院规定具体的反垄断执法机构负责反垄断执法工作

・"三定"方案（反垄断执法机构）

•1.国家工商总局、国家发改委和商务部分别负责相关的反垄断执法工作

•2.国家工商总局：垄断协议、滥用市场支配地位、滥用行政权力排除限制竞

争（价格垄断行为除外）

•3.国家发改委：价格垄断行为

•4.商务部：经营者集中

:、反垄断执法机构的分工

•国务院反垄断法机构根据工作的需要,可以委托省一级人民政府相应的机构依

法对于垄断的案件进行醺处理

L反垄断执法程序

・1.总体上适用行政执法程序的一般的制度

・2.对于第二十八条、二十九条（经营者集中）审查的决定如果不服的话，要先

进行行政复议,对行政复议不服的再进行行政诉讼

・3.经营者承诺制度

《反垄断法》第45条

•对反垄断执法机构调查的涉嫌垄断行为，被调查的经营者承诺在反垄断执

法机构幽的题限内采取具体措施逍除该行为卮果的，反垄断执法机构可

以决定中止调包。中止调直的决定应当载明被调查的经营者承诺的具体内

容

•反垄断执法机构决定中止调查的，应当对经营者履行承诺的情况进行监黄。

经营者蚯承道的，反垄断执法机构可以决定蜒谑

・有下列情形之一的，反垄断执法机构应当醺醺：

•（一）经营者未履行承诺的

・（二）作出中止调查决定所依据的事宴发生篁建他的

•（三）中止调查的决定是基于经营者提供的丕完整或者丕真宴的信息作出

的

k反垄断法责任制度

•1.法律责任：行政责任、民事责任（没有规定刑事责任）

・2.行政责任规定

•（1）滥用市场支配地位

•经营者违反本法规定，滥用市场支配地位的，由反垄断执法机构责令侵

止违法行为,没收违法所得,并处上一年度销售额百分之一以上百分之

十以下的罚款

•(2)垄断协议

•经营者违反本法规定，达成并实施垄断协议的，由反垄断执法机构责令

停止违法行为,没收违法所得,并处上一年度销售额百分之一以上百分

之土以下的罚款；尚未实施所达成的垄断协议的，可以处五十万元以下

的罚款

•经营者里向反垄断执法机构报告达成垄断协议的有关情远并提供重要

证据的,反垄断执法机构可以酣情减轻或者兔除对该经营者的处罚

・行业协会违反本法规定,组织本行业的经营者达成垄断协议的，反垄断

执法机构可以处五十万元以下的罚款；情节严重的,社会团体登记管理

机关可以依法撤销登记

•(3)经营者集中

・经营者违反本法规定实施集中的，由国务院反垄断执法机构贵令停止实

施集中、限期处分股份或者资产、限期转让营业以及采取其他必要措施

恢复到集中前的状态，可以处五十万元以下的罚款

•(4)行政垄断

・行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织滥用行政权

力，实施排除、限制竞争行为的，由上级机关责令改正；对直接负责的

主♦人员和其他直接责任人员依法给予处分。反垄断执法机构可以向有

关上级机关提出依法处理的建议

•法律、行政法规对行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能

的组织滥用行政权力实施排除、限制竞争行为的处理另直规定的，依照

其规定

・3.民事责任规定

•经营者实施垄断行为，给他人造成损失的，依法承担民事责任

《反垄断法》第50条

•反垄断司法解释

•反垄断民事诉讼不需要以行政执法程序前置为条件

・反垄断民事纠纷案件实行集史菅辖制度

•根据反垄断法、民事诉讼法的有关规定及法律原则和精神，对于举证责

任分配、免证事实、专家等问题作了解释和细化

・五、反垄断法域外适用

・1.概念：一国将其反垄断法适用于那些在垄酶处发生的而对本国画有影响

的垄断或限制竞争行为的情形

・2.中华人民共和国境外的垄断行为，对境内市场竞争产生排除、限制影响的，

适用本法

《反垄断法》第2条第2款

・反不正当竞争法

11种

・一、概论

・（一）不正当竞争行为的定义

"凡利用欺诈的手段，出售其产品，目的在于从他人所取得的现状获得利益，或使他人

的商品或企业解体，其中包括尚不足以使其商业市场之全部或一部分受到打击的行为，

均应视为实现经济竞争中的不正当竞争"——塞特•戈尔

•在市场交易过程中当事人以违反了遍额里原则或者要宣公认鲤道德的手段，来

损害其它的经营者、消费者的利益，扰乱市场竞争秩序这样的一种行为

•《反不正当竞争法》第2条第2款："本法所称的不正当竞争，是指经营者违反本

法规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。”

•（二）构成要件

•1.主体：主要是线置

行为方面理解经营者

・2.主观：过错，一般是嵋

•3侵犯客体：其他竞争者、消费者的合法权益和社会公共利益

不一定要求行为人与受害者之间有

•4.客观上：丕正当竞争行为是违反公认商业道德的行为

•5.原则要件：违反诚实信用原则

•6.不正当竞争行为的危害

・（三）反不正当竞争法

•1.反不正当竞争法就是一个国家禁止以不正当手段来从事竞争行为的法律制度的通

称

•2.反不正当竞争法和反垄断法一起共同构成了竞争法的核心内容

・3.区别

・相对反垄断法,反不正当竞争法更侧重静态的微理和具体的调整，侧重于事后

的救济和民事责任，更强调维护公平竞争

・（四）其他

•反不正当竞争行为的监督检查部门，在监督检查不正当竞争行为时，享有询问权、

查询复制权、检查权、处罚权

•有下列情形之一的，不属于不正当竞争行为

・(一)销售暨渣商品

・(二)处理有效期限理将到题的商品或者其他积压的商品

•(三)季节性降价

・(四)因清偿债务、转产、歇业降价销售商品

•二、商业混同

・1.什么是商业混同

•(1)第5条：商业混同+"欺骗性质量标识行为"#广义上和大类概念混同

•(2)经营者采用假冒、仿冒、欺骗性的手段来从事市场交易，使自己的商品或者

服务与特定竞争对手的商品或者服务相混同,造成或足以造成购买者误认误购的不

正当竞争行为

・2.混同行为特征

•(1)涉及三方当事人：混同行为的实迤黄、越混同的经菖置以及商品或服务的购

买者

•(2)被混同的客体：其它经营者酶或者触的嗯迹里

商标名称、包装、装潢、企业名称或姓名

・(3)行为的旦的:造成与基安的经菖宣或者服务的混同

・3.具体规定

具有识别商品服务或者营业活动来源的作用的标识

・(1)假冒他人注册商标

•未经注册商标所有人的许可在同一种商品或者类似商品上使用了与注册商标相

同或者类似的商标

•(2)仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢

・什么是知名商品？

・市场上具有一定醺度，为相关公众所漉的商品

销售地区、销售时间、广告宣传等

・关于名称、包装、装潢两点注意：

・3种情况不被认为：

•经营者营业场所的装饰

・营业用具的式样

•营业人员的服饰等

•构成的具有独特风格的整体直堀象，可以认定为装逋

・（3）擅自使用他人企叱名掰或姓名的行为

湖南王跃文vs河北王跃文

・4.欺骗性质量标识行为

・伪造冒用质重运宓、伪造产地

•5.注意

•将与他人注册面近相同或相近似的文字作为企幽字号在相同或者类似的商品上突

出使用，容易使相关公众产生误认的侵犯注册商标专用权

・三、商业贿赂

・1.定义：竞争者通过幽螭交易对方的雇员或者代理人的方式来获取虹竞争双至的

竞争簿

・2.构成要件

・主体：行贿主体（经营者）和受贿主体

•主观方面：醺

・客体：进行正常竞争的交易活动

・客观方面：行贿和受贿

・为了销售或者购买商品（广义理解），给予对方单位或个人财物或者韭财维唯的

各种行为

•索取或收受财物或其他利益

・3.商业贿赂的主要表现形式

・财物：现金和实物，包括经营者为了销售或者购买商品，假借促销费.宣传费、赞

助费、科研费、劳务费、咨询费、佣金等名义,或者以报销的各种费用的方式，给

付给对方单位或者个人的财物

・其他手段：提供国内外各种名义的旅游、考察（财物以外的利益）#账外暗中

•4注意

•回扣x属于商业贿赂

•折扣V不属于

•佣金（第三方）V不属于

・#关于通道费的问题：提供了服务，可以

・四、侵犯商业秘密行为

・（一）定义：不为公众所知悉、能为权利人带来经邈唾、具有实星性并经权利人采取

保密措施的技术信息和经营信息

・技术信息：生产者在生产的实验、生产、装配、维修和操作等过程中所总结或发现

的不享有一般知识产权保护,尤其是翎权保护的某种技术性成果

・经营信息：具有秘密性质的市场以及与市场密切相关的鲤情报或信息，经营管理

域和与经营管理方法磐的资料和信息

・（二）商业秘密的构成要件

・1.秘密性：不为绝所知悉

・公众：在某个行业内具备迷嬲的公众

・2.价值性：具有实用性并能为权利人带来经济利益

・3.保密性

・包括：订立保密协议、建立保密制度及采取其他合理的保密措施

・具有下列情形之一，在正常情况下足以防止涉密信息泄露的，应当认定权利人

采取了保密措施

•（-）限定涉密信息的知悉遮,只对必须知悉的相关人员告知其内容

・（二）对于涉密信息载体采取蛔等防范措施

・（三）在涉密信息的载体上标有偎密标宓

・（四）对于涉密信息采用图理或者代码等

・（五）签署保密协议

・（六）对于涉密的机器、厂房、车间等场所限制来访者或者提出保密要求

・（七）确保信息秘密的其他合理措施

•4.技术性：技术信息

可口可乐配方

•（三）与著作权、专^权的区别

商业秘密著作权专利

保护不被他人使用保护不被他人表达保护不被他人使用

实用性无须实用实用性

新颖性新颖性新颖性

无限期有限期有限期

不公开可以不公开公开

主要是私人保护国家保护国家保护

•（四）侵犯商业秘密的构成要件

•主体：单位内部工作人员、合同保密义务人、第三人（竞争者和商业间谍）

•主观方面：故意、过失（保密义务）

•行为：实施了反不正当竞争法规定的侵犯商业秘密的行为

•（五）侵犯商业秘密行为的类型

•以盗窃、利诱、醺或者其他不正当手段获取权力人的商业秘密

•迪露、使用或者允许他人使用以前项手段获取权利人的商业秘密

•违反合同约定或者违反权利人保守商业秘密的要求,披露、使用或者允许他人使用

其所掌握的权利人的商业秘密

•第四施或者鲍商业秘密是通过前述行为获取的情况下，仍从那里获取、使用

或者嘘权利人的商业秘密

・善意第三人（对价）：可以合法占有使用收益

・恶意第三人：侵犯商业秘密

・（六）举证原则

•1.证明是商业秘密

・2.证明被告使用的信息跟自己的商业秘密具有工辘或者鼬强

•3.证明被告宜触鲤到自己的商业秘密

・4.推定被告侵犯商业秘密

・（七）其他

・员工泄漏商业秘密，单位可以无须提前通知解除合同,并要求员工承担赔偿责任

・双方恶意串通，实施民事行为损害国家的、集体的或者第三人的利益的，应当追缴

双方取得的财产，收归国家、集体所有或者返还第三人

《民通》第61条第2款

・五、商业毁谤行为

•1.概念：经营者自己或者利用他人以捏造、散步虐狗事宴等不正当手段，恶意诋毁，损

置竞争对手的鲤的行为

・主体：具有竞争关系的经营者

・主观方面：故意

・客观方面：提造、散步虚伪事实和故意不正当评价

•损害后果：侵害了商誉主体的利益，同时损害了竞争秩序

・2.商誉

主观判断

・社会公众对于经营者的经营能力资信状况、商品以及服务质量等经营素质的一个社

会评价

・商业信誉、商品声誉

•3.表现形式

•（1）经营者在公开场合,用散发公开信、召开新闻发布会、在新闻媒体上刊虹

食等形式，捏造、散步虚伪事实，贬低竞争对手的商业信誉和商品声誉

•（2）经营者利用虚假广告或对比广告,对自己的商品进行不符合事实的宣传，以

贬低竞争对手的商誉，抬高自己企业或商品的行为

•（3）经营者在经营过程中,向业务客户或遣壁置编造、散步虚伪事实,损害竞争

对手的商业信誉和商品声誉

•（4）直接在商品的壁说明或者其他说他上,对竞争对手的同类商品进行贬低

・（5）唆使他人在公众中造遥

・（6）其他：虚假投诉，制造对方的产品，进行曝光

•4.注意

・甲电器厂产品具有严重瑕疵，媒体误报道为乙电器厂商品，甲厂没有澄清义务,媒

体对乙厂构成侵权

・六、虚假商业宣传行为

•（-）虚假商业宣传行为概念：经营者在商品上或者以广登或者其立方法对商品或者服

务的质量、制作成分、性能、述等情况做了引A送解的虚假宣传的不正当竞争行为

・（二）分类

•1.商品上的虚假标识

•2.虚假广告宣传行为

•3.其自虚假宣传行为

・（三）商品上的虚假标识

•1.伪造或冒用质量整

・2伪造产地

•3.国防法对商品质量做引人误解的虚假标识

安全标准性能规格等级成份生产日期计量单位有效期或者保存方法等

・（四）虚假广告宣传行为

•1.概念：广告以虚假或者引人误解的内容欺骗、送导消费者的，构成虚假广告

《广告法》28条

•2.界定分类

・（一）商品或者服务丕立在的

.（二）商品的性能、功能、产地、用途、质量、规格、成分、价格、生产者、

有效期限、销售状况、曾获荣誉等信息，或者服务的内容、提供者、形式、质

量、价格、销售状况、曾获荣誉等信息，以及与商品或者服务有关的允诺等信

息与实际情况不符,对购买行为有实质性影响的

・(三)使用虚构、伪造或者无法验证的科研成果、统计资料、调查结果、文摘、

引用语等信息作证明材料的

・(四)虚构使用商品或者接受服务的效果的；

・(五)以虚假或者引人误解的内容欺骗、误导消费者的其他情提

•3法律特征

•(1)宣传的内容涉及到商品的质量、制作成份、性能、产地等

•(2)宣传的形式包括了在商品上、广告以及其它方法

・(3)做引人误解的虚假宣传

落脚在"误解"，信息本身是否违法并不是关注的核心部分

・4.注意

•广告的经营者不得在典或者醺的情况下，代理、设计、制作、发布虚假广

告

・消费者因经营者利用虚假广告或者其他虚假宣传方式提供商品或者服务,其合

法权益受到损害的，可以向税菖置要求赔偿。广告经营者、发布者发布虚假广

告的，消费者可以请求行政主管部门予以惩处。广告经营者、发布者不能提供

经营者的真实名称、地址和有效联系方式的,应当承担赔偿责任

・关系消费者生命健康的商品或者服务的虚假广告,造成消费者损害的，其广告

经营者、广告发布者、广告代言人应当与广告主承担连带责任

・前款规定以处跑商品或者服务的虚假广告，造成消费者损害的，其广告经营者、

广告发布者、广告代言人,明知或者应知广告虚假仍设计、制作、代理、发布

或者作推荐、证明的,应当与广告主承担连带责任

・消费者在购买、使用噩时，其合法权益受到损害的，可以向镇羁要求赔偿。

销售者赔偿后，属于生产者的责任或者属于向销售者提供商品的其他销售者的

责任的，销售者有权向生产者或者其他销售者追偿.

・消费者或者其他受害人因强显典幽造成人身、财产损害的，可以向销售查要求

赔偿，也可以向生正置要求赔偿。属于生产者责任的，销售者赔偿后，有权向

生产者追偿。属于销售者责任的，生产者赔偿后,有权向销售者追偿。

・消费者在接受服务时，其合法权益受到损害的，可以向膻线要求赔偿。

・七、不正当有奖销售行为

・1.有奖销售的概念

•附婿和抽奖

•经营者在销售商品或者提供服务的时候，醒地向购买者提供逋显、金钱或者其它

经济上的经邈爆的行为

・2.不正当有奖销售行为的表现

•(1)欺辘有奖销售行为

•A.谎称有奖销售或者对所设奖的种类、中奖概率、最高奖金额、总奖金、奖品

种类、数量、质量、提供方法等作虚假不实的表示

・B.采取不正当的手段遮让蜓人员中奖

・C.故意将设有中奖标志的商品、奖券不投放市场或者不与商品、奖券同时投放

市场；故童将带有不同奖金金额或者奖品标志的商品、奖券按不同时间投放市

场

・D.经营者举办有奖销售，应当向购买者明示其所设奖的种类、中奖概率、奖金

金额或者奖品种类、兑奖时间、方式等事项。经营者对已向公众明示的前款事

项不得变更

•E.其他

•(2)利用有奖销售手段推销质次位高的商品

•(3)赌博行为,抽奖式的有奖销售，最高奖的金额不得超过5000元

・消费者权益保护法

消费者的权利和经营者的义务

•一、消法概述

・1.消费者概念

•什么是消费？

・广义：人类在生产过程中对各种生产资料的消耗(包括生产消费和生活消费)

•狭义：