2024年西南政法大学法学专业《民法学》期末试卷A(有答案)

2022年西南政法大学法学专业《民法学》期末试卷A（有答案）一、单项选择题1、甲乙签订一份买卖合同，约定违约方应向对方支付18万元违约金。后甲违约，给乙造成损失15万元。下列哪一表述是正确的？（）A.甲应向乙支付违约金18万元，不再支付其他费用或者赔偿损失，口B.甲应向乙赔偿损失15万元，不再支付其他费用或者赔偿损失口C.甲应向乙赔偿损失15万元并支付违约金18万元，共计33万元口D.甲应向乙赔偿损失15万元及其利息口2、甲公司在与乙公司协商购买某种零件时提出，由于该零件的工艺要求高，只有乙公司先行制造出符合要求的样品后，才能考虑批量购买。乙公司完成样品后，甲公司因经营战略发生重大调整，遂通知乙公司：本公司已不需此种零件，终止谈判。下列哪一选项是正确的？（）A.甲公司构成违约，应当赔偿乙公司的损失口B.甲公司的行为构成缔约过失，应当赔偿乙公司的损失口C.甲公司的行为构成侵权行为，应当赔偿乙公司的损失口D.甲公司不应赔偿乙公司的任何损失口3、因债务人怠于行使到期债权而对债权人造成损害的，债权人可以主张（ ）。从代位权B.撤销权口C.解除权D.终止权口4、甲、乙双方约定，由丙每月代乙向甲偿还债务500元，期限2年。丙履行5个月后，以自己并不对甲负有债务为由拒绝继续履行。甲遂向法院起诉，要求乙、丙承担违约责任。法院应如何处理?（ ）A.判决乙承担违约责任B.判决丙承担违约责任口C.判决乙、丙连带承担违约责任D.判决乙、丙分担违约责任口5、某甲向银行取款时，银行工作人员因点钞失误多付给1万元，甲以这1万元作本钱经商，获利5千元，其中2千元为其劳务管理费用成本。一个月后银行发现了多付款的事实，要求甲退回，甲不同意。下列有关该案的哪一表述是正确的?（ ）A.甲无需返还，因系银行自身失误所致口B.甲应返还银行多付的1万元口C.甲应返还银行多付的1万元，同时还应返还1个月的利息口D.甲应返还银行多付的1万元，同时还应返还1个月的利息及3000元利润口6、关于民事法律关系，下列哪一选项是正确的？（）A.民事法律关系只能由当事人自主设立口8.民事法律关系的主体即自然人和法人□C.民事法律关系的客体包括不作为口D.民事法律关系的内容均由法律规定口7、甲、乙与丙就交通事故在交管部门的主持下达成《调解协议书》，由甲、乙分别赔偿丙5万元，甲当即履行。乙赔了1万元，余下4万元给丙打了欠条。乙到期后未履行，丙多次催讨未果，遂持《调解协议书》与欠条向法院起诉。下列哪一表述是正确的？（）A.本案属侵权之债口B.本案属合同之债口C.如丙获得工伤补偿，乙可主张相应免责口D.丙可要求甲继续赔偿4万元口8、高中生钱某于1980年9月2日出生。1998年6月1日钱某在校将同学李某打伤，致其花去医药费2000元。钱某毕业后进入一家炼钢厂工作。1999年2月，李某起诉要求钱某赔偿医药费。该民事责任应由谁承担?（ ）A.钱某承担，因钱某诉讼时已满十八周岁且有经济能力口B.钱某之父承担，因钱某在侵权行为发生时未满十八周岁，没有经济能力口C.主要由钱某之父承担，钱某适当赔偿口D.主要由钱某承担，钱某之父适当赔偿口9、某电视演员因一儿童电视剧而出名，某公司未经该演员许可将印有其表演形象的宣传海报大量用于玩具、书包、文具等儿童产品的包装和装潢上。对该公司的行为应如何定性?（ ）A.侵犯了制片者的发表权B.侵犯了该演员的表演者权口C.侵犯了该演员的肖像权D.侵犯了该演员的复制权口10、甲与乙签订协议，约定甲将其房屋赠与乙，乙承担甲生养死葬的义务。后乙拒绝扶养甲，并将房屋擅自用作经营活动，甲遂诉至法院要求乙返还房屋。下列哪，选项是正确的？（ ）A.该协议是附条件的赠与合同口B.该协议在甲死亡后发生法律效力口C.法院应判决乙向甲返还房屋口D.法院应判决乙取得房屋所有权口11、甲欠丙800元到期无力偿还，乙替甲还款，并对甲说：“这800元就算给你了。”甲称将来一定奉还。事后甲还了乙500元。后二人交恶，乙要求甲偿还余款300元，甲则以乙已送自己800元为由要求乙退回500元。下列哪种说法是正确的?（ ）A.甲应再还300元口B.乙应退回500元口C.乙不必退回甲500元，甲也不必再还乙300元口D.乙应退还甲500元及银行存款同期利息口12、甲、乙各以20％与80％的份额共有一间房屋，出租给丙。现甲欲将自己的份额转让，请问下列表述中哪一说法是正确的?（ ）A.乙有优先购买权，丙没有优先购买权口B.丙有优先购买权，乙没有优先购买权口C.乙、丙都有优先购买权，两人处于平等地位口D.乙、丙都有优先购买权，乙的优先购买权优先于丙的优先购买权□13、欣欣美容医院在为青年女演员欢欢实施隆鼻手术过程中，因未严格消毒导致欢欢面部感染，经治愈后面部仍留下较大疤痕。欢欢因此诉诸法院，要求欣欣医院赔偿医疗费并主张精神损害赔偿。该案受理后不久，欢欢因心脏病急性发作猝死。网络名人洋洋在其博客上杜撰欢欢吸毒过量致死。下列哪一表述是错误的？（）A.欣欣医院构成违约行为和侵权行为口B.欢欢的继承人可继承欣欣医院对欢欢支付的精神损害赔偿金口C.洋洋的行为侵犯了欢欢的名誉权口D.欢欢的母亲可以欢欢的名义对洋洋提起侵权之诉口14、下列哪一项是无效的合同？（ ）A.以欺诈、胁迫的手段，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同口B.在未经其法定代理人同意的情况下，限制行为能力人实施的超越其行为能力范围的民事行为C.恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益口D.无权处分行为，指没有处分权而擅自处分他人财产的行为口15、甲、乙同为儿童玩具生产商。六一节前夕，丙与甲商谈进货事宜。乙知道后向丙提出更优惠条件，并指使丁假借订货与甲接洽，报价高于丙以阻止甲与丙签约。丙经比较与乙签约，丁随即终止与甲的谈判，甲因此遭受损失。对此，下列哪一说法是正确的？（）A.乙应对甲承担缔约过失贵任口B.丙应对甲承担缔约过失责任口C.T应对甲承担缔约过失责任口D.乙、丙、丁无须对甲承担缔约过失责口二、多项选择题16、甲公司擅自在其产品的包装上，使用乙明星的肖像，导致甲公司的产品销量骤增，获得超额利润100万元。甲公司庆祝自己商业成功，燃放烟花，不慎将丙的汽车烧毁。现乙、丙均起诉甲公司，请求赔偿损失。经查，丙的汽车在被烧毁时，二手车市场价值为15万元。在丙起诉时，该车价值跌至10万元。以下说法何者正确？（）A.乙需举证证明自己的损失数额，方能请求甲公司赔偿损失口B.乙可以甲公司所获得的100万元的超额利益，作为自己的赔偿请求数额口C.丙有权请求甲公司赔偿损失15万元口D.丙有权请求甲公司赔偿损失10万元口17、债的法定移转指依法使债权债务由原债权债务人转移给新的债权债务人。下列哪些选项属于债的法定移转的情形？（ ）A.保险人对第三人的代位求偿权口B.企业发生合并或者分立时对原债权债务的承担口C.继承人在继承遗产范围内对被继承人生前债务的清偿口D.根据买卖不破租赁规则，租赁物的受让人对原租赁合同的承受口18、甲正在市场卖鱼，突闻其父病危，急忙离去，邻摊菜贩乙见状遂自作主张代为叫卖，以比甲原每斤10元高出5元的价格卖出鲜鱼200斤，并将多卖的1000元收入自己囊中，后乙因急赴喜宴将余下的100斤鱼以每斤3元卖出。下列哪些选项是正确的？（）A.乙的行为构成无因管理口B.乙收取多卖1000元构成不当得利口C.乙低价销售100斤鱼构成不当管理，应承担赔偿责任口D.乙可以要求甲支付一定报酬口19、甲向乙借款5万元，乙要求甲提供担保，甲分别找到友人丙、丁、戊、己，他们各自作出以下表示，其中哪些构成保证？（）A.丙在甲向乙出具的借据上签署“保证人丙”口8.丁向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，本人愿代还3万元”口C.戊向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，由本人负责”口6已向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，由本人以某处私房抵债”口20、某机关法定代表人甲安排驾驶员乙开车执行公务，乙以身体不适为由拒绝。甲遂临时安排丙出车，丙在途中将行人丁撞成重伤。有关部门认定丙和丁对事故的发生承担同等责任。关于丁人身损害赔偿责任的承担，下列哪些表述是错误的？（ ）A.甲用人不当应当承担部分赔偿责任口B.乙不服从领导安排应当承担部分赔偿责任口C.丙有过错应当承担部分赔偿责任口D.该机关应当承担全部赔偿责任口21、喜好网球和游泳的赵某从宏大公司购买某小区商品房一套，交房时发现购房时宏大公司售楼部所展示的该小区模型中的网球场和游泳池并不存在。经查，该小区设计中并无网球场和游泳池。下列哪些选项是正确的？（）A.赵某有权要求退房口B.赵某如要求退房，有权请求宏大公司承担缔约过错贵任口C.赵某如要求退房，有权请求宏大公司双倍返还购房款口D.赵某如不要求退房，有权请求宏大公司承担违约责任口22、甲婚前与开发商订立商品房买卖合同，以100万元的价格购买商品房一套。甲以个人财产支付首期款30万元，并以自己名义从银行贷款70万元。甲与乙结婚后，开发商为甲办理了房屋登记手续，将房屋登记在甲的名下。后甲、乙诉讼离婚。经查，甲、乙对该房屋的归属未做约定；在婚姻期间，甲、乙共同偿还房贷，乙偿还房贷10万元；且此时该房价值上涨为120万元。以下说法何者正确？（）A.因该房的所有权系婚后取得，故应为甲、乙共有口B.未偿还的房贷，为甲的个人债务口C.乙有权请求分割该房屋口D.甲应返还乙所支付的房贷10万元，并补偿房屋增值2万元口23、甲于2月3日向乙借用一台彩电，乙于2月6日向甲借用了一部手机。到期后，甲未向乙归还彩电，乙因此也拒绝向甲归还手机。关于乙的行为，下列哪些说法是错误的？（ ）A.是行使同时履行抗辩权口B.是行使不安抗辩权口C.是行使留置权口D.是行使抵销权口24、甲向乙借款300万元于2008年12月30日到期，丁提供保证担保，丁仅对乙承担保证责任。后乙从甲处购买价值50万元的货物，双方约定2009年1月1日付款。2008年10月1日，乙将债权让与丙，并于同月15日通知甲，但未告知丁。对此，下列哪些选项是正确的？（）□□□□A.2008年10月1日债权让与在乙丙之间生效口B.2008年10月15日债权让与对甲生效口C.2008年10月15日甲可向丙主张抵销50万元口D.2008年10月15日后丁的保证债务继续有效口25、甲造纸厂在河流上游排污，乙在河流下游鱼类养殖。一日，乙发现自己所养的鱼类全部死亡。现乙欲追究甲厂的环境侵权责任，乙应当就以下何种事实负证明责任？（）A.甲厂排污的事实口8.自己所养鱼类死亡的事实口C.甲厂的排污导致了自己所养鱼类的死亡口D.甲厂的排污系属故意或者过失口三、名词解释26、负担行为□□□□□□□27、取得时效□□□□□□□□□□□□□28、宣告失踪□□□□□□□29、根本违约□□□□□□□30、采矿权□□□□□31、权利瑕疵担保□□□□□□□四、问答题32、简述合伙财产。□□□□□□□33、简述合同的相对性。□□□□□34、什么是有权占有？什么是无权占有？区别两者有何意义？□□□□□□□35、简述隐私权的主要内容。□□□□□□□36、无权代理有哪些特征？□□□□□37、简述侵权法上过失的概念及其主要判断方法。□□□□□□□五、案例分析38、甲养殖场（以下简称“甲”）与乙公司（以下简称“乙”）签订合同：出甲向乙出售活鸡50⑴只，乙在2013年6月21日前向甲支付首期价款2万元，甲于同年6月30日I⑷乙交货，交货后10日内乙结清余款。6月15日，乙得知甲与丙公司（以下简称“丙”）也签订了一份出售活鸡5000只的合同，担心甲不能按期向自己供货，于是向甲询问。甲称其的确与丙签订合同，但养殖场规模较大，所以不会影响按期向乙供货。乙仍表示担心，虽经甲催促，也未于6月21日前支付首期款。6月25日，甲养殖场遭遇洪水灾害，致甲饲养的大部分鸡死亡，甲当即将此事通知了乙，并告知乙无法交货。问题：（1）乙未按期向甲支付首期款是否属于行使不安抗辩权的行为？为什么？是否构成违约？（2）甲是否应承担无法交货的违约责任？请说明理由。□□□□□□□□□□□□□39、2009年10月10日，甲公司与乙公司签订一份买卖合同。合同约定：甲公司向乙公司购买起重机2台，每台100万元，共计200万元；合同签订之日起7个工作日内甲公司向乙公司付款50万元，余款自起重机交付之后每月5日前支付15万元，10个月付清；甲公司任何一个月未按期付款，乙公司享有解除合同的权利；货款付清之前，乙公司保留该2台起重机的所有权；乙公司在收到50万元货款后3日内交付起重机。合同签订后，甲公司依约支付了第一笔货款50万元，乙公司在约定时间内向甲公司交付起重机时，因合同未约定履行地点及履行费用负担，双方发生争议。在争议未决的情况下，乙公司委托运输公司将起重机送到甲公司，为此支付运费1万元。在甲公司使起重机期间，一台起重机因被突发洪水浸泡受损，送丙修理厂修理，因未支付修理费而被丙修理厂扣留；另一台起重机被甲公司出租给丁公司。截至2010年5月，甲公司连续3个月没有支付货款。要求：根据上述内容，分别同□□□□□□六、论述题40、试述缔约上过失责任的构成要件。□□□□□□参考答案一、单项选择题1、A2、D3、A4、A5、C6、C7、B8、A9、C10、C11、A12、D13、D14、C15、C二、多项选择题16、BC17、ABCD18、ABC19、ABC20、ABCD21、ABC22、BD23、ABCD24、AB25、AB三、名词解释26、答.负担行为，又称债权行为，指使一个人相对于另一个人承担为或不为一定行为义务的法律行为。负担行为的首要义务是确立某种给付义务，即产生某种债务关系。27、答：取得时效，乂称为占有口寸效，是指占有他人的动产、不动产或者其他财产权的事实状态经过一定的期限以后，将取得该动产和不动产的所有权和其他财产权。一般认为，完整的口寸效制度包括取得口寸效和诉讼口寸效两部分。我国《民法通则》已经确认了诉讼时效，相当于国外立法中的消灭时效，但并没有规定取得时效。28、答：宣告失踪是指自然人离开自己的住所，下落不明达到法定期限，经利害关系人申请，由人民法院宣告其为失踪人的法律制度。它是人民法院在法律上以推定方式确认自然人失踪的事实，结束失踪人财产无人管理、所负担的义务得不到履行的不正常状态，从而维护自然人的合法权益和社会经济秩序稳定的重要制度。29、答：根本违约是指合同一方当事人违反合同的行为致使该合同的目的不能实现。根本违约的构成要件是一般违约的构成要件加上因违约行为导致的合同目的不能实现，其法律效果是当一方根本违约时，另一方当事人可以解除合同并要求对方承担违约责任。30、答：采矿权是指依法在已经登记的特定矿区或者工作区内开采矿产资源，取得矿产品，并排除他人干涉的权利。采矿权的取得方式主要有：依申请取得，以招标、拍卖方式取得，以转让方式取得。采矿权人有权在特定矿区开采矿产资源；有权获得开采的矿产所有权并自行销售，但法律或许可证另有规定的除外；有权在矿区或工作区内建设采矿所需的生产和生活设施；有权依法转让采矿权。31、答：权利的瑕疵担保，是指出卖人就交付的标的物，除非法律另有规定，负有保证第三人不得向买受人主张任何权利的义务。在买卖合同订立口寸，买受人知道或者应当知道第三人对买卖的标的物享有权利的，出卖人不负担该项义务。另外，买受人能够依据保护交易安全的规定，善意取得标的物所有权的，出卖人也无须承担违反权利瑕疵担保义务的违约责任。四、问答题32、答：（1）合伙财产的构成一般来说，合伙财产既包括合伙人的最初出资（含出资请求权），以及用出资资金购买和以其他方式取得的财产，也包括在合伙的经营期问所取得的盈利和利息。我国《合伙企业法》第2目条即确认，合伙企业存续期间，合伙人的出资和所有以合伙企业名义取得的收益，以及依法取得的其他财产均为合伙企业的财产。（2）合伙财产的法律性质我国《民法通则》第32条规定，“合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用”，“合伙经营积累的财产，归合伙人共有。”这一规定没有明确“投入的财产”的法律性质；也未明确“合伙经营积累的财产”是归合伙人共同共有还是由合伙人按份共仓。《合伙企业法》第2目条规定，合伙企业存续期间，合伙人的出资和所有以合伙企业名义取得的收益，以及依法取得的其他财产均为合伙企业的财产。在合伙企业进行清算前，除非法律另有规定，合伙人通常不得请求分割合伙企业的财产。但并未明确合伙企业财产的法律性质。可见，我国现行民事立法就合伙财产的法律性质，允许合伙人在合伙合同中作出约定。以将合伙作为；H:他组织的重要类型，认可其为独立的民事主体为前提，合伙人未在合伙合同中就合伙财产的法律性质作出明确约定的，就合伙财产中的实物和货币，宜作力共同共有的对象；就合伙财产中的土地使用权、知识产权以及其他财产权利宜作为准共有的对象；以劳务、不作为出资的，出资人和合伙之间存在债权、债务关系。33、答：（1）合同关系的相对性，在大陆法中通常被称为债的相对性，它主要是指合同关系只能发生在特定的合同当事人之间，只有合同当事人一方能够向另一方基于合同提出请求或提起诉讼；与合同当事人没有发生合同上权利义务关系的第三人不能依据合同向合同当事人提出请求或提起诉讼，也不应承担合同的义务和责任；非依法律或合同规定，第三人不能主张合同上的权利。(2)合同关系相对性的内容①主体的相对性，指合同关系只能发生在特定的主体之间，只有合同当事人一方能够向另•一方当事人基于合同提出请求或提起诉讼。②内容的相对性，指除法律、合同另有规定外，只有合同当事人才能享有某个合同所规定的权利，并承担合同所规定的义务。合同当事人以外的任何第三人不能主张合同上的权利。a.合同规定由当事人享有的权利，原则上并不及于第三人；合同规定由当事人承担的义务，一般也不能对第三人产生约束力。b.合同当事人无权为他人设定合同上的义务。□c.合同权利与义务主要对合同当事人产生拘束力，一般合同之债主要是一种对内效力，即对当事人之间的效力。合同保全是合同相对性的例外现象。③责任的相对性，指违约责任只能在特定的当事人之间，即合同关系的当事人之间发生；合同关系以外的人，不负违约责任，合同当事人也不对其承担违约责任。a.违约当事人应对因自己的过错造成的违约后果承担责任，而不能将责任推卸给他人。□b.在因第三人的行为造成债务不能履行的情况下，债务人仍应向债权人承担违约责任；但债务人在承担违约责任以后，有权向第三人追偿。c.债务人只能向债权人承担违约责任，而不能向国家或第三人承担违约责任，因为只有债权人和债务人才是合同当事人。34、答.(1)根据占有人是否具有本权，可将占有分为有权占有和无权占有。所谓本权，是指占有人所享有的可以占有某物的权利。有权占有是指本权的占有，如土地承包经营权人对承包地的占有、质权人对质押财产的占有；无权占有是指无本权的占有，如拾得人对遗失物的占有、承租人在租赁关系消灭对租赁物的占有。(2)区别有权占有和无权占有的意义①有权占有除受占有制度的保护外，还受其他法律制度如所有权制度、他物权制度及合同法规定的保护；无权占有则只能根据其占有事实及状态受占有制度的保护。②在有权占有，占有人可以拒绝他人为本权的行使，不返还占有之标的物；而在无权占有，如遇本权人行使返还请求权，则占有人应当返还占有标的物。③作为留置权的成立要件的占有必须是有权占有，如果是无权占有，则占有人不因此而享有留置权。35、答：隐私权，是指自然人享有的私人生活安宁与私人生活信息依法受到保护，不受他人侵扰、知悉、使用、披露和公开的权利。隐私的内容包括私人生活安宁和私人生活信息，具体而言，主要体现在以下四个方面：个人生活安宁权，即权利主体有权按照自己的意志从事或者不从事与社会公共利益无关的活动，不受他人的干涉、破坏或者支配。个人生活信息保密权。权利主体有权禁止他人非法知悉、使用、披露或者公开个人生活信息。个人通信秘密权。权利主体对个人信件、电报内容有权加以保密，对自己的电话、传真、电子信箱的号码及其内容加以保密的权利，有权禁止他人未经许可窃听或者查阅。个人隐私使用权。权利主体有权依法自己使用或者许可他人使用隐私，并有权决定使用隐私的方式，任何人或者组织不得非法干涉。36、答.无权代理，是指不具有代理权的当事人所实施的代理行为。(1)无权代理，包括如下三种情况：①根本未经授权的代理。即当事人实施代理行为，根本未获得被代理人的授权。□②超越代理权的代理。即代理人虽然获得了被代理人的授权，但他实施的代理行为不在被代理人的授权范围之内。就其超越代理权限所实施的代理行为，成立无权代理。③代理权已终止后的代理。即代理人获得了被代理人的授权，但在代理证书所规定的期限届满后，代理人继续实施代理行为，就其超过代理权存续期限所实施的代理行为，成立无权代理。(2)无权代理的特征①行为人以他人的名义独立对第三人为意思表示，其行为符合代理行为的表面特征。□②行为人不具有代理权，这是无权代理的本质特征。□③无权代理行为的法律效果是不确定的，并非绝对不能产生代理的法律后果。由于无权代理的行为未必一定对本人或相对人不利，同时为了维护交易的安全和善意第三人的利益，在一定的条件下，承认无权代理产生代理的法律效果，如经过追认的独义无权代理、表见代理。37、答：(1)侵权法上过失的概念过失是指行为人应当预见自己的行为可能发生侵害他人权益的结果，但却因为疏忽大意而没有预见，或者己经预见而轻信能够避免的主观状态。我国民法通说将过失分为重大过失和一般过失。重大过失，是指行为人极为疏忽大意的情况；而一般过失则是指尚未达到重大过失的过失。在我国民法上，一般将故意和重大过失相提并论。法律对行为人提出了较高的注意义务，结果行为人没有达到该较高的注意义务，但是却达到了一般人的注意义务，此时就认定为构成一般过失；假设行为人不仅未达到该较高的注意义务，同时连一般人的注意义务都没有达到，就认定为构成重大过失。(2)过失判断的主要方法主观标准，指通过判定行为人主观心理状态来确定其有无过错。如果行为人“主观上无法预见自己的行为引起的后果，他对此结果则不负任何责任；相反，如果他能够预见这种结果，就要承担责任。”客观标准，指以某种客观的行为标准来衡量行为人的行为，进而认定行为人有无过错。客观标准注重的是对行为人的外部行为的考虑，而不是对行为人的内在心理状态的检验。过失的客观化。根据过失的定义，对过失进行判断时需要明确所谓的“应当预见标准”。这种“应当预见标准”为行为人设置了注意义务。违反这种注意义务，就可能构成过失。每个人的情况不同，因此“应当预见标准”也可能不同。过失的客观化表现在以下两方面：法律假设一个理性的一般人的注意程度作为标准。在一般意义上而言，以一个理性人在当事人所处情境下所作的反应作为注意标准。法律规定了很多的行为标准，例如交通规则，如果违反这些行为标准，则构成过失。在《道路交通安全法》中，过错就是根据违章来认定的。过失判断的经济分析方法。汉德公式是美国著名法官汉德提出的关于过失认定的著名公式。汉德公式的基本含义是：如果被告预防损失的成本要低于给他人造成损失的成本，此时被告就有义务采取预防措施；如果没有采取预防措施导致了损失的发生，那么被告就被认为是有过失的。五、案例分析38、答：(1)乙未按期向甲支付首期款不属于行使不安抗辩权的行为。理由：不安抗辩权成立的的条件包括：①双方当事人因同一双务合同而互负债务，抗辩方负有先为给付的义务。②有确切的证据表明后给付义务人的履行能力明显降低，有不能为对待给付的现实危险。主要是指下列情形：经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务；谎称有履行能力的欺诈行为；其他丧失或者可能丧失履行能力的情况。本案中，甲与丙之间签订的买卖合同并不能表明甲有不能为对待给付的现实危险。故乙不能行使不安抗辩权。《合同法》第68条规定，当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。本案中，乙没有确切证据而中止支付首期款，构成违约。(2)甲不应承担无法交货的违约责任。理由：《合同法》第117条第1款规定，因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。第118规定，当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。本案中，甲养殖场遭遇洪水灾害，造成甲饲养的大部分鸡死亡，属于不可抗力。甲当即将此事通知了乙，并告知乙无法交货，符合《合同法》的规定，故甲不应当承担违约责任。39、答下列问题并说明理由。如何确定该买卖合同中乙公司交货义务的履行地点？在乙公司保留所有权的情况下，起重机因洪水所受损失应当由谁承担？丙修理厂能否对起重机行使留置权？甲公