在职法律硕士专业综合课(民法学)模拟试卷2（共198题）

在职法律硕士专业综合课(民法学)模拟试卷2（共6套）（共198题）在职法律硕士专业综合课(民法学)模拟试卷第1套一、单项选择题(本题共20题，每题1.0分，共20分。)1、下列不动产物权类型中，采取登记要件主义物权变动的权利是()。A、宅基地使用权B、地役权C、土地承包经营权D、采矿权标准答案：D知识点解析：根据《物权法》第9条的规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。不动产物权变动有两种立法模式，一是登记要件主义，一是登记对抗主义。从《物权法》第9条的规定可知，我国采取以登记要件主义为原则，以登记对抗主义为补充，除非法律另有规定，不动产以登记作为物权变动的最终要件。以登记对抗主义为补充，指的是“法律另有规定”的情形，这主要包括三种情况：第一，依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。第二，非因法律行为引起的物权变动(《物权法》第28、29、30条)。第三，考虑到现行法律的规定以及我国的实际情况，物权法并没有规定对不动产物权的设立、变更、转让和消灭，一概必须经依法登记才发生效力。例如，根据《物权法》第127条第1款、第129条、第155条和第。158条的规定，土地承包经营权、宅基地使用权和地役权在物权的变动上就不以登记为生效要件，换句话说，对土地承包经营权、宅基地使用权和地役权在物权变动上采取登记对抗主义，如果没有办理登记，不得对抗善意第三人。故选D项。2、下列选项中，属于债权消灭原因的情形是()。A、附合B、混合C、混同D、撤销标准答案：C知识点解析：债权消灭的情形包括履行(清偿)、混同、免除、解除、抵销、提存等六种，故答案为C项。附合与混合属于物权中添附的情形，而撤销权则属于形成权。注意：不要将混同记忆成附合或者混合，也不要将抵销记忆成撤销、注销。3、下列合同类型中，属于效力待定合同类型的是()。A、因表见代理所订立的合同B、限制民事行为能力人在认知能力范围内所订立的合同C、无权代理人与他人签订的合同D、无处分权人处分他人财产所订立的合同标准答案：D知识点解析：《合同法》第48条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。据此，无权代理人与他人订立的合同属于效力待定合同，只有权利人在法定期间内对无权代理人签订合同的行为予以追认，方能发生效力，故选D项。《合同法》第49条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理F}1相信行为人有代理权的，该代理行为有效。据此，因表见代理订立的合同为有效合同，故不选A项。《合同法》第47条规定，限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。相对人可以催告法定代理人在1个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。据此，限制民事行为能力人订立的合同为效力待定合同，但如果限制民事行为能力人订立的纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同为有效合同。可见，不选B项。无权代理人与他人订立的合同不是效力待定合同，故不选C项。4、甲因售货员多找40元零钱而获利，甲用这40元钱零钱买了一只猫。则甲的获利和买猫的法律事实在性质上分别属于()。A、事件和行为B、行为和事件C、事实行为和行为D、事件和事实行为标准答案：A知识点解析：甲获得的利益属于不当得利，依据通说，不当得利既可以是事件。本题中甲获益的事实属于事件。行为有法律行为、不合法行为和事实行为之分，合同行为属于法律行为而不是事实行为。故答案为A项。5、下列选项中，属于形成权的是()。A、委任权B、介人权C、催告权D、代位权标准答案：B知识点解析：形成权是指基于一方当事人的意思表示就可以使与另一方当事人的民事法律关系发生变动的权利。撤销权、抵销权、追认权、介人权、否认权、选择权、解除权、继承权的抛弃等都属于形成权，故答案为B项。形成权的最大特点之一就是，该权利一经行使，当事人之间的民事权利义务关系就会发生变动，但委任权、催告权和代位权等权利，或不属于因一方当事人意思表示而形成，或权利的行使并不必然导致当事人之间的民事权利义务关系发生变动，故都不属于形成权。6、下列关于各类法人性质的表述，正确的是()。A、社团法人都以营利为目的，而社会团体法人都不以营利为目的B、社团法人依据一方当事人的意思表示即可设立，而财团法人则依据双方当事人的意思表示一致而设立C、财团法人在设立程序上一般采取严格准则主义D、财团法人可以依据当事人的遗嘱设立标准答案：D知识点解析：有的社团法人以营利为目的，如各类公司，有的则不以营利为目的，如各类协会、学会等。故A项错误，当然A项后半句的表述是正确的。社团法人依双方当事人的意思表示一致才能成立，而财团法人则依一方当事人的意思表示即可设立。故B项错误。财团法人在设立程序上一般采取行政许可主义，故C项错误。设立社团法人为双方法律行为，且系生前行为，而设立财团法人为单方法律行为，故既可因当事人生前行为设立，也可因当事人死后行为设立，通过遗嘱设立财团法人属于死后行为，如某人以遗嘱形式将自己的财产在其死后成立残疾人基金会就属于这类情况。故答案为D项。7、依据我国合同法的有关规定，在债务人到期不能清偿债务时，债权人可以行使代位权的情形是()。A、债务人将自己的全部财产无偿赠给第三人B、债务人到期不受领人身伤害损害赔偿金C、债务人不受领对第三人享有的到期债权D、债务人以明显不合理的低价将自己的财产转让给他人标准答案：C知识点解析：A项情形下，债权人行使的是撤销权，而不是代位权。对于养老金、人身伤害损害赔偿金、人寿保险、安置费、退休金、抚恤金等专属于债务人人身的债权，债权人不得行使代位权。故B项错误。债权人行使代位权最根本的条件是债务人享有对第三人的到期债权，故选C项。债务人以明显不合理的低价将自己的财产转让给第三人，并对债权人的债权造成损害的，债权人行使的是撤销权，而不是代位权。故D项错误。注意：在合同保全制度中，代位权和撤销权的区别表现在，债权人行使代位权的条件是债务人消极不行使对第三人的到期债权，而债权人行使撤销权的条件是债务人积极地将财产转移给第三人或者以明显不合理的低价转让财产。8、下列选项中，有关诉讼时效的说法错误的是()。A、诉讼时效中止仅仅发生于诉讼时效进行过程中的最后6个月期限内，而诉讼时效中断则可以发生于诉讼时效进行过程中的任何期间内B、最长诉讼时效期间可以中止、中断和延长，而其他诉讼时效期间只能中止、中断，但不能延长C、各类诉讼时效期间都属于可变期间D、诉讼时效在性质上属于事件标准答案：B知识点解析：最长诉讼时效只能延长，但不能中止和中断，其他诉讼时效可以中止、中断。故选B项。诉讼时效在性质上属于事件，而不是法律行为或事实行为；普通诉讼时效和特殊诉讼时效属于可变期间，适用中止、中断、延长。9、公民甲将代为保管的他人货物交给商人乙出售，二人约定了报酬支付方式。之后，丙将货物从乙处买走。根据上述情况，下列表述正确的是()。A、甲、乙之间签订的合同在性质上属于委托合同B、甲、乙之间签订的合同属于效力待定合同C、乙、丙之间签订的买卖合同属于无效合同D、因乙、丙之间的买卖合同无效，故丙最终不能取得货物的所有权标准答案：B知识点解析：甲、乙之间签订的合同在性质上属于行纪合同，而不是委托合同。行纪合同和委托合同的区别包括：委托合同可以有偿，也可以无偿，但行纪合同必须有偿；委托合同中的委托人属于委托合同当事人，直接承受委托合同的法律后果，但行纪合同中，虽然行纪人和委托人都属于合同当事人，但委托人并不承受行纪人和第三人之间交易导致的法律后果，等等。故排除A项。公民甲将代为保管的他人货物委托商人乙出售，这属于无权处分行为，因无权处分行为属于效力待定行为，就决定了甲、乙之间签订的行纪合同为效力待定合同。故选B项。基于无权处分行为，决定了乙、丙之间签订的买卖合同的效力为待定状态，而不是无效合同。故排除C项。丙应当依据善意取得制度取得标的物的所有权，故排除D项。10、根据我国合同法的有关规定，标的物毁损、灭失的风险自()时起转移，除非法律另有规定或者当事人之间另有约定。A、交付B、登记C、所有权转移D、合同履行标准答案：A知识点解析：根据《合同法》第142条的规定，标的物毁损、灭失的风险自交付时起转移，法律另有规定或者当事人之间另有约定的除外。11、某公司将其生产的奶制品分别以“上好佳”、“好佳上”、“上佳好”、“好上佳”等名称注册。根据我国商标法的有关规定，该类商标属于()。A、联合商标B、证明商标C、防御商标D、驰名商标标准答案：A知识点解析：联合商标是指同一商标所有人用多个商标而不是一个商标在其一系列指定商品上注册。故选A项。证明商标是指由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或者服务，用以证明商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。证明商标的关键因素在于其证明作用，如“香槟酒”商标可以证明该酒的产地在法国。故排除B项。防御商标是指同一所有人将与其注册商标相同的商标在非类似商品上分别申请注册并经核准的商标。故排除C项。注意：联合商标和防御商标的区别在于：联合商标为一系列商标在同一商品上注册，而防御商标是同一商标在不同商品上注册。本题中所提到的一系列商标未必属于驰名商标，故排除D项。12、下列选项中，属于单方法律行为的是()。A、赠与B、委托C、遗赠D、买卖标准答案：C知识点解析：单方法律行为与双方法律行为相对应。单方法律行为是指基于当事人一方的意思表示即可生效的法律行为，如遗赠、授权行为，行使追认权、抵销权和撤销权的行为等。故选C项。而赠与、买卖、互易、委托等都属：于双方法律行为。注意：赠与为双方法律行为而不是单方法律行为，不同于遗赠。13、下列各类所有权的取得方式中，属于原始取得的是()。A、甲接受其朋友馈赠的图书3册B、乙在某天然池塘钓鱼获得鲤鱼若干条C、丙在市场购得自行车1辆D、丁用手表换取绵羊1只标准答案：B知识点解析：B项表述为先占，而先占属于所有权的原始取得方式之一，故选B项。A项为赠与，C项为买卖，D项为互易，而通过赠与、买卖、互易获得所有权的属于所有权的继受取得方式。14、下列选项中，属于主物权的是()。A、地役权B、抵押权C、典权D、留置权标准答案：C知识点解析：物权有主物权和从物权之分。属于主物权的物权类型包括所有权和除了地役权之外的用益物权，如典权、地上权、用益权、永佃权、建设用地使用权、土地承包经营权、宅基地使用权等。故选C项。属于从物权的类型包括用益物权中的地役权和我国物权法规定的三大担保物权(抵押权、质权和留置权)。15、根据我国专利法的有关规定，下列各项中不能获得专利权的是()。A、胸透测试仪B、植物栽培与嫁接法C、爆炸装置D、光粒子运动规律标准答案：D知识点解析：根据《专利法》第25条第1款的规定，不属于专利授权范围的客体是：(1)科学发现；(2)智力活动的规则和方法；(3)疾病的诊断和治疗方法；(4)动物和植物品种；(5)用原子核变换方法获得的物质；(6)对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计。根据该条第2款的规定，对于第1款第4项(动物和植物品种)的产品的生产方法，可以获得专利权。据此，A、B、C项属于制造(生产)方法，可以授予专利权，而D项属于科学发现，不能授予专利权。16、根据著作权法的有关规定，当事人自作品()时起取得著作权。A、创作完成B、出版C、发表D、出版合同签订标准答案：A知识点解析：我国对著作权的取得采取自动保护原则，即作品一经创作完成，即受著作权法保护。故答案为A项。17、根据我国婚姻法的有关规定，下列应当认定为在婚姻关系存续期间，属于夫妻共有财产的是()。A、夫或妻一方专用的生活用品B、夫或妻一方获得的专利权使用费C、夫或妻一方获得的人身伤害损害赔偿金D、夫或妻一方因接受遗赠获得的财产标准答案：B知识点解析：根据《婚姻法》第17条的规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产归夫妻共同所有。这些财产包括：工资、奖金；生产、经营的收益；知识产权的收益等。故选B项。根据《婚姻法》第18条的规定，A、C项和D项属个人财产。注意：第一，《婚姻法》第17条和第18条的规定属于常考知识点，考生务必熟记。第二，一般而言，在婚姻关系存续期间，夫或妻一方因法定继承获得的遗产属于夫妻共有财产，而夫或妻一方因遗嘱或者因接受遗赠获得的财产属于夫或妻一方的个人财产。18、根据《侵权责任法》的有关规定，构筑物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人承担责任的归责原则是()。A、公平分担损失B、过错责任原则C、无过错责任原则D、推定过错责任原则标准答案：D知识点解析：根据《侵权责任法》第85条的规定，建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。据此，对于物件损害责任，侵权责任法采取推定过错责任归责原则。故选D项。注意：根据《侵权责任法》的规定，物件损害责任，具体包括：(1)建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害的；(2)从建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成他人损害的；(3)堆放物倒塌造成他人损害的；(4)因林木折断造成他人损害的；(5)地面施工致人损害或窨井等地下设施造成他人损害的。上述物件损害责任中，都实行推定过错责任归责原则。19、甲的外祖父与乙的父亲是堂兄弟，丙的父亲与丁的祖母是表兄妹，则()。A、甲与乙、丙与丁的婚姻均有效B、甲与乙的婚姻有效，丙与丁的婚姻无效C、甲与乙的婚姻无效，丙与丁的婚姻有效D、甲与乙、丙与丁的婚姻均无效标准答案：A知识点解析：判断亲属之间婚姻的效力应当分三步：第一步，找出两个人共同的最近的直系血亲；第二步，以自身为一代，各自算出到共同直系血亲的代数；第三步，采取就高不就低的代数作为两人旁系血亲的代数。依此方法，甲与乙、丙与丁都属于五代以内的旁系血亲，根据我国婚姻法的规定，直系血亲和三代以内的旁系血亲禁止结婚。故选A项。至于辈分是否相同，在所不问。20、甲是乙的继承人，丙是丁的受遗赠人，则()。A、甲必须在乙死亡后两个月内作出是否接受继承的意思表示，否则视为放弃继承权B、丙必须在丁死亡后两个月内作出是否放弃受遗赠的意思表示，否则视为接受遗赠C、如果甲在乙之前死亡，则甲继承的遗产份额应当转由甲的继承人继承D、如果丙在丁之前死亡，则丙的受遗赠权消灭标准答案：D知识点解析：遗嘱继承和遗赠的区别之一就是作出接受或者放弃继承权的方式不同。具体而言，被继承人死亡后，继承人接受继承既可以明示、也可以默示，但放弃继承只能明示，不能默示。故A项错误。被继承人死亡后，受遗赠人应当在两个月内作出是否接受遗赠的意思表示，没有表示的，视为放弃受遗赠。故接受遗赠，受遗赠人只能明示，不能默示，但放弃受遗赠，明示、默示均无不可。故B项错误。C项应当适用代位继承，而不是转继承，故C项错误。由于受遗赠人具有不可替代性，故D项正确。二、多项选择题(本题共10题，每题1.0分，共10分。)21、根据我国专利法规定，申请发明和实用新型专利，申请人应当提交的文件包括()。标准答案：A，C，D知识点解析：《专利法》第26条第1款规定，申请发明或者实用新型专利的，应当提交请求书、说明书及其摘要和权利要求书等文件。据此，选A、C、D项，不选B项。注意：(1)在申请人根据《专利法》第26条规定所递交的请求书、说明书及其摘要和权利要求书等文件中，权利要求书是确定专利权保护范围的主要依据。(2)本题虽然不选B项，但根据《专利法》第27条第1款的规定，申请外观设计专利的，应当提交请求书、该外观设计的图片或者照片以及对该外观设计的简要说明等文件。据此，相关照片和图片虽然并非申请发明专利或者实用新型专利必须递交的文件，但申请外观设计专利必须递交该外观设计的图片或者照片。22、根据我国有关的法律规定，下列选项中，享有优先受偿权的民事主体有()。标准答案：A，B知识点解析：享有优先受偿权的民事主体包括：抵押权人、质权人、留置权人、建设工程合同的承包人以及特种债权人等，故选A项和B项。租赁合同的承租人和有限责任公司的股东享有的是优先购买权，而不是优先受偿权。23、某幼儿班聘请甲担任幼儿园教师。某日上午，幼儿班课间休息时，甲离校打电话，几个幼儿在教室里的炉火旁烤火，其中乙(6岁)和丙(5岁)发生打斗，乙用石块将丙头部打破，而丙则把乙按在火炉上，乙烫伤。为此丙花去医药费500元，乙花去医药费5000元，则对于丙医药费负担的表述，错误的有()。标准答案：A，B，C，D知识点解析：根据《民通意见》的规定，在幼儿园、学校生活、学习的无民事行为能力人或者在精神病院治疗的精神病人，受到伤害或者给他人造成损害，单位有过错的，可以责令这些单位适当给予赔偿。据此规定可知：本条中的“单位”范围仅限于幼儿园、学校、精神病院三类，而且这三类单位只承担因过错造成的损害责任，此时属于过错责任，而不是无过错责任，这区别于监护人的无过错责任，特别注意：此时法律责任也仅仅为适当赔偿。故A项和D项表述错误。乙和丙都有过错，因此不能由乙或者丙的监护人承担全部责任，故B项表述错误。被监护人致人损害，监护人应当承担无过错责任，而不能由被监护人承担责任，故C项表述错误。24、下列选项中，属于无偿法律行为的是()。标准答案：A，C，D知识点解析：保证人和债权人签订保证合同，保证人是无偿提供担保，故为无偿法律行为，选A项。行纪合同为有偿合同，因为行纪人有权要求委托人支付从事行纪活动的费用，故排除B项。赠与合同和遗赠属于典型的无偿法律行为。25、甲公司和乙公司签订一份钢材买卖合同，约定甲公司先交付钢材，乙公司验收完毕后再付款。根据上述情形，甲公司可以中止合同履行的情形包括()。标准答案：A，B，C知识点解析：本题考查的是不安抗辩权，根据合同法的规定，当事人行使不安抗辩权的情形包括后履行方经营状况严重恶化，转移财产、抽逃资金以逃避债务，丧失商业信誉，有其他丧失履约能力的情形。本题中，A项属于经营状况严重恶化，B项属于丧失商业信誉，C项或属于经营状况严重恶化，或属于丧失商业信誉。只有D项，先履行方不能行使不安抗辩权。26、根据我国法律的有关规定，下列选项中，有关当事人到婚姻登记部门办理结婚手续，婚姻登记部门不予办理的是()。标准答案：A，D知识点解析：婚姻登记属于本人亲自为之的事项，不能适用代理，故选A项。受胁迫结婚属于可撤销婚姻，对此，婚姻登记部门应当办理结婚登记手续，故不选B项。直系血亲和三代以内旁系血亲是禁止通婚的，而表兄妹恰恰属于三代以内的旁系血亲，故选D项，但如果属于三代以外的旁系血亲，不管辈分是否相同，都属于有效婚姻，婚姻登记部门应当办理结婚登记手续。27、根据继承法的有关规定，下列选项中，需要两个无利害关系人在场见证的遗嘱形式是()。标准答案：B，C知识点解析：遗嘱形式有五种：公证遗嘱、自书遗嘱、代书遗嘱、录音遗嘱和口头遗嘱，对于公证遗嘱和自书遗嘱，无须见证人，但对于代书遗嘱、录音遗嘱和口头遗嘱，则需要有两个无利害关系人在场见证。故选B项和C项。28、根据物权法的规定，在财产上设定浮动抵押的，抵押财产自()时确定。标准答案：A，B，C，D知识点解析：根据《物权法》第196条的规定，依照《物权法》第181条的规定设定浮动抵押的，抵押财产自下列情形之一发生时确定：(1)债务履行期届满，债权未实现；(2)抵押人被宣告破产或者被撤销；(3)当事人约定的实现抵押权的情形；(4)严重影响债权实现的其他情形。依此规定，备选项应全选。29、下列选项中，可以适用于动产的制度有()。标准答案：A，B，C，D知识点解析：抵押可以适用于动产、不动产，也可以适用于权利。登记一般适用于不动产，但在特定条件下也可适用于动产，如机动车辆、船舶、航空器等动产。根据《物权法》第106条的规定，善意取得既可适用于动产，也可适用于不动产。先占只能适用于动产。故备选项应全选。30、特定物买卖合同中，负有后履行义务的出让方故意将特定物毁灭导致合同不能履行，则受让方可以主张()。标准答案：B，D知识点解析：先履行抗辩权行使的主体只能是后履行方，先履行方无权行使先履行抗辩权。本题中，后履行方故意毁损特定标的物，先履行方(受让方)无权行使先履行抗辩权。故A项错误。出让方故意毁损标的物，实际上导致以后根本不能履行合同，构成预期违约中的默示毁约(以其行为表明不能履行合同)，在此情形下，受让方可以在合同履行期限届满之前要求出让方承担违约责任。故选B项。在该特定物买卖合同订立之时，双方当事人不存在欺诈、胁迫、乘人之危等可以撤销合同的情形，即便出让方在合同订立之后有欺诈等情形，另一方也不能主张撤销，可见，行使撤销权必须针对在订立合同时有欺诈等情形，而不是事后，事后欺诈等不是可撤销合同中的欺诈，这时完全可以用违约责任实施救济。故C项错误。不安抗辩权行使的主体限于先履行方，后履行方不能行使不安抗辩权。本题中，出让方故意将特定物毁灭，意味着商业信誉的丧失，受让方有权主张不安抗辩权。故选D项。三、案例分析题(本题共3题，每题1.0分，共3分。)31、甲、乙双方于4月2日约定：甲向乙以8万元的价格购买房屋3间，分两次将房款付清，付清价款后房屋即归甲所有，乙迁出该房屋；乙若想继续利用此房经商，则应该于甲最后一次付清房款之前与甲签订房屋租赁合同，租金为每月2000元。合同签订后，甲即付清了全部房款，双方于5月16日又办理了房屋所有权过户登记手续，但双方未签订房屋租赁合同，乙也没有迁出此房，而是继续在此经商，每月月初支付给甲2000元房租。6个月之后，乙未按时交付第7个月的房租，甲即宣布解除租赁合同，要求乙迁出此房屋，遭到乙的拒绝，于是甲便向当地法院起诉，要标准答案：(1)甲、乙之间签订的房屋买卖合同中交付的性质属于占有改定，即甲、乙在买卖合同中的约定并未现实交付，而是由出卖人继续占有标的物，而买受人甲仅仅取得了房屋的间接占有，故为占有改定。(2)甲自5月16日取得房屋的所有权，因为根据我国法律的规定，不动产所有权自办理登记过户时起转移。本案甲、乙双方办理房屋过户登记的时间为5月16日，所有权则从即日起由乙转移给甲。(3)房屋所有权归丙，因为确认所有权的标志是登记，不动产以登记为公示方式，故所有权归丙。(4)甲、乙之间的租赁合同有效，因为根据合同法的有关规定，在知识点解析：本案例适用的法条主要有：《合同法》第133条(标的物所有权的转移)、第229条(买卖不破租赁)。这里有一个问题需要澄清，即《合同法》第133条的适用问题，第133条规定的“法律另有规定或者当事人另有约定的除外”，法律另有规定指的是不动产以登记为所有权转移的情形，当事人另有约定主要是指当事人约定的所有权保留条款。32、赵某孤身一人，因外出打工，将一祖传古董交由邻居钱某保管。钱某因结婚用钱，情急之下谎称该古董为自己所有，卖给了古董收藏商孙某，得款1000元。孙某因资金周转需要，向李某借款20000元，双方约定将该古董押给李某，如孙某到期不回赎，古董归李某所有。在赵某外出打工期间，其住房有倒塌危险，因此房与钱某的房屋相邻，如该房屋倒塌，有危及钱某房屋之虞。钱某遂请施工队修缮赵某的房屋，并约定，施工费用待赵某回来后由赵某付清。房屋修缮以后，因遇百年不遇的台风而倒塌。年末，赵某回村，因古董和房屋修缮款与钱某发生纠纷。问：(1标准答案：(1)钱某与孙某之间的合同属于效力待定合同。因为钱某只是古董的保管人，而不是所有权人，因此，钱某处分古董的行为为无权处分人的买卖行为，根据合同法的有关规定，因无权处分行为签订的合同为效力待定合同，所以，钱某与孙某之间达成的该买卖合同为效力待定合同。(2)孙某可以根据善意取得制度而取得古董的所有权。因为孙某是善意无过失的第三人，而且通过有效交换，即支付对价而取得古董。同时，钱某对古董的占有是基于所有人赵某的意思，而不属于非基于所有人意思的占有。孙某的取得行为符合善意取得的条件。(3)孙某将古董当给李某，知识点解析：本案例适用的法条主要有：《民法通则》第93条(无因管理)、《物权法》第208条(动产质权)、第211条(动产质权的流质契约之禁止)、《合同法》第51条(无权处分)。这里有两个问题需要澄清：第一，有的考生认为孙某将古董当给李某，形成的是典当法律关系或者典权法律关系，这种看法是错误的，因为典权的标的物须为不动产，尽管典当的标的物为动产，但典当不同于质押，二者的区别并不是法律硕士考试的范围，所以本案例肯定考查的是质权，但可以强调一点，典当法律关系具有回赎期，但质押并不约定回赎期。第二，什么是流质契约?法律为何禁止流质契约?法律禁止流质契约的目的是为了防止债权人以低值担保获取高额抵押物或者质物的所有权，避免债权人从中谋利。我国《物权法》第186条和第211条规定禁止流质契约条款，考生可以了解一下。第三，有关流质契约的规定和质权以占有作为生效要件的规定，担保法和物权法的规定并无二致，只不过物权法区分了物权效力和债权效力。33、甲对乙享有30万元的债权，一直催讨未果。后甲因对丙负有债务，即以该30万元债权与丙达成债权转让协议，并将该转让事实通知了乙。当丙向乙主张债权时，乙以该债权转让未经自己同意为由予以拒绝。经调查发现，乙除对丁享有20万元到期债权外，没有任何其他财产可供清偿，而且乙一直未向丁主张债权，也没有要求丁清偿债务之意。问：(1)甲与丙之间的债权转让协议是否有效?为什么?其后果如何?(2)乙的债权人可以通过何种合同保全措施实现债权?为什么?标准答案：(1)甲与丙之间达成的债权转让协议有效。因为根据合同法的规定，债权人转让债权的，须通知债务人，但不必取得债务人的同意，故该债权转让有效。(2)乙的债权人可以向法院提起代位权诉讼，以保全自己的债权。因为根据合同法的规定，债务人怠于行使其对第三人到期债权的，债权人可以向法院提起代位权诉讼，行使代位权，但行使代位权的范围以债务人所欠债务为限。知识点解析：本案例适用的法条主要有：《合同法》第80条(债权转让)、第73条(代位权)。本案例较为简单。这里有一个问题需要澄清，即债权转让与债务转移在程序上的差别。债权人转让债权的，债权人需要通知债务人，如果没有通知债务人，债权转让对债务人不生效力，但债权转让不必取得债务人的同意。对于债务转移而言，债务人将债务转移给第三人的，应当经债权人同意。这里要注意差别。在职法律硕士专业综合课(民法学)模拟试卷第2套一、单项选择题(本题共20题，每题1.0分，共20分。)1、甲威胁乙，声称：如果乙不答应嫁给他，他将毁乙的容。乙十分害怕，就嫁给了甲。根据婚姻法的有关规定，对于该婚姻的效力表述正确的是()。A、该婚姻实质属于事实婚姻B、该婚姻属于可撤销婚姻C、该婚姻处于效力不确定状态D、该婚姻属于有效婚姻标准答案：B知识点解析：可撤销婚姻，是指已成立的婚姻关系，因欠缺婚姻合意，受胁迫的一方当事人可以向婚姻登记机关或者人民法院申请，撤销该婚姻。本题中，甲以将乙毁容相要挟，逼迫乙嫁给他，这是一种胁迫行为，乙因受胁迫而不得已和甲结婚，因受胁迫而结婚的，属于可撤销婚姻。故选B项。可撤销婚姻在婚姻成立时是有效的，以区别于事实婚姻，故A项不正确。在婚姻法理论中，没有有关效力待定婚姻的说法，故C项错误。D项表述不完整。2、下列选项中，形成相对法律关系的是()。A、甲将房屋出典给乙而在甲、乙之间形成的民事法律关系B、债权人与担保人签订动产质押合同取得质权而形成的民事法律关系C、因人身伤害向侵权行为人要求支付赔偿金而形成的民事法律关系D、因创作作品而取得著作权而在作者与他人之间形成的民事法律关系标准答案：C知识点解析：因物权、人身权、知识产权、继承权而与他人之间形成的法律关系属于绝对法律关系。因债权而与他人形成的法律关系属于相对法律关系。本题中，典权关系、动产质押关系和著作权关系都是绝对法律关系，而人身伤害损害赔偿请求权属于债权法律关系。故C项正确。3、根据《合同法》规定，在运输过程中旅客自带物品毁损、灭失，承运人有过错的，应当承担损害赔偿责任。此规定适用的归责原则是()。A、无过错责任原则B、过错责任原则C、推定过错原则D、公平分担损失标准答案：B知识点解析：违约责任一般适用无过错责任原则，但在特殊情形下，适用过错责任原则或推定过错责任原则。从本题表述的情形看，《合同法》第303条的这一规定适用的是过错责任原则。故选B项。此外，《合同法》第189条规定的赠与人赔偿责任适用的也是过错责任原则。考生还应当注意《合同法》有关规定中适用推定过错责任原则的情形，如因保管不善造成保管物毁损、灭失时，无偿保管人的损害赔偿责任。4、下列选项中，应当属于无偿法律行为的是()。A、代理B、委托C、保管D、遗赠标准答案：D知识点解析：代理、委托和保管既可以有偿，也可以无偿，只有遗赠，只能是无偿。故选D项。5、下列选项中，不适用代理或不能认定为代理的情形是()。A、代行债权撤销权B、代行签订加工承揽合同C、代行起诉D、代行草拟发言稿标准答案：D知识点解析：只有D项不符合代理制度的特征，因为代写发言稿的人没有独立的意思表示。6、根据我国有关的法律规定，下列选项中，诉讼时效适用1年期间的是()。A、产品质量存在瑕疵造成财产损失要求赔偿的B、互易合同标的物被丢失或者损毁的C、延付或者拒付仓储合同保管费的D、身体受到伤害要求损害赔偿的标准答案：D知识点解析：依民法通则的规定，以下四种情况适用1年短期诉讼时效期间：(1)身体受到伤害要求赔偿的；(2)出售质量不合格的商品未声明的；(3)延付或者拒付租金的；(4)寄存财物被丢失或者损毁的。对比上述规定，选D项。“产品质量存在瑕疵造成财产损失要求赔偿的”不同于“出售质量不合格的商品未声明的”的情形；“互易合同标的物被丢失或者损毁的”不同于“寄存财物被丢失或者损毁的”的情形；“延付或者拒付仓储合同保管费的”不同于“延付或者拒付租金的”的情形，故A、B项和C项表述的情形都不适用1年诉讼时效期间。7、关于物权法的基本原则的表述，错误的是()。A、物权法定原则要求当事人不得任意创设法律没有规定的物权类型B、一物一权原则是指在一个标的物之上只能存在一个物权，不能并存多种物权类型C、任何物权的变动都必须公示D、公信原则是公示原则的补充标准答案：B知识点解析：物权法定原则是指物权的内容和类型都由法律明确规定。一物一权原则是指在一个标的物之上只能存在一个所有权，即所谓“一物不能容二主”，但这并不意味着一个标的物之上不能存在除了所有权之外的其他物权类型，如在所有物上设定抵押权。故选B项。任何物权的变动都必须公示，一般而言，动产以交付(占有)为公示方式，而不动产以登记为公示方式。公示能够产生公信力，公信原则是公示原则的补充。8、下列选项中，应当认定为要约的是()。A、招标公告B、确定中标人C、悬赏广告D、拍卖活动中的拍定标准答案：C知识点解析：招标公告属于要约邀请，确定中标人和拍卖活动中的拍定属于承诺。只有悬赏广告属于要约，故选C项。9、张某欲将祖传的一件玉器卖给李某，双方约定价款为10万元，交货时间为2005年10月1日，王某知道此事后，找到张某，提出愿以15万元购买此玉器，张某同意，并当即将玉器交给王某，但王某当时未付款。根据上述案情，下列表述正确的是()。A、李某可要求将玉器交给自己，因为李某与张某签订买卖合同在先B、李某有权要求张某承担违约责任C、王某不能取得玉器的所有权，因为玉器物权的变动并未公示D、张某与王某达成的合同系恶意串通，从而损害了李某的利益，故二人应对李某负连带赔偿责任标准答案：B知识点解析：“一物二卖”的法律效力表现在：两个买卖合同都是有效的，谁依据物权的公示公信原则对物权的变动进行了公示，就取得标的物的所有权，即动产通过交付进行公示，不动产通过登记进行公示。本题中，李某不得要求张某交付玉器，因为合同履行不能，故李某只能要求张某承担违约责任，故A项错误，B项正确。王某即便没有支付价款，也取得了标的物所有权，至于是否支付价款，并不影响物权变动的效力，这也是由买卖合同属于诺成合同决定的，故C项错误。由于张某和王某并没有恶意串通损害李某的故意，王某购买该玉器也不是为了损害李某的利益，其本意在于使自己受益，故D项错误。10、下列选项中，具有法人资格的是()。A、子公司B、分公司C、合伙企业D、北京大学科技处标准答案：A知识点解析：子公司具有法人资格，但分公司不具有法人资格，故A项正确，排除B项。法人承担的责任是有限责任，对于负无限责任的组织体，不得认定为法人，合伙企业属于负无限责任的组织体，故排除C项。法人的各职能部门不能独立承担民事责任，故也不得认定为法人，如北京大学科技处，属于北京大学的职能部门，故排除D项。11、下列有关抵押权和抵押合同效力的表述，正确的是()。A、抵押权在当事人意思表示一致时生效B、抵押权须白办理抵押合同登记时生效C、抵押合同须自办理抵押登记时生效D、抵押合同本身具有对抗善意第三人的物权效力标准答案：B知识点解析：根据担保法的规定，抵押合同自登记之日起生效，而根据物权法的规定，抵押合同自登记之日起，抵押权生效。可见，抵押合同并不以登记作为生效要件，但没有办理抵押权登记的，抵押权并不能产生。换言之，抵押权虽因没有办理登记而没有产生，但抵押合同还是有效的，只不过不能发生物权变动的效力。故考生应按物权法的规定确认抵押合同的效力，以此区分物权效力和合同效力。故选B项。12、下列各组选项中，都属于用益物权的是()。A、地上权、典权B、抵押权、地役权C、所有权、永佃权D、质权、留置权标准答案：A知识点解析：所有权既不是用益物权，也不是担保物权，而是主物权。用益物权包括地上权、地役权、用益权、永佃权、典权、建设用地使用权、宅基地使用权、土地承包经营权、采矿权、养殖权、海域使用权等。故选A项。13、根据《侵权责任法》的有关规定，下列表述正确的是()。A、无民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任，监护人尽到监护责任的，不承担侵权责任B、完全民事行为能力人对自己的行为暂时没有意识造成他人损害的，应当承担侵权责任C、完全民事行为能力人因滥用麻醉药品对自己的行为失去控制造成他人损害的，应当承担侵权责任D、限制民事行为能力人造成他人损害的，应当由该行为人和其监护人承担连带责任标准答案：C知识点解析：根据《侵权责任法》第33条第2款的规定，完全民事行为能力人因醉酒、滥用麻醉药品或者精神药品对自己的行为暂时没有意识或者失去控制造成他人损害的，应当承担侵权责任。据此，选C项。根据《侵权责任法》第32条第1款的规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。据此，A、D项表述错误。根据《侵权责任法》第33条第1款的规定，完全民事行为能力人对自己的行为暂时没有意识或者失去控制造成他人损害有过错的，应当承担侵权责任；没有过错的，根据行为人的经济状况对受害人适当补偿。据此，B项表述错误。14、下列选项中，属于永久性抗辩权的是()。A、不安抗辩权B、时效经过抗辩权C、先履行抗辩权D、同时履行抗辩权标准答案：B知识点解析：只有三类抗辩权属于延期抗辩权，其余都是永久性抗辩权。这三类抗辩权是：不安抗辩权、先履行抗辩权和同时履行抗辩权。15、根据合同法的有关规定，下列选项中，债务人不能采取提存方式消灭债权债务关系的是()。A、债权人要求延期履行的B、债权人下落不明的C、债权人无正当理由拒绝受领标的物的D、债权人死亡没有确定继承人的标准答案：A知识点解析：根据合同法的规定，只有A项不符合提存的要求。16、根据商标法的有关规定，商标专用权的保护期限是()。A、10年B、15年C、20年D、30年标准答案：A知识点解析：商标专用权的保护期限是10年，自核准注册之日起计算。17、下列选项中，属于身份权的是()。A、荣誉权B、探望权C、名誉权D、隐私权标准答案：B知识点解析：探望权是指父母离婚后，不与子女生活的一方有对子女进行探望的权利，该权利属于身份权。该权利有关的内容规定在我国婚姻法中。注意：属于人格权的有：尊严权、信用权(信誉权)、身体权、健康权、生命权、名誉权、荣誉权、肖像权、姓名权、名称权、隐私权、贞操权等。属于身份权的有：亲属权(如监护权、探望权、亲属扶养权、抚养权、赡养权等)、配偶权，著作权中的发表权、署名权、修改权、保护作品完整权，专利权中的发明权等。18、甲生前没有立遗嘱，甲死亡后，继承人包括其子乙(已先于甲死亡)、丙、丁，女儿戊，此外，乙的妻子巳对甲尽了主要赡养义务，但已经改嫁。乙死亡后留有一子庚，一女辛。则根据继承法的有关规定，下列表述正确的是()。A、甲的现实继承人包括丙、丁、戊、庚、辛，但巳不享有继承权B、巳、庚、辛都享有对甲留有遗产的继承权，但丙、丁没有继承权C、庚、辛是通过转继承的方式获得甲的遗产D、丙可以获得甲遗产的1／5，辛可以获得甲遗产的1／10标准答案：D知识点解析：甲的现实继承人包括丙、丁、戊、巳、庚、辛六人。其中，丙、丁、戊、巳为甲的法定继承人。巳为丧偶儿媳，是对公婆尽主要赡养义务的人，应列入第一顺序法定继承人，无论巳是否再婚，都不影响她作为第一顺序法定继承人的地位。庚、辛是通过代位继承取得继承人资格的，不过，庚、辛继承的遗产份额只能以他们的父亲乙应当继承的遗产份额为限。故只有D项是正确答案。19、甲挑唆乙(甲、乙均已成年)去打正在熟睡的狗，狗被激怒后追乙，恰巧丙经过，乙便躲在丙的身后，狗将丙咬伤。根据《侵权责任法》的有关规定，下列表述错误的是()。A、丙有权要求狗的主人承担侵权责任B、丙有权要求乙承担侵权责任C、丙有权要求甲、乙承担连带侵权责任D、丙有权要求甲、乙承担侵权责任，但无权要求狗的主人承担侵权责任标准答案：D知识点解析：根据《侵权责任法》第83条的规定，因第三人的过错致使动物造成他人损害的，被侵权人可以向动物饲养人或者管理人请求赔偿，也可以向第三人请求赔偿。动物饲养人或者管理人赔偿后，有权向第三人追偿。据此，D项表述错误，A项表述正确。根据《侵权责任法》第8条、第9条第1款的规定，二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。教唆、帮助他人实施侵权行为的，应当与行为人承担连带责任。据此，B、C项表述都是正确的。注意：《侵权责任法》修改了《民法通则》关于因第三人原因导致动物致人损害的，动物饲养人或者管理人免责之规定。20、甲、乙签订买卖合同约定，甲向乙支付定金6万元，任何一方违约，另一方都必须向对方支付违约金8万元。后乙违约，则甲获得()才能最大限度地保护自己的利益。A、8万元B、12万元C、14万元D、16万元标准答案：C知识点解析：定金和违约金不能并行适用，只能择一适用。但本题中，甲为了获取最大利益，可以要求乙支付违约金8万元，然后依据不当得利要求乙返还6万元，这样一共14万元，这是甲能获取的最大利益。故选C项。二、多项选择题(本题共10题，每题1.0分，共10分。)21、根据婚姻法的有关规定，有下列情形之一，经人民法院调解无效，应准予离婚()。标准答案：A，B，D知识点解析：根据《婚姻法》第32条的规定，有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：(1)重婚或有配偶者与他人同居的；(2)实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；(3)有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；(4)因感情不和分居满2年的；(5)其他导致夫妻感情破裂的情形，如男方犯强奸罪入狱，女方提出离婚的。故排除C项。22、依据大陆法系国家通行的观点，博物馆属于()。标准答案：B，C，D知识点解析：大陆法系国家将法人分为公法人和私法人，而私法人又有社团法人和财团法人、公益法人和营利法人之分。公法人主要指国家各类机关，故博物馆不是公法人。博物馆主要是财产的集合，故为财团法人。博物馆以公益事业为目的，故为公益法人。23、根据《物权法》的规定，下列表述正确的是()。标准答案：A，B知识点解析：根据《物权法》第202条的规定，抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。该条规定表明，抵押权的行使受到主债权诉讼时效期间的限制，而留置权不受所担保的债权的诉讼时效的限制。故选A项和B项。根据《物权法》第236条的规定，留置权人与债务人应当约定留置财产后的债务履行期间；没有约定或者约定不明确的，留置权人应当给债务人2个月以上履行债务的期间，但鲜活易腐等不易保管的动产除外。债务人逾期未履行的，留置权人可以与债务人协议以留置财产折价，也可以就拍卖、变卖留置财产所得的价款优先受偿。可见，债权人想要实现留置权，必须给债务人一个履行债务的合理期限(2个月)，在合理期限内，债务人不履行债务的，债权人才能实现留置权，故C项错误。根据《物权法》第237条的规定，债务人可以请求留置权人在债务履行期届满后行使留置权；留置权人不行使的，债务人可以请求人民法院拍卖、变卖留置财产。可见，只有在债权人到期仍不实现留置权的，债务人才能请求法院要求债权人实现留置权，故D项错误。24、下列选项中，可以适用无因管理情形的有()。标准答案：B，C，D知识点解析：A项不构成无因管理，因为为朋友定制服装属于道德义务，纯粹道德义务的管理不能认定为无因管理，故排除A项。25、民事权利的公力救济方式包括()。标准答案：A，B知识点解析：民事权利的救济方式包括私力救济方式和公力救济方式。民事权利的私力救济方式包括从事自卫行为、向债务人或被侵权人提出请求等；民事权利的公力救济方式包括提起诉讼、申请仲裁、依法向有关国家机关提出保护请求等。可见，选A、B项。26、下列选项中，公民和法人都可以享有的民事权利有()。标准答案：B，D知识点解析：名称权只能由法人享有，隐私权只能由公民享有，故选B项和D项。注意：公民和法人都享有的人格权包括：名誉权、荣誉权。27、甲将私房三问出租给乙，租期2年，在租期内，甲又与丙签订私房三间的买卖合同，则下列表述中正确的是()。标准答案：B，C知识点解析：A项表述没有考虑到承租人的优先购买权的问题；因合同无效，故D项也是错误的。28、下列关于融资租赁合同中，租赁物的瑕疵担保责任的表述，正确的有()。标准答案：B，D知识点解析：融资租赁合同项下的瑕疵担保责任，出租人一般不予承担，除非出租人干预了租赁物的选择或者购买。29、下列选项所列的情形中，应当依法享有继承权的是()。标准答案：A，C知识点解析：A项属于丧偶女婿对岳父母尽主要赡养义务的情形，此情形下，无论丧偶女婿是否再婚，不影响其作为第一顺序的法定继承人继承遗产。B项中，张某所立口头遗嘱因危急情况解除而无效，其长子不能依据该口头遗嘱享有继承权。C项符合转继承的条件。D项中，曲某的妻子并非被继承人的晚辈直系血亲，不能享有代位继承权。30、根据合同法的有关规定，下列关于定金和违约金的表述，正确的有()。标准答案：A，B，C，D知识点解析：定金和违约金不能并行适用，只能选择适用，但这并不意味着当事人不能在合同中同时约定定金条款和违约金条款，只不过在适用上要选择适用罢了，故A项和B项都正确。当事人在合同中约定了定金条款的，约定的定金数额不得超过主合同标的额的20％，故C项正确。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务，故D项正确。三、案例分析题(本题共3题，每题1.0分，共3分。)31、张某系甲商贸公司员工，曾长期代表甲商贸公司充当采购员与乙家电生产厂家进行家电购销活动。1998年3月，张某因严重违反公司的规章制度被甲商贸公司开除。但是，甲商贸公司并未收回给张某开出的仍然有效的授权委托书和介绍信。张某凭借介绍信以甲商贸公司的名义与乙家电生产厂家签订了10万元的家电购买合同，并约定在交货1个月内付款。乙家电厂在与张某签订合同时，并未得知张某已被甲公司开除之事。乙家电厂在向张某交货1个月后，张某仍未付款，并不知其下落。乙家电厂于是向甲商贸公司要求支付10万元货款，甲商贸公司以张某已被开除与其标准答案：(1)张某以甲商贸公司名义与乙家电厂签订的合同属于有效合同，因为张某的行为属于表见代理。本案中，张某长期代理甲商贸公司对外签订合同，其与乙家电厂签订合同时持有甲商贸公司的授权委托书和介绍信，乙家电厂有理由相信其具有代理权，其主观上是善意的且无过失，因此构成表见代理，故其所签订的合同为有效合同。(2)第一，甲商贸公司与张某的行为之间存在表见代理关系，由于相对人乙家电厂向甲商贸公司主张了表见代理，故乙家电厂有权要求甲商贸公司按照合同的约定履行合同义务，而甲商贸公司应当向乙家电厂履行合同，不得拒绝和抗辩。第二知识点解析：本案例适用的法条主要有《合同法》第49条(表见代理)。本案有一个问题需要澄清，即张某的行为是表见代理还是狭义无权代理?如果属于表见代理，则因表见代理签订的合同就是有效合同，如果认定为狭义无权代理，则该行为属于效力待定合同，不过，从案例表述的情形看，相对人是善意的且无过失，因为乙家电厂有理由相信其有代理权。32、王某与李某系单位同事，王某为一般职工，李某为部门经理。某日，王某与李某所在单位被盗，李某个人被盗债券价值1万元。李某向公安机关报案后，又在单位内召集职工说明政策，要求作案者投案自首。王某怀疑是其同学张某所为，因为张某曾到单位来找过王某。王某感到李某对其产生怀疑，害怕李某将其开除，产生了一种花钱买平安的心理，便私下约见李某，声明债券并非其所偷，但可以由其支付李某1万元了结此事，并签订了还款协议，并要求李某不要让他人知道，也不要再追究。李某同意后，王某支付李某1万元，李某也并未将此事报告公安机关。后盗窃犯张某标准答案：(1)王某与李某之间签订的还款协议无效，因为该协议内容违反法律，依据我国合同法的有关规定，当事人之间根本不存在借款合同关系，故谈不上有债权债务关系，此外，该协议内容明显规避刑法有关惩治犯罪的规定，故为无效协议。(2)王某要求李某返还款项的主张不能成立，因为对于明知不欠债而清偿的，当事人不得依据不当得利主张返还。本题中，王某虽然并没有实施盗窃行为，但是为了拿钱消灾而向李某支付1万元“封口费”，这属于明知不欠债而为他人给付的行为，对此行为，王某不能依据不当得利主张返还。知识点解析：本案适用的法条主要有《民法通则》第92条(不当得利)、《合同法》第52条第5项(违反法律或者行政法规的强制性规定的合同无效)。本案有一个问题需要澄清，即如何界定《合同法》第52条有关违反法律的规定?《合同法》第52条规定的“法律”，不仅仅包括民法、商法，还包括刑法、刑事诉讼法等其他法律。33、某年夏天，某市开发商经该市计划委员会、城市规划管理局等部门批准，开发民用高层公寓楼，先后有400多客户与该开发商签订购房合同，并在依约定交纳全部购房款、取得相关产权证的前提下，住进该公寓楼。后开发商将该楼顶部出租给个体户陈某，每年租金1万元，陈某利用楼顶空间栽种花卉。由于花卉浇灌用水向楼顶渗透，引起马某等居民不满。因与开发商协商不成，马某等联名按购房合同中的仲裁条款申请仲裁，要求开发商终止与陈某的合同，停止侵害并赔偿损失。问：(1)本案中，楼顶部分所有权归谁?为什么?(2)马某等是否有权要求开发商停止标准答案：(1)楼顶的所有权应属于区分所有权人共有，开发商不享有对该楼顶的所有权。根据物权法的规定，业主对建筑物专有部分以外的共用部分，享有权利，承担义务，而屋顶属于共用部分，因此属于区分所有人共有。(2)马某等有权要求开发商停止侵害并赔偿损失。由于开发商对楼顶并不享有所有权，因此无权出租房屋，租赁合同属于无效，另外，根据物权法的规定，区分所有人对侵害自己合法权益的行为，有权要求行为人停止侵害、消除危险、排除妨害、赔偿损失。知识点解析：本案例适用的主要法条有：《物权法》第72条(建筑物区分所有权的共有部分)、第83条(损害业主权利的民事责任承担)。这里有一个问题需要澄清，即在区分所有中，到底哪些部分属于共用部分?一般而言，建筑物区分所有的共用部分包括地基、楼道、屋顶、柱、梁、墙、院落、厕所、厨房、门厅、阳台、上下水设施、门房、天线等，这些共用部分，可以分为全部共用部分和部分共用部分。不过要注意：这里提及的厨房、厕所等，并非指的是专有部分的厨房、厕所等。在职法律硕士专业综合课(民法学)模拟试卷第3套一、单项选择题(本题共20题，每题1.0分，共20分。)1、下列有关民事法律行为的表述，错误的是()。A、民事法律行为只能是合法行为B、民事法律行为虽不能引起民事法律关系的产生、变更或者消灭，但却能够产生一定的法律后果C、民事法律行为必须以意思表示真实为构成要素D、民事法律行为要求行为人必须具有相应的民事行为能力标准答案：B知识点解析：民事法律行为是指民事主体设立、变更或消灭民事法律关系的合法行为，故A项表述正确。民事法律行为必须具备四个构成要件：行为人具有相应的民事行为能力、意思表示真实、行为内容合法、行为形式合法。故c项和D项表述正确。B项表述属于事实行为，而不是民事法律行为。2、甲因与乙不和，而将乙与丙同居怀孕的事实揭发，则甲侵犯了乙的()。A、贞操权B、隐私权C、名誉权D、尊严权标准答案：B知识点解析：甲将乙与他人同居而怀孕的事实予以揭发，实际上侵犯了乙的个人生活信息秘密权，构成了对乙隐私权的侵犯。故选B项。本题侵犯的是隐私，而不是贞操，故排除A项。名誉权和隐私权最根本的区别在于，侵犯名誉权所涉及的内容都是虚构的且造成他人对该主体的社会评价降低，而侵犯隐私权的内容则是真实的。故排除C项。尊严权是指民事主体作为一个“人”所应有的最起码的社会地位并且受到他人和社会最起码尊重的权利。人格尊严属于一般人格权，而不是具体人格权，因此，对于个案所涉及的案件性质，不能依尊严权对其加以判断，换言之，有其他具体人格权的选项时，一般不要选该选项。故排除D项。3、甲、乙二人约定，如果30天内下雨，甲就将送给乙一把雨伞，该约定()。A、属于附延缓条件的民事法律行为B、属于附解除条件的民事法律行为C、属于附期限的民事法律行为D、既不是附条件、也不是附期限的约定标准答案：A知识点解析：附条件民事法律行为与附期限民事法律行为的根本区别在于，附条件民事法律行为中所附条件具有或然性，即条件的发生具有不确定性，而附期限民事法律行为中所附期限的发生是必然的，故本题属于附条件民事法律行为。延缓条件的特征在于，该民事法律行为已经成立，但尚未生效，条件不成就则该民事法律行为永远处于成立状态，条件一经成就，该民事法律行为才能生效。故选A项。解除条件的特征在于，该民事法律行为已经成立并生效，条件不成就则永远处于生效状态，条件一经成就，则效力解除。4、下列选项中，只能由法人享有的民事权利是()。A、地役权B、荣誉权C、肖像权D、名称权标准答案：D知识点解析：公民和法人都可以享有地役权和荣誉权。肖像权只能由公民享有。名称权只能由法人享有。5、甲公司和乙公司签订钢材买卖合同约定，甲公司将钢材卖给乙公司，甲公司必须将钢材运至乙公司指定的仓库。但该批钢材在铁路运输部门运输途中因泥石流毁损，则该毁损、灭失的风险由()。A、甲公司和乙公司分担B、铁路运输部门承担C、甲公司承担D、乙公司承担标准答案：C知识点解析：根据合同法的规定，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前南出卖人承担，交付之后由买受人承担，除非法律另有规定或者当事人另有约定。此外，货交第一承运人视为交付。本题中，虽然钢材已经送交给承运人，但风险并未转移，因为两公司的约定(必须送货上门)实际上排除了以交付作为风险承担的条件，属于两公司的额外约定，即甲应当承担钢材毁损、灭失的风险。另外，不可抗力系免责事由，铁路运输部门不承担钢材毁损、灭失的风险。6、下列选项中，可以适用不当得利主张请求权的情形是()。A、甲为自己正在读大学的弟弟乙支付学费，后甲要求乙返还B、丙明知不欠丁的钱而执意向丁还钱，后丙要求丁返还该金钱C、张某偿还了欠李某的赌债，后张某要求李某返还赌资D、陈某和吴某同在河边放牛，后陈某的一头牛走入吴某的牛群中，而吴某对此并不知情标准答案：D知识点解析：对于基于抚养、扶养、赡养等道德义务性质的给付，如对无扶养义务的亲属误以为有扶养义务而予以扶养、养子女对生父母给付赡养费、他人结婚生子而给予贺礼、给他人祝寿给予的贺礼等，不得依据不当得利要求返还。此外，赠与反悔、偿还超过诉讼时效的债务、慰问金、对无因管理人给予报酬、债务人提前偿还未到期的债务、明知不欠债而清偿以及基于不法原因的给付(如：行贿受贿；夫妻一方与他人通奸，向发现者支付金钱；用金钱收买杀手，因未获成功而要求杀手返还金钱)等也不得依据不当得利要求返还。另外，对于赌博之债也不能适用不当得利要求返还。故选D项。7、甲在2002年6月立下遗嘱，将其遗产的一半由其子乙继承。甲2004年8月不幸死亡，现甲的继承人与乙在权利上发生纠纷，则()。A、由于遗嘱时间已经超过2年，乙因遗嘱而取得的权利已经消灭B、乙只可以依据遗嘱继承甲遗产的一半C、乙不仅可以依据遗嘱继承甲遗产的一半，也可以依据法定继承继承甲遗产另一半中的部分D、乙只能依据法定继承继承甲遗产一半中的部分标准答案：C知识点解析：遗嘱本身不存在时效问题，故A项错误。乙不仅可以依据甲生前所立遗嘱继承甲遗产的一半，对于甲生前未作处理的部分，也有权继承其应得的遗产份额。故选C项。8、根据专利法的有关规定，下列选项中可以授予专利权的是()。A、对主要起标识作用的平面印刷品图案的设计B、一种独创、先进、实用的产品制造方法C、一种证明某一定理的新方法D、一份具有很高商业价值的客户名单标准答案：B知识点解析：根据《专利法》第25条第l款的规定，对下列各项，不授予专利权：(1)科学发现；(2)智力活动的规则和方法；(3)疾病的诊断和治疗方法；(4)动物和植物品种；(5)用原子核变换方法获得的物质。(6)对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计。根据该条第2款的规定，对于第1款第4项(动物和植物品种)的产品的生产方法，可以获得专利权。据此，对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计，不能授予专利权。故排除A项。B项表述属于产品的制造方法，可以授予专利权。故选B项。C项表述属于智力活动的规则和方法，不能授予专利权。故排除C项。D项表述不具有授予专利权的实质条件(新颖性、创造性和实用性)，不能授予专利权。故排除D项。9、法人和其他组织享有的计算机软件著作权的保护期限为()。A、10年B、20年C、25年D、50年标准答案：D知识点解析：根据《著作权法》及相关法律的规定，计算机软件著作权的保护期为50年，其保护期限与普通文字作品的保护期限一致，即公民创作的计算机软件著作权的保护期限为作者终生及死后50年，法人或其他组织享有的计算机软件著作权的保护期限为50年。可见，选D项。10、下列选项中，属于代理或者可以适用代理的情形是()。A、甲委托乙把自己的孩子从幼儿园接回来B、丙接受丁的委托，以丁的名义与戊签订买卖合同C、赵某接受钱某委托，将钱某不接受缔约要求的意思表示向孙某作了回复D、远大公司由法定代表人李某与宏远公司法定代表人周某签订加工承揽合同标准答案：B知识点解析：代理的特征之一就是代理人以被代理人名义与第三人为民事法律行为，A项属于一般的事务性委托，且不涉及第三人，故不属于代理。代理的另外一个特征就是代理人以本人的名义独立为意思表示，C项类似于传达、捎口信，没有独立意思，故也不属于代理。法定代表人不同于代理人，法定代表人的行为就是法人的行为，故D项也不是代理。11、下列选项中，属于实践合同的是()。A、定金合同B、赠与合同C、商业借款合同D、互易合同标准答案：A知识点解析：实践合同是指不仅仅要求双方当事人意思表示一致，而且要求交付实物才能成立的合同，如定金合同、民间借款合同、保管合同等。而赠与合同不以交付赠与的标的物作为合同成立的条件，属于诺成合同；商业借款合同也属于诺成合同；互易合同属于买卖合同的变种，而买卖合同属于诺成合同，这决定了互易合同也属于诺成合同。故选A项。12、下列选项中，应当认定为民法上的物的是()。A、太阳B、空气C、土地D、人的毛发标准答案：C知识点解析：物理学意义上的物和民法上的物意义不同。民法上的物必须能为人所控制，太阳、月亮、星星等根本不能为人所控制，不能认定为民法上的物。故排除A项。民法上的物必须具有稀缺性，阳光、空气能满足人类无限需要，不具有稀缺性，不能成为民法上的物。故排除B项。土地具有稀缺性，且属于不动产。故选C项。人的毛发在未与人体分离之前，不属于民法上的物，这体现了民法物的非人格性，当然，与人体分离的毛发可以成为物，例如将剪下的头发出卖。由于本题题干表述为“应当认定为……”，故排除D项。13、下列合同中不能适用留置权的是()。A、行纪合同B、建设工程合同C、加工承揽合同D、运输合同标准答案：B知识点解析：物权法通过后，适用留置权的范围更加宽泛，只要符合留置权成立条件的，都可以适用留置权，但鉴于留置权的标的只能是动产，而建设工程合同的标的是不动产，因而备选项中只有建设工程合同不能适用留置权，故选B项。14、根据合同法的有关规定，下列商业广告中，可以视为要约的是()。A、某房东的广告称：向女生出租床位，联系电话：XXXXXXXXB、某电视台的广告称：现新款创维彩电已上市，本市各大商场均有销售，欲购从速C、某大型商场的广告称：曾到本商场购买西门子电冰箱的用户请注意，现西门子电冰箱已有现货，共70台，每台售价2600元，欲购从速D、某出版社的广告称：本社出版的《国家司法考试辅导用书》已经出版，数量有限，可代办托运，欲购从速标准答案：C知识点解析：根据合同法的规定，商业广告视为要约邀请，但符合要约条件的，如内容具体明确，具备合同的主要条款，则视为要约。本题中，A项不具备合同主要条款，房东发出欲订立租赁合同广告，其目的在于希望他人向自己发出订立租赁合同的要约，故A项为要约邀请，而不是要约。B项和D项也不具有合同主要条款，应当认定为要约邀请。只有C项符合要约条件，即不仅具有合同主要条款，而且从交易习惯上看，接受要约的顾客也特定化，故为要约。15、根据婚姻法的有关规定，无过错方无权主张离婚损害赔偿请求的是()。A、甲的丈夫趁经常出差与某女子同居B、乙的妻子经常在家打骂、凌辱弱不禁风的乙C、丙有吸毒恶习且屡教不改导致家庭债务负担沉重D、已婚的丁在外地与某女子办理结婚登记标准答案：C知识点解析：根据《婚姻法》第46条的规定，有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：(1)重婚的；(2)有配偶者与他人同居的；(3)实施家庭暴力的；(4)虐待、遗弃家庭成员的。C项表述的情形不包括在该法条规定的情形内，故答案是C项。注意：C项表述的情形属于《婚姻法》第32条有关离婚的判定标准。考生应当注意区分《婚姻法》第32条和第46条规定的适用情形。16、下列遗嘱形式中，不需要遗嘱见证人的遗嘱形式是()。A、口头遗嘱B、代书遗嘱C、录音遗嘱D、自书遗嘱标准答案：D知识点解析：我国法律规定了五种遗嘱形式：公证遗嘱、自书遗嘱、代书遗嘱、录音遗嘱和口头遗嘱。在这五种遗嘱形式中，公证遗嘱和自书遗嘱不需要遗嘱见证人。而代书遗嘱、口头遗嘱和录音遗嘱需要有两个以上与被继承人无利害关系的人在场见证。故答案为D项。17、根据合同法的有关规定，下列选项中，当事人有权行使法定解除权解除合同的是()。A、预期违约B、不可抗力C、迟延履行D、第三人过错标准答案：A知识点解析：根据合同法的规定，在满足下列条件时，当事人一方可以行使法定解除权：第一，因不可抗力致使不能实现合同目的。言外之意，单纯的不可抗力不构成动用法定解除权的情形，故B项不正确。第二，在合同履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务，即预期违约。故A项正确。第三，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。第四，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。可见，单纯迟延履行不构成行使法定解除权的情形，故C项不正确。第五，法律规定的其他情形。第三人过错根本不属于当事人行使法定解除权的情形，故D项也不正确。18、下列申请注册的商标，不符合我国商标法规定的是()。A、“仙山”牌药品商标B、“奔月”牌电脑商标C、“耐用”牌家具商标D、“暖阳”牌毛巾商标标准答案：C知识点解析：《商标法》第11条规定了商标相对禁止注册的条件：下列标志不得作为商标注册：(1)仅有本商品的通用名称、图形、型号的；(2)仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；(3)缺乏显著特征的。前款所列标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。据第1款第2项规定，只有C项表述不符合商标注册条件，因为“耐用”直接体现了商品的性能，故选C项。19、对于以登记作为不动产物权变动生效要件的，该物权变动自()时生效。A、记载于登记簿时B、交付C、物权行为成立时D、债权行为生效时标准答案：A知识点解析：根据物权法的规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。所谓不动产登记簿，是指记载不动产上的权利状况并备存于特定机关的簿册。在登记制度中，不动产登记簿具有特殊的地位，即登记簿是证明不动产物权的根据。可见，判断是否发生不动产物权变动的效力，关键要看该不动产物权的变动是否记载于不动产登记簿上。故选A项。20、2008年10月10日甲向乙借款2000元，同时签订了一份质押合同，约定甲于同年10月13日将一头受胎的母牛作为质物交付给乙，甲如期交付。稍后，母牛生下牛犊一头。根据上述情形，下列选项中，表述正确的是()。A、质押合同生效时间为2008年10月10日B、牛犊应当归乙所有C、质押合同生效时间为2008年10月13日D、牛犊应当归甲所有，乙应当将牛犊还给甲标准答案：A知识点解析：根据《物权法》第15条的规定，当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。此外，根据《物权法》第23条的规定，动产物权的变动，自交付时起发生效力。可见，物权变动无论采取登记要件主义，还是采取登记对抗主义，都与合同无关，就本题而言，根据合同法的规定，质押合同在10月10日生效，但如果没有移转占有，质权没有成立，即没有发生物权变动，但合同还是有效的。根据物权法的有关规定，质权人在占有质物期间有收取孳息的权利，但对质物所生孳息不享有所有权，因此，牛犊应当归甲所有；而出质人的所有权受质权的限制，即在甲还款前，乙对小牛犊有权收取和占有，故B项和D项都不正确。注意：有关质权人占有质物期间如何认定孳息的归属问题，物权法维持了担保法的有关规定，因此，这方面的知识点并未发生变化。此外，在物权法和民法通则、担保法等规定不一致时，适用物权法的有关规定。二、多项选择题(本题共10题，每题1.0分，共10分。)21、根据《合同法》的有关规定，对于违反非金钱债务的违约行为，不适用继续履行的情形是()。标准答案：A，B，C知识点解析：《合同法》第110条规定，当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：一是法律上或者事实上不能履行；二是债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；三是债权人在合理期限内未要求履行。据此，选A、B、C项。22、下列选项中，有关民事权利的表述，正确的是()。标准答案：A，C，D知识点解析：知识产权属于支配权、绝对权，具有排他性特征，故选A项。物权是绝对权、对世权、支配权，具有排他性，但物权不具有任意性，债权具有任意性，故排除B项。债权是典型的相对权、请求权，也是对人权，故选C项。人身权是绝对权、对世权、支配权，具有排他性，故选D项。23、甲、乙二人签订一份房屋买卖合同，合同约定：如果甲之子在一年内出国，则甲将房屋卖给乙，这一民事法律行为()。标准答案：B，C知识点解析：附条件民事法律行为和附期限民事法律行为的根本区别在于，附条件民事法律行为中的条件具有或然性，既可能发生，也可能不发生，而附期限民事法律行为中的期限是必然发生的，具有确定性，故选C项，排除D项。该题属于附延缓条件的民事法律行为，对于附延缓条件的民事法律行为，在条件成就之前，法律行为已经成立，但法律行为的效力处于停止状态。因条件未成就，法律行为虽然已经成