国家司法考试卷三（商法）模拟试卷5（共284题）

国家司法考试卷三（商法）模拟试卷5（共9套）（共284题）国家司法考试卷三（商法）模拟试卷第1套一、单项选择题(本题共12题，每题1.0分，共12分。)1、关于破产案件受理后、破产宣告前的程序转换，下列哪一表述是正确的?()(司考．2009．3．30)A、如为债务人申请破产清算的案件，债权人可以申请和解B、如为债权人申请债务人破产清算的案件，债务人可以申请重整C、如为债权人中请债务人重整的案件，债务人可以申请破产清算D、如为债权人申请债务人破产清算的案件，债务人的出资人可以申请和解标准答案：B知识点解析：《企业破产法》第7条规定，债务人有本法第二条规定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算。根据上述规定可知，只有债务人有权申请和解，债权人在任何情况下都无权申请和解。因此，A项错误。《企业破产法》第70条第2款规定，债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本十分之一以上的出资人，可以向人民法院申请重整。因此，B项正确。《企业破产法》第70条第1款规定，债务人或者债权人可以依照本法规定，直接向人民法院申请对债务人进行重整。据此可知，债权人和债务人都有权直接申请重整，如果债权人先申请了重整，债务人是不能再申请破产清算的。因此，C项错误。如为债权人中请债务人破产清算的案件，债务人的出资人可以申请重整，不能申请和解，只有债务人才能申请和解。因此，D项错误。2、下列哪种在破产宣告前成立的请求权，不得成为破产债权?()A、放弃了优先受偿权的债权B、有财产担保的债权，经由担保物清偿后的未足清偿部分C、破产人的连带债务人，因代替破产人清偿债务而取得的求偿权D、破产人欠缴的税款标准答案：D知识点解析：《企业破产法》第113条，破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿：(一)破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；(二)破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款；(三)普通破产债权，破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。破产企业的董事、监事和高级管理人员的工资按照该企业职工的平均工资计算。因此，破产人欠缴的税款不纳入普通的破产债权。3、破产财产分配方案由()提出。A、债权人会议B、清算组C、人民法院D、管理人标准答案：D知识点解析：本题考查的是提出破产分配方案的主体。《企业破产法》第115条第1款规定：“管理人应当及时拟订破产分配方案，提交债权人会议讨论。”据此，本题正确答案为D。4、破产财产分配完毕，由()提请人民法院终结破产程序。破产程序终结后，未得到清偿的债权不再清偿。A、债权人会议B、清算组C、管理人D、合议庭标准答案：C知识点解析：本题考查的是提请人民法院终结破产程序的主体。根据《企业破产法》第120条第2款的规定，管理人在最后分配完结后，应当及时向人民法院提交破产财产分配报告，并提请人民法院裁定终结破产程序。据此，本题正确答案为C。5、企业破产案件中，对破产企业未履行的合同，()可以决定解除或继续履行。A、债权人会议B、管理人C、清算组D、人民法院标准答案：B知识点解析：本题考查的是破产案件中有权决定未履行合同的处理的主体。《企业破产法》第18条第1款规定：“人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同。管理人决定继续履行合同的，对方当事人应当履行；但是，对方当事人有权要求管理人提供担保。管理人不提供担保的，视为解除合同。”据此，本题正确答案为B。6、在下列情况中，可以向管理人主张破产抵销权是()A、债权人在破产受理前对破产企业发生的债务B、债权人在破产宣告前对破产企业发生的债务C、债权人在已知债务人有不能清偿到期债务，对债务人负担债务的D、债务人的债务人已知破产申请的事实，对债务人负担债务的标准答案：A知识点解析：本题考查的是可以行使破产抵销权的主体。《企业破产法》第40条规定：“债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。但是，有下列情形之一的，不得抵销：(一)债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的；(二)债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外；(三)债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。”据此，本题正确答案为A。7、千叶公司因不能清偿到期债务，被债权人百草公司申请破产，法院指定甲律师事务所为管理人。下列哪一选项是错误的?()(司考．2007．3．28)A、甲律师事务所租赁百草公司酒店用作管理人办公室的行为不违反破产法的规定B、甲律师事务所有权处分千叶公司的财产C、甲律师事务所有权因担任管理人而获得报酬D、如甲律师事务所不能胜任职务，债权人会议有权罢免其管理人资格标准答案：D知识点解析：本题考查的是破产管理人的权力和任免。《企业破产法》第25条第1款规定：“管理人履行下列职责：……(六)管理和处分债务人的财产；……”因此B项正确。第28条第2款规定：“管理人的报酬由人民法院确定。”因此C项正确。管理人为履行职务，有权租赁办公室进行日常办公，不违反破产法的规定，因此A项也正确。《企业破产法》第22条第2款规定：“债权人会议认为管理人不能依法、公正执行职务或者有其他不能胜任职务情形的，可以申请人民法院予以更换。”据此，债权人会议无权直接罢免管理人，D项错误。本题为选非题，故选D。8、破产企业的破产财产不包括下列哪项内容?()A、宣告破产时破产企业经营管理的全部财产B、破产企业在破产宣告后至破产程序终结前所取得的财产C、作为担保物的财产D、担保物的价款超过所担保债务数额的部分标准答案：C知识点解析：已经作为担保物的财产不属于破产财产。《企业破产法》第30条规定：破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产。故本题选C。9、长虹储运公司是一家国有企业，因经营不善进入破产程序。与该公司有关的下列哪种款项或费用属于破产债权?()A、债权人甲公司因参加破产程序花费5万元B、破产宣告时长虹储运公司欠乙公司2万元贷款，离偿付日期还有1个月C、长虹储运公司向银行贷款10万元，该项贷款以长虹储运公司价值20万元的房产作抵押担保D、长虹储运公司拖欠某市地方税务局税款5万元标准答案：B知识点解析：破产宣告前成立的无财产担保的债权和放弃优先受偿权的有财产担保的债权为破产债权；破产企业所欠税款不属于破产债权；债权人参加破产程序的费用也不得作为破产债权。故本题A、C、D都不属于破产债权，正确答案为B。10、光华公司宣告破产后，下列哪些财产不属于破产财产?()A、宣告破产时列入破产企业资产表内的厂房、机械设备和土地使用权B、公司所拥有的知识产权C、破产企业作为担保人提供的抵押物和质物D、破产企业在破产程序进行期间所取得的营业收入标准答案：C知识点解析：本题考查的是破产财产的范围。《企业破产法》第30条规定：“破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产。”据此，本题C项不属于破产财产的范围，为本题正确答案。11、绿杨公司因严重资不抵债向法院申请破产，法院已经受理其申请。根据《企业破产法》的规定，在法院已经受理破产申请、尚未宣告绿杨公司破产之时，下列哪一项财产不构成债务人财产?()(司考．2007．3．29)A、绿杨公司享有的未到期债权B、管理人撤销绿杨公司6个月前以明显不合理价格进行交易涉及的财产C、绿杨公司所有但已设定抵押的财产D、绿杨公司购买的正在运输途中的但尚未付清货款的货物标准答案：D知识点解析：本题考查的是破产法中债务人财产的范围。《企业破产法》第30条规定：“破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产。”据此，债务人享有的未到期债权和设定抵押的财产均属于债务人财产，A、C不选。《企业破产法》第31条规定：“人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：……(二)以明显不合理的价格进行交易的；……”上述处分行为经撤销后，标的财产同样属于债务人财产，B项不选。《企业破产法》第39条规定：“人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标的物。但是，管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。”因此，上述标的物不属于债务人财产。D项正确。12、某公司经营不善，现进行破产清算。关于本案的诉讼费用，下列哪一说法是错误的?()(司考．2012．3．30)A、在破产申请人未预先交纳诉讼费用时，法院应裁定不予受理破产申请B、该诉讼费用可由债务人财产随时清偿C、债务人财产不足时，诉讼费用应先于共益费用受清偿D、债务人财产不足以清偿诉讼费用等破产费用的，破产管理人应提请法院终结破产程序标准答案：A知识点解析：《企业破产司法解释一》第8条规定：“破产案件的诉讼费用，应根据企业破产法第四十三条的规定，从债务人财产中拨付。相关当事人以申请人未预先交纳诉讼费用为由，对破产申请提出异议的，人民法院不予支持。”据此，破产申请人申请企业破产清算不以预先交纳诉讼费用为前提，故A项错误，当选。《企业破产法》第43条第1款规定：“破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。”该法第41条规定：“人民法院受理破产申请后发生的下列费用，为破产费用：(一)破产案件的诉讼费用；(二)管理、变价和分配债务人财产的费用；(三)管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。”据此，破产清算的诉讼费用属于企业破产费用，应当以债务人财产随时清偿，故B项正确．不能选。《企业破产法》第43条第2款规定：“债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。”诉讼费用属于破产费用，而共益费用属于共益债务，所以诉讼费用应先于共益费用受清偿，C项正确，不能选。《企业破产法》第43条第4款规定：“债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序。人民法院应当自收到请求之日起十五日内裁定终结破产程序，并予以公告。”据此，D项正确，不能选。二、多项选择题(本题共12题，每题1.0分，共12分。)13、下列关于破产申请的说法哪些是正确的：()标准答案：A,B,C,D知识点解析：本题考查的是债权人和债务人中请破产的形式条件和实质条件。《企业破产法》第7条第1、2款规定：“债务人有本法第二条规定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。”可见，A、B、C项均正确。虽然在破产程序开始后，未到期债权视为已到期，债权人有权参加破产程序，但只有到期债权的请求权人可以申请破产。债务到期前，债权人发现债务人财务状况恶化，可能无法清偿债务不能申请破产。根据《企业破产法》的规定，不论是债权人还是债务人申请破产，都应当采用书面形式。因此，D项正确。14、债务人提出破产申请时，应向人民法院提供()标准答案：B,C,D知识点解析：本题考查的是债权人提出破产申请应当提供的材料。《企业破产法》第8条第3款规定：“债务人提出申请的，还应当向人民法院提交财产状况说明、债务清册、债权清册、有关财务会计报告、职工安置预案以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况。”据此，本题正确答案为B、C、D。15、2013年3月，债权人甲公司对债务人乙公司提出破产申请。下列哪些选项是正确的?()(司考．2013．3．73)标准答案：A,C知识点解析：根据《企业破产法》第8条规定，向人民法院提出破产申请，应当提交破产申请书和有关证据。这中间包括证明债务人资产状况的证据。根据《企业破产法》第2条和第7条的规定，债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏偿债能力的，债务人可以提出破产申请。债务人不能清偿到期债务时，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。综上，甲公司作为债权人，提交证据仅满足证明债务人乙公司不能清偿到期债务即可，不需要证明乙公司资产不足以清偿全部债务，作为债权人他也无法证明乙公司资产不足以清偿全部债务。所以A正确，B错误。《企业破产法》第10条规定，债权人提出破产申请的，人民法院应当自收到申请之日起，5日内通知债务人。债务人对申请有异议的，应当自收到人民法院的通知之日起7日内向人民法院提出。C正确。《企业破产法若干问题的规定(一)》第1条第2款规定，相关当事人以对债务人的债务负有连带责任的人未丧失清偿能力为由，主张债务人不具有破产原因的，人民法院应不予支持。因此，D错误。16、下列属于破产债权的是()标准答案：C,D知识点解析：本题考查的是破产债权的范围。《企业破产法》第107条第2款规定：“债务人被宣告破产后，债务人称为破产人，债务人财产称为破产财产，人民法院受理破产申请时对债务人享有的债权称为破产债权。”根据第110条的规定，对破产人的特定财产享有担保权的权利人放弃优先受偿权利的，其债权作为普通债权。据此，本题D项属于破产债权。因为无财产担保的债权属于破产债权，其利息作为从债也应属于破产债权，故本题C项属于破产债权。根据《企业破产法》第113条的规定可知，本题A、B项不属于破产债权。综上，本题正确答案为C、D。17、2011年9月1日，某法院受理了湘江服装公司的破产申请并指定了管理人，管理人开始受理债权申报。下列哪些请求权属于可以申报的债权?(司考．2011．3．73)标准答案：A,C知识点解析：《企业破产法》第46条第1款规定：“未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。”A项中，甲公司的设备余款给付请求权在法院受理破产申请时尚未到期，但是视为到期，故可以申报破产债权，A项正确。最高人民法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》第55条第1款规定：“下列债权属于破产债权：……(三)破产宣告前发生的虽有财产担保但是债权数额超过担保物价值部分的债权；……(五)清算组解除合同，对方当事人依法或者依照合同约定产生的对债务人可以用货币计算的债权；”B项中，乙公司请求湘江公司加工一批服装的合同履行请求权无法用货币计算，不能申报破产债权。C项中丙银行超出抵押财产的债权可以申报破产债权，故C项正确。最高人民法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》第61条第1款规定：“下列债权不属于破产债权：(一)行政、司法机关对破产企业的罚款、罚金以及其他有关费用；……”据此，当地税务机关对湘江公司作出的8万元行政处罚不属于破产债权，D项不能选。18、某企业长期亏损，终致资不抵债，无法清偿到期债务。债权人依法向人民法院申请宣告该企业破产。人民法院受理该破产案件后，经过审查，作出裁定，宣告该企业破产。但人民法院在审理该案过程中，发现在人民法院受理该破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销()。标准答案：A,B,C知识点解析：本题考查的是管理人有权请求人民法院予以撤销的行为范围。《企业破产法》第31条规定：“人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：(一)无偿转让财产的；(二)以明显不合理的价格进行交易的；(三)对没有财产担保的债务提供财产担保的；(四)对未到期的债务提前清偿的；(五)放弃债权的。”据此，本题正确答案为A、B、C。19、某破产案件中，债权人向法院提出更换管理人的申请。申请书中指出了如下事实，其中哪些属于主张更换管理人的正当事由?()(司考．2009．3．76)标准答案：A,B,C知识点解析：《企业破产法》第22条第2款规定，债权人会议认为管理人不能依法、公正执行职务或者有其他不能胜任职务情形的，可以申请人民法院予以更换。《企业破产法》第23条规定，管理人依照本法规定执行职务，向人民法院报告工作，并接受债权人会议和债权人委员会的监督。管理人应当列席债权人会议，向债权人会议报告职务执行情况，并回答询问。根据《企业破产法》第23条的规定，管理人有依法履行职务并在列席债权人会议时，向债权人会议报告职务执行情况并回答询问的义务。A项中，管理人不如实报告债务人财产接管情况，并拒绝回答部分债权人询问的行为违反了法律规定的法定义务，属于《企业破产法》第22条第2款规定的不能依法、公正执行职务的情况。债权人可以以此为由申请更换管理人。因此，A项正确。《企业破产法》第69条第(一)项规定，管理人实施涉及土地、房屋等不动产权益的转让应当及时报告债权人委员会。B项中，管理人将债务人的一处房产转让给第三人，未报告债权人委员会的行为违反了法律规定的法定义务，属于《企业破产法》第22条第2款规定的不能依法、公正执行职务的情况。债权人可以以此为由申请更换管理人。因此，B项正确。《企业破产法》第33条第(一)项规定，债务人为逃避债务而隐匿、转移财产的行为无效。第34条规定，因本法第三十一条、第三十二条或者第三十三条规定的行为而取得的债务人的财产，管理人有权追回。据此可知，管理人有义务对债务人在破产申请前为逃避债务而转移财产的行为进行调查，如果属实应当将转移财产追回。本题C项中，管理人怠于行使上述法定职权，属于《企业破产法》第22条第2款规定的不能依法、公正执行职务的情况。债权人可以以此为由申请更换管理人。因此，C项正确。《企业破产法》第24条规定，管理人可以由有关部门机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。据此可知，律师事务所可以担任破产企业的管理人，如果管理人是律师事务所来担任的，那么管理人将对外追收债款的诉讼业务交给其所在律师事务所办理，并单独计收代理费的行为是合法的，不属于债权人申请更换管理人的理由。因此，D项错误。20、根据《破产法》规定，关于破产管理人，下列哪些选项是错误的?()(司考．四川．2008．3．76)标准答案：A,B,C,D知识点解析：《企业破产法》第24条规定，管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。人民法院根据债务人的实际情况，可以在征询有关社会中介机构的意见后，指定该机构具备相关专业知识并取得执业资格的人员担任管理人。由此，管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任，也可以由社会中介机构中具备相关专业知识并取得执业资格的个人担任。故A项的说法错误。第22条规定，管理人由人民法院指定。因此B项说法错误。第23条规定，管理人依照本法规定执行职务，向人民法院报告工作，并接受债权人会议和债权人委员会的监督。由此，破产管理人是依照法律规定自行执行事务，而不是在人民法院的指导下开展工作，C项的说法错误。第22条第3款规定，指定管理人和确定管理人报酬的办法，由最高人民法院规定。故D项的说法错误。本题的正确答案是A、B、C、D。21、人民法院受理破产案件后，涉及债务人财产的下列行为无效：()标准答案：B,D知识点解析：本题考查的是特定期限内破产企业的行为无效的情况。《企业破产法》第33条规定：“涉及债务人财产的下列行为无效：(一)为逃避债务而隐匿、转移财产的；(二)虚构债务或者承认不真实的债务的。”据此，本题正确答案为B、D。22、涉及债务人财产的下列行为的法律效果表述正确的是()标准答案：B,C知识点解析：本题考查的是涉及债务人财产的行为的效力。《企业破产法》第33条规定：“涉及债务人财产的下列行为无效：(一)为逃避债务而隐匿、转移财产的；(二)虚构债务或者承认不真实的债务的。”第31条规定：“人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：(一)无偿转让财产的；(二)以明显不合理的价格进行交易的；(三)对没有财产担保的债务提供财产担保的；(四)对未到期的债务提前清偿的；(五)放弃债权的。”据此，本题正确答案为B、C。23、某建筑公司因严重资不抵债向法院申请破产救济。关于该案破产财产范围和清偿顺序等，下列哪些选项是错误的?()(司考．四川．2008．3．78)标准答案：A,C,D知识点解析：《企业破产法》第113条规定，破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿：(一)破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；(二)破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款；(三)普通破产债权。第41条规定，人民法院受理破产申请后发生的下列费用，为破产费用：(一)破产案件的诉讼费用；(二)管理、变价和分配债务人财产的费用；(三)管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。本题中，农民工的工资并不属于破产费用，其受偿顺序在破产费用之后，A项说法错误。第30条规定，破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产。第107条第2款规定，债务人被宣告破产后，债务人称为破产人，债务人财产称为破产财产。第38条规定，人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。但是，本法另有规定的除外。因此B项说法正确，C项说法错误，按照破产财产的定义，抵押物也属于破产财产。员工对公司投资后是作为公司股东身份存在的，其不是债权人，因此不能作为债权人受偿，D项说法错误。本题的正确答案是A、C、D。24、甲公司向乙银行贷款100万元，由A公司和B公司作为共同保证人，并以甲公司的厂房作抵押担保。其后，甲公司因严重资不抵债而向法院申请破产。法院裁定受理破产申请，并指定了破产管理人。下列哪些选项是正确的?()(司考．2008．3．73)标准答案：B,C知识点解析：《企业破产法》第16条规定，人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。因此，A的说法错误，不当选；第51条规定，债务人的保证人或者其他连带债务人已经代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权申报债权。债务人的保证人或者其他连带债务人尚未代替债务人清偿债务的，以其对债务人的将来求偿权申报债权。但是，债权人已经向管理人申报全部债权的除外。由此，B和C是正确的，当选。第110条规定，享有本法第一百零九条规定权利的债权人行使优先受偿权利未能完全受偿的，其未受偿的债权作为普通债权；放弃优先受偿权利的，其债权作为普通债权。由此，D是错误的，不当选。本题正确答案是B、C。三、不定项选择题(本题共6题，每题1.0分，共6分。)25、破产案件由()管辖。标准答案：B知识点解析：本题考查的是破产案件的管辖。《企业破产法》第3条规定：“破产案件由债务人住所地人民法院管辖。”据此，本题正确答案为B。26、甲、乙、丙三者均为企业法人，其中甲乙双方因购买机床与丙签订了协议，协议约定：由甲提供机床数台并送到乙的仓库，乙支付货款288万元，由于甲要求，乙找到丙为其偿还债务作担保之后，甲履行了合同，将货物送至乙库。乙因经营不善造成严重亏损，不能清偿到期债务被宣告破产。在被宣告破产前，甲将乙丙诉至人民法院，要求其偿还货款，则人民法院应当()标准答案：B知识点解析：本题考查的是破产程序对其他民事程序的影响。根据《企业破产法》第20条的规定，人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或仲裁应当中止。故本题正确答案为B。27、企业申请破产的条件是()标准答案：C知识点解析：本题考查的是企业申请破产的条件。《企业破产法》第2条第1款规定：“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。”据此，本题正确答案为C。28、某公司自成立以来，业绩一般，其后因经营管理不善严重亏损，对外负债远远超过公司注册资本，且公司已无力清偿，该企业向人民法院申请破产。人民法院在受理后经审查认定该公司符合法定破产条件，于是裁定该公司申请破产案进入破产还债程序。其后，法院主持召开了第一次债权人会议，但在会议上，有部分债权人提出不同意宣告该公司破产。法院应如何处理?()标准答案：A知识点解析：本题考查的是破产界限。企业的破产与否取决于企业是否具备破产条件达到破产界限。而不在于债权人或债务人是否同意。本题中，该公司经法院审查，已达到破产界限，法院有权根据债务人的具体情况，宣告该债务人破产。29、企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，根据《企业破产法》的规定，该企业法人可以选择以下哪些程序处理其与债权人之间的债权债务关系?()标准答案：A,B,D知识点解析：本题考查的是具备破产原因企业的清理债务途径。《企业破产法》第2条规定：“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。企业法人有前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整。”第7条规定：“债务人有本法第二条规定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。……企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算。”据此，A、B、D项正确，C项错误。选A、B、D。30、中南公司不能清偿到期债务，债权人天一公司向法院提出对其进行破产清算的申请，但中南公司以其账面资产大于负债为由表示异议。天一公司中南公司以其账面资产大于负债为由表示异议。天一公司遂提出各种事由，以证明中南公司属于明显缺乏清偿能力的情形。下列哪些选项符合法律规定的关于债务人明显缺乏清偿能力、无法清偿债务的情形?(司考．2012．3．71)标准答案：A,B,C知识点解析：《企业破产法解释一》第4条规定：“债务人账面资产虽大于负债，但存在下列情形之一的，人民法院应当认定其明显缺乏清偿能力：(一)因资金严重不足或者财产不能变现等原因，无法清偿债务；(二)法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产，无法清偿债务；(三)经人民法院强制执行，无法清偿债务；(四)长期亏损且经营扭亏困难，无法清偿债务；(五)导致债务人丧失清偿能力的其他情形。”A项中，核心资产不能变现，属于上述规定第(一)项情形，故A项正确。B项符合上述规定第(二)项情形，故B项正确。C项属于上述规定第(三)项情形，故C项正确。D项情形不符合法律规定，错误。国家司法考试卷三（商法）模拟试卷第2套一、单项选择题(本题共12题，每题1.0分，共12分。)1、债权人会议通过和解协议，经人民法院裁定认可，()，并予以公告。A、终结破产B、中止破产程序C、终止和解程序D、裁定进入破产整顿程序标准答案：C知识点解析：本题考查的是企业与债权人会议达成协议的后果。根据《企业破产法》第98条的规定，债权人会议通过和解协议的，由人民法院裁定认可，终止和解程序，并予以公告。管理人应当向债务人移交财产和营业事务，并向人民法院提交执行职务的报告。据此。本题正确答案为C。2、千叶公司因不能清偿到期债务，被债权人百草公司申请破产，法院指定甲律师事务所为管理人。下列哪一选项是错误的?()(司考．2007．3．28)A、甲律师事务所租赁百草公司酒店用作管理人办公室的行为不违反破产法的规定B、甲律师事务所有权处分千叶公司的财产C、甲律师事务所有权因担任管理人而获得报酬D、如甲律师事务所不能胜任职务，债权人会议有权罢免其管理人资格标准答案：D知识点解析：《企业破产法》第22条规定：“管理人由人民法院指定。债权人会议认为管理人不能依法、公正执行职务或者有其他不能胜任职务情形的，可以申请人民法院予以更换。指定管理人和确定管理人报酬的办法，由最高人民法院规定。”依据该条规定，管理人由法院指定，同时赋予债权人会议向人民法院申请更换不能胜职务管理人的权利。管理人有取得报酬的权利。选项C符合法律规定，表述正确，不是本题正确答案。选项D的表述错误，是本题的正确答案。债权人会议有权申请法院更换不能胜任职务的管理人，而不是自己有权直接作出罢免的决定；《企业破产法》第25条规定：“管理人履行下列职责：(一)接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料；(二)调查债务人财产状况，制作财产状况报告；(三)决定债务人的内部管理事务；(四)决定债务人的日常开支和其他必要开支；(五)在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业；(六)管理和处分债务人的财产；(七)代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序；(八)提议召开债权人会议；(九)人民法院认为管理人应当履行的其他职责。本法对管理人的职责另有规定的，适用其规定。”依据该条第6项的规定，选项B表述正确，非本题正确答案。管理人在破产程序中应保持中立地位，选项A所表述的行为，看似有违其要求，但是就本题所给信息很难判断其违反了破产法的规定，且本题是单项选择题，最佳答案是选项D。3、田园有限公司因管理经营不善，不能清偿到期债务，于2009年10月10日向人民法院申请破产。法院受理后，于10月13日在报纸上刊登公告，要求该公司的债权人申报债权，并定于11月13日召开第一次债权人会议。12月13日，第一次债权人会议召开，人民法院裁定田园有限公司破产，次年3月10日，人民法院宣告债务人破产的，3月15日送达债务人和管理人。根据《企业破产法》，以下哪个说法是错误的?()A、本案中第一次债权人会议不合法B、本案中宣告破产裁定的送达时间不合法C、本案中法院以裁定形式宣告田园有限公司破产是错误的D、本案中田园公司可以自己提出破产申请标准答案：C知识点解析：《企业破产法》第45条规定，人民法院受理破产申请后，应当确定债权人申报债权的期限。债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于三十日，最长不得超过三个月。第62条规定，第一次债权人会议由人民法院召集，自债权申报期限届满之日起十五日内召开。以后的债权人会议，在人民法院认为必要时，或者管理人、债权人委员会、占债权总额四分之一以上的债权人向债权人会议主席提议时召开。故A项表述正确。题中债权人会议召开时间不合法，B项表述正确。债务人可以申请宣告破产，故D项表述正确。4、下列有关《企业破产法》中的债权人会议，说法正确的是()A、在债权人会议中，仅有无财产担保的债权人享有表决权B、债权人会议的决议，对于全体债权人均有约束力，包括有表决权和无表决权的债权人C、债权人会议通过和解协议草案的决议，必须由出席会议的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额，必须占全体债权总额的2／3以上D、债权人会议主席由全体债权人民主选举产生标准答案：B知识点解析：本题考查的是有关债权人会议的规定。《企业破产法》第59条规定：“依法申报债权的债权人为债权人会议的成员，有权参加债权人会议，享有表决权。……债权人会议主席由人民法院从有表决权的债权人中指定。……”据此，本题A、D项不正确。第97条规定：“债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的三分之二以上。”据此，本题B项正确，C项不正确。5、破产案件中，债权人应当在法定期限内申报债权，逾期未申报的，()A、视为自动放弃债权B、可以在破产财产最后分配前补充申报C、可以在破产程序终结前向债权人会议申报债权，经审查核实后，追加为债权人会议成员，参与破产财产分配D、适用《民事诉讼法》规定的代表人诉讼制度标准答案：B知识点解析：本题考查的是破产案件中逾期未申报债权的后果。《企业破产法》第56条的规定，“在人民法院确定的债权申报期限内，债权人未申报债权的，可以在破产财产最后分配前补充申报；但是，此前已进行的分配，不再对其补充分配。为审查和确认补充申报债权的费用，由补充申报人承担。债权人未依照本法规定申报债权的，不得依照本法规定的程序行使权利。”据此，本题正确答案为B。6、在某公司破产案件中，债权人会议经出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的60％，就若干事项形成决议。该决议所涉下列哪一事项不符合《企业破产法》的规定?()(司考．2012．3．31)A、选举8名债权人代表与1名职工代表组成债权人委员会B、通过债务人财产的管理方案C、申请法院更换管理人D、通过和解协议标准答案：D知识点解析：《企业破产法》第61条第1款规定：“债权人会议行使下列职权：(一)核查债权；(二)申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬；(三)监督管理人；(四)选任和更换债权人委员会成员；(五)决定继续或者停止债务人的营业；(六)通过重整计划；(七)通过和解协议；(八)通过债务人财产的管理方案；(九)通过破产财产的变价方案；(十)通过破产财产的分配方案；(十一)人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权。”关于一般事项的表决程序，《企业破产法》第64条第1款规定：“债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过。并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的二分之一以上。但是，本法另有规定的除外。”本题中，债权人会议决定经过有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的60％，超过1／2，所以A、B、C三项符合法律规定。关于和解协议的表决程序，《企业破产法》第97条规定：“债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的三分之二以上。”据此，D项不符合法律规定。7、企业破产时，行使破产宣告权的是()。A、上级主管部门B、工商行政管理部门C、仲裁机构D、人民法院标准答案：D知识点解析：本题考查的是行使破产宣告权的机关。根据《企业破产法》的规定，有权宣告企业破产的机关是人民法院，故本题正确答案为D。8、在下列情况中，哪种可以行使破产抵消权?()A、无财产担保的债权人在破产宣告前对破产企业发生的债务B、有财产担保的债权人在破产宣告前对破产企业发生的债务C、破产企业的债务人在破产宣告后取得的他人的破产债务D、破产企业的债务人已知破产企业停止支付或有破产申请的事实而取得的破产债权标准答案：A知识点解析：参见《企业破产法》第33条。9、破产案件中，有财产担保的债权，其数额超过担保物的价款的，未受清偿的部分，()A、不再清偿B、由清算组织优先拨付C、就破产财产优先受偿D、作为普通债权依照破产程序受偿标准答案：D知识点解析：本题考查的是破产案件中对有财产担保的债权的清偿。《企业破产法》第110条规定：“享有本法第一百零九条规定权利的债权人行使优先受偿权利未能完全受偿的，其未受偿的债权作为普通债权；放弃优先受偿权利的，其债权作为普通债权。”据此，本题正确答案为D。10、破产债权人应该向以下哪个主体去主张破产抵销?()A、债务人B、债权人会议C、债务人所在地人民法院D、清算组标准答案：A知识点解析：本题考查的是破产债权人主张抵销权的对象。根据《企业破产法》第40条的规定，债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。11、2014年6月经法院受理，甲公司进入破产程序。现查明，甲公司所占有的一台精密仪器，实为乙公司委托甲公司承运而交付给甲公司的。关于乙公司的取回权，下列哪一表述是错误的?()(司考．2014．3．31)A、取回权的行使，应在破产财产变价方案或和解协议、重整计划草案提交债权人会议表决之前B、乙公司未在规定期限内行使取回权，则其取回权即归于消灭C、管理人否认乙公司的取回权时，乙公司可以诉讼方式主张其权利D、乙公司未支付相关运输、保管等费用时，保管人可拒绝其取回该仪器标准答案：B知识点解析：关于取回权，《企业破产法》第38条规定，人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。但是，本法另有规定的除外。《企业破产法解释(二)》第26条进一步规定，权利人依据企业破产法第38条的规定行使取回权，应当在破产财产变价方案或者和解协议、重整计划草案提交债权人会议表决前向管理人提出。权利人在上述期限后主张取回相关财产的，应当承担延迟行使取回权增加的相关费用。据此，A项正确。根据上述规定，如果乙公司未在规定期限内行使取回权，其取回权并不会灭失，但由此增加的费用需要由乙公司承担，故B项错误，当选。《企业破产法解释(二)》第27条第1款规定，权利人依据企业破产法第38条的规定向管理人主张取回相关财产，管理人不予认可，权利人以债务人为被告向人民法院提起诉讼请求行使取回权的，人民法院应予受理。据此，C项正确。《企业破产法解释(二)》第28条规定，权利人行使取回权时未依法向管理人支付相关的加工费、保管费、托运费、委托费、代销费等费用，管理人拒绝其取回相关财产的，人民法院应予支持。据此，D项正确。12、2014年5月，甲、乙、丙三人共同出资设立一家有限责任公司。甲的下列哪一行为不属于抽逃出资行为?()(司考．2014．3．29)A、将出资款项转入公司账户验资后又转出去B、虚构债权债务关系将其出资转出去C、利用关联交易将其出资转出去D、制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配标准答案：A知识点解析：关于抽逃出资的认定，修改前的《公司法解释(三)》第12条规定，公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的。人民法院应予支持：(1)将出资款项转入公司账户验资后又转出；(2)通过虚构债权债务关系将其出资转出；(3)制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；(4)利用关联交易将出资转出；(5)其他未经法定程序将出资抽回的行为。2014年2月《公司法解释(三)》修改后删去原第12条第1项，并将该条修改为：公司成立后．公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：(1)制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；(2)通过虚构债权债务关系将其出资转出；(3)利用关联交易将出资转出；(4)其他未经法定程序将出资抽回的行为。据此，将出资款项转入公司账户验资后又转出不再属于抽逃出资的行为，故A项当选。二、多项选择题(本题共15题，每题1.0分，共15分。)13、下列关于企业破产还债程序中债权人会议的说法正确的是()标准答案：C,D知识点解析：本题考查的是有关债权人会议的规定。《企业破产法》第59条第1、2款规定：“依法申报债权的债权人为债权人会议的成员，有权参加债权人会议，享有表决权。债权尚未确定的债权人，除人民法院能够为其行使表决权而临时确定债权额的外，不得行使表决权。”第60条规定：“债权人会议设主席一人，由人民法院从有表决权的债权人中指定。债权人会议主席主持债权人会议。”据此，本题C、D项正确。14、第一次以后的债权人会议在()的情况下召开。标准答案：A,B,C知识点解析：本题考查的是第一次以后的债权人会议召开的情况。《企业破产法》第62条第二款规定：“以后的债权人会议，在人民法院认为必要时，或者管理人、债权人委员会、占债权总额四分之一以上的债权人向债权人会议主席提议时召开。”据此，本题正确答案为A、B、C。15、和解协议草案决议的通过，必须经()标准答案：A,D知识点解析：本题考查的是和解协议的通过程序。《企业破产法》第97条规定：“债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的三分之二以上。”据此．本题正确答案为A、D。16、下列有关破产案件中债权人会议的决议的表述，正确的是()标准答案：A,B,C知识点解析：本题考查的是有关债权人会议决议的规定。《企业破产法》第64条第1款规定：“债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的二分之一以上。但是，本法另有规定的除外。”据此，本题A、B项正确。根据第59条第4款的规定，债权人可以委托代理人出席债权人会议，行使表决权，故本题C项正确。又根据第64条第2款的规定，债权人认为债权人会议的决议违反法律规定，损害其利益的，可以自债权人会议作出决议之日起十五日内，请求人民法院裁定撤销该决议，责令债权人会议依法重新作出决议。故D项是不正确的。17、根据《企业破产法》的规定，在企业法人破产还债程序中，债权人可以组成债权人会议，讨论通过破产财产的处理分配方案或者和解协议。债权人会议决定事项的具体要求有哪些?()标准答案：A,B,C知识点解析：本题考查的是债权人会议作出决议的程序。《企业破产法》第64条第1款规定：“债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的二分之一以上。但是，本法另有规定的除外。”18、根据《企业破产法》的规定，破产债权的范围包括()标准答案：A,B,C,D知识点解析：本题考查的是破产债权的范围。《企业破产法》第53条规定：“管理人或者债务人依照本法规定解除合同的，对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权。”第110条规定：“享有本法第一百零九条规定权利的债权人行使优先受偿权利未能完全受偿的，其未受偿的债权作为普通债权；放弃优先受偿权利的，其债权作为普通债权。”第64条第1款规定：“未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。”19、下面有关破产案件中债权申报的表述，正确的是()标准答案：A,B,C知识点解析：本题考查的是债权申报的性质和有关规定。《企业破产法》第56条规定：“在人民法院确定的债权申报期限内，债权人未申报债权的，可以在破产财产最后分配前补充申报；但是，此前已进行的分配，不再对其补充分配。为审查和确认补充申报债权的费用，由补充申报人承担。”据此，本题A、B项正确。由于法律没有关于延长债权申报的规定，故本题D项不正确。根据第59条的规定，债权人申报债权时，应当书面说明债权的数额和有无财产担保，并提交有关证据。20、根据企业破产法律制度的规定，下列各项中，应当召开债权人会议的情形有()。标准答案：A,B,C,D知识点解析：本题考核债权人会议的召开情形。根据规定，以后的债权人会议，在人民法院认为必要时，或者管理人、债权人委员会、占债权总额1／4以上的债权人向债权人会议主席提议时召开。21、关于债权人委员会，下列说法正确的是()。标准答案：A,C,D知识点解析：本题考核债权人委员会的相关规定。根据规定，债权人会议可以决定设立债权人委员会。因此选项B的说法不正确。22、尚友有限公司因经营管理不善，决定依照《破产法》进行重整。关于重整计划草案，下列哪些选项是正确的?()(司考．2013．3．74)标准答案：A,B知识点解析：《企业破产法》第80条规定，债务人自行管理财产和营业事务的，由债务人制作重整计划草案。管理人负责管理财产和营业事务的，由管理人制作重整计划草案。因此，A正确。根据《企业破产法》第82条规定，债权人参加讨论重整计划草案的债权人会议，应按照债权分类，分组对重整计划草案进行表决。因此，B正确。《企业破产法》第84条第2款规定，出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案，并且其所代表的债权额占该组债权总额的三分之二以上的。即为该组通过重整计划草案。C选项为过半数同意通过，错误。《企业破产法》第86条规定，各表决组均通过重整计划草案时，重整计划即为通过。D选项的三分之二通过错误．应为全部通过。23、有下列情形之一的，由人民法院裁定，宣告企业破产：()标准答案：A,B,C,D知识点解析：本题考查的是人民法院裁定宣告企业破产的情形。《企业破产法》第78条规定：“在重整期间，有下列情形之一的，经管理人或者利害关系人请求，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产：(一)债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性；(二)债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为；(三)由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。”第93条第1款规定：“债务人不能执行或者不执行重整计划的，人民法院经管理人或者利害关系人请求，应当裁定终止重整计划的执行，并宣告债务人破产。根据上述规定，本题A、B、C、D项均属于应当裁定宣告破产的情形。24、下列各项中，属于应当从破产财产中优先拨付的破产费用是：()标准答案：B,C,D知识点解析：本题考查的是应当从破产财产中优先拨付的费用。《企业破产法》第41条规定：“人民法院受理破产申请后发生的下列费用，为破产费用：(一)破产案件的诉讼费用；(二)管理、变价和分配债务人财产的费用；(三)管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。”A属于共益债务。据此，本题正确答案为B、C、D。25、关于破产清算、重整与和解的表述，下列哪些选项是正确的?()(司考．2010．3．79)标准答案：A,B,C知识点解析：选项A正确。《企业破产法》第70条第2款规定，债权人中请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本1／10以上的出资人，可以向人民法院申请重整。第95条第1款规定，债务人可以依照本法规定，直接向人民法院申请和解；也可以在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，向人民法院申请和解。据此可知，人民法院受理破产申请后、宣告破产前可以进入重整或和解程序，但是一旦被宣告破产，则不能再进入重整或和解程序。选项B正确。根据《企业破产法》第95条第1款的规定，破产案件受理后，只有债务人才能提出和解申请。选项C正确。《企业破产法》第2条规定，企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。企业法人有前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整。据此可知，企业法人有明显丧失清偿能力可能的，即使未出现现实的资不抵债情形，也可申请重整程序。选项D错误。《企业破产法》第7条第1款规定，债务人有本法第2条规定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。据此可知，重整并非破产案件的必经程序。26、破产宣告后，有下列哪些情况的，人民法院应当宣告破产程序终结?()标准答案：A,B知识点解析：本题考查的是人民法院应当裁定终结破产程序的情形。《企业破产法》第43条第3款规定：“债务人财产不足以支付破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序。”第120条第2款规定：“管理人在最后分配完结后，应当及时向人民法院提交破产财产分配报告，并提请人民法院裁定终结破产程序。”据此，本题A、B项正确。C、D项于法无据，不正确。27、破产财产优先拨付破产费用和共益债务后，按照法定顺序清偿，其最先清偿的是()。标准答案：C,D知识点解析：本题考查的是破产财产的清偿顺序。《企业破产法》第113条第1款规定：“破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿：(一)破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；(二)破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款；(三)普通破产债权。”据此，本题正确答案为C、D。三、不定项选择题(本题共2题，每题1.0分，共2分。)28、下列各项中属于人民法院应依法宣告破产程序终结的情形是：()标准答案：B,D知识点解析：本题考查的是人民法院应当宣告终结破产程序的情形。《企业破产法》第108条规定：“破产宣告前，有下列情形之一的，人民法院应当裁定终结破产程序，并予以公告：(一)第三人为债务人提供足额担保或者为债务人清偿全部到期债务的；(二)债务人已清偿全部到期债务的。”A、C项属于宣告债务人破产的情形。29、下列有关重整制度的表述，说法正确的是()。标准答案：A,B,C知识点解析：本题考核重整的相关规定。根据规定，在重整期间，债务人的出资人不得请求投资收益分配，因此，选项C的说法是错误的。国家司法考试卷三（商法）模拟试卷第3套一、单项选择题(本题共15题，每题1.0分，共15分。)1、乙为甲公司依法设立的分公司，下列有关乙的说法正确的是：()A、乙可以自己的名义起诉债务人，由其主要负责人进行诉讼B、若乙尚未领取营业执照，如果欲起诉债务人，应以甲为诉讼当事人C、乙可以作为用人单位，以自己的名义与员工签订劳动合同D、乙未经甲的授权，不能作为保证人标准答案：A,B,C,D知识点解析：考查分公司能力。A选项正确，法律依据为《民事诉讼法》第48条的规定，及《最高人民法院关于适用(民事诉讼法)若干问题的意见》(以下简称《民事诉讼法意见》)第40条规定。B选项正确，法律依据为《民事诉讼法意见》第41条，法人依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人。C选项正确，《劳动合同法实施条例》第4条规定，劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。D选项正确。法律依据为《担保法》第10条。2、以甲、乙、丙三家公司为股东的大地有限责任公司在经营活动中，欲设定担保，下列相关说法正确的是：()A、对甲公司关注多年的宇宙公司，通过与甲公司签订协议的方式形成了对甲公司的控制，那么大地公司为宇宙公司提供担保时，须股东会决议，且甲须回避B、如大地公司设立一全资子公司小迪公司，那么该大地公司不能为小迪公司提供担保C、公司拟转让设备一批，乙公司董事长授意董事会中其代言董事李四以低于市场的价格将设备转让给乙公司，那么乙公司应当对公司承担赔偿义务D、如果大地公司章程规定对外担保须经过股东会一致同意，现董事长张三(也是丙公司的董事长)以大地公司的名义为大阳公司提供担保，那么该担保有效，丙公司须承担因此给大地公司造成的损失标准答案：A,C知识点解析：考查公司的担保规则。《公司法》第16条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。A选项属于实际控制人的情形，适用上述法条第2—3款的规定，A正确。B选项中大地公司为小迪公司提供担保属于股东为公司提供担保，并无限制，故B错误。《公司法》第20条第3款规定，公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。C选项中属于股东滥用权利的情形，故C正确。D选项中张三的决策是个人行为还是丙公司的行为并没有明确，故D的说法错误。3、刘大山是诚信服装贸易有限公司的董事长兼总经理，2011年11月，刘大山以佳佳服装贸易有限责任公司的名义从国外进口了一批价值120万元的服装，而后其又将该批服装全部销售给了红云服装贸易有限公司，该批服装大受市场欢迎。诚信公司董事会得知此情后，提出如下主张，其中不符合法律规定的是：()A、主张刘大山违背了董事的竞业禁止规定，该行为属于无效行为B、要求刘大山取消该合同，将该批衣服的剩余部分改由诚信公司销售C、主张刘大山因该批服装销售获得的利益20万元归公司所有D、作出直接免除刘大山董事和经理的决议标准答案：A,B,D知识点解析：考查公司董事违法行为的法律责任承担。AB错误。法律依据为《公司法》第148条，其中第(5)项规定，禁止董事未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务……董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。故刘大山的行为属于违法行为，但是红云公司为善意第三人，董事会物权主张该合同无效，并要求直接取消交易结果的说法同样是违背法律规定的。C选项正确。董事违背竞业禁止义务所得应归公司所有。D选项错误。董事会有权免除刘大山的总经理职务，但却无权免除刘大山的董事身份，该权利归属于公司股东会。法律依据为《公司法》第37条的规定。4、甲、乙出资设立注册资本为丙有限责任公司，章程规定：甲以现金出资300万元，乙以现金40万元、商标专用权作价40万元、机器设备作为实物出资作价40万元。公司成立后，甲按期足额缴纳现金300万元。乙的商标专用权的实际市场价额为20万元，机器设备虽然已实际移交给公司，但该设备属于丁所有，系丁委托乙保管。乙缴纳了40万元现金之后，立即抽逃走该现金出资。该抽逃行为得到甲及公司董事卯的支持。下列哪些选项是正确的?()A、公司债权人可请求抽逃出资的乙在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，协助抽逃出资的股东甲、董事卯对此承担连带责任B、若该现金由知情的庚垫付，乙偿还庚之后无法补足该出资，庚连带承担乙抽逃出资的责任C、乙应当补足商标专用权出资的实际价额与作价金额之间的差额，甲对此承担连带责任D、丙公司应根据丁的请求向其返还机器设备标准答案：B,C,D知识点解析：考查股东出资瑕疵的责任。A选项正确。法律依据为《公司法解释(三)》第13条，公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。BC选项错误。公司注册登记制度改革之后，原《公司法(三)》第15条规定被删除。D选项错误。法律依据为《公司法解释(三)》第7条的规定，出资人以不享有处分权的财产出资，当事人之间对于出资行为效力产生争议的，人民法院可以参照《物权法》第106条的规定予以认定。故该情形可能产生公司善意取得该出资的法律效力。5、某有限公司的股东张三将股权转让给李四，关于该股权转让及相关问题，正确的是：()A、张三出资存在瑕疵，李四明知该出资瑕疵而受让股权。此时，公司现有资产无法清偿债权人胡六时，债权人可请求李四和张三在未缴出资范围内对公司债权承担连带责任B、张三将该股权转让给王二，王二可以基于善意取得规则获得股权C、张三将股权转让给李四，未及时办理股东名册变更和工商登记，造成李四的损害，对此有过错的公司董事林五对李四的损害承担连带责任D、如果因其他股东行使优先购买权，李四无法受让该股权，李四可向张三主张违约责任标准答案：A,B,D知识点解析：考查股权转让过程中的股东资格确认。A选项正确。法律依据为《公司法解释(三)》第18条的规定，有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司债权人有权请求该受让人与该股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。B选项正确。法律依据为《公司法解释(三)》第27条第1款的规定，股权转让后尚未向公司登记机关办理变更登记，原股东将仍登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，受让股东以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照《物权法》第106条的规定处理。C选项错误。法律依据为《公司法解释(三)》第27条第2款的规定，原股东处分股权造成受让股东损失，受让股东请求原股东承担赔偿责任、对于未及时办理变更登记有过错的董事、高级管理人员或者实际控制人承担的是相应责任。D选项正确。股东的优先购买权优先于债权，李四只能主张违约责任。6、张石是甲有限公司的实际出资人，让王明做甲有限公司的名义股东。下列正确的是：()A、甲公司分红之时，张石和王明关于分红发生争议，法院应支持张石B、王明将股权转让给不知情的赵传，赵传可以基于善意取得获得股权C、张石出资不实，债权人可要求王明对公司债务不能清偿的部分在张石出资不实的本息范围内承担补充责任D、张石与王明之间发生激烈冲突，张石在征得公司董事会的同意后，有权请求公司变更股东为自己标准答案：A,B,C知识点解析：考查隐名股东的基本法律关系。A选项正确。法律依据为《公司法解释(三)》第24条第2款的规定，有限责任公司的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的，人民法院不予支持。B选项正确。法律依据为《公司法解释(三)》第25条的规定，名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照《物权法》第106条的规定处理。C选项正确。法律依据为《公司法解释(三)》第26条规定，公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由，请求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任，股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的，人民法院不予支持。D选项说法错误。法律依据为《公司法解释(三)》第24条第3款的规定，实际出资人须经公司其他股东半数以上同意，方可请求公司变更股东为自己。7、甲国有企业、乙合伙企业拟设立一合伙企业，下列说法正确的是：()A、不可以设立合伙企业B、可以设立普通合伙企业，也可以设立有限合伙企业C、可以设立有限合伙企业，不可以设立普通合伙企业D、可以设立普通合伙企业，不可以设立有限合伙企业标准答案：C知识点解析：考查合伙的种类和合伙人资格。法律依据为《合伙企业法》第2条第1款、第3条的规定。由于国有企业不能成为普通合伙人，所以只能设立有限合伙企业，所以C选项正确。8、甲、乙、丙拟设立一有限合伙企业，甲、乙为普通合伙人，丙为有限合伙人，下列不可以作为丙的出资的是：()A、著作权B、土地使用权C、房屋租赁权D、劳务标准答案：D知识点解析：考查有限合伙人出资方式与普通合伙人的区别。法律依据为《合伙企业法》第64条的规定，有限合伙人不得以劳务出资。根据该条规定可知，D选项正确(注意：房屋租赁权是其他财产权利，可以作为合伙人的出资)。9、甲拟设立一普通合伙企业，下列人员或组织可以成为合伙人的是：()A、宋庆龄基金会B、犯贪污罪服刑完毕未满1年的李某C、户籍民警赵某D、某上市公司标准答案：B知识点解析：考查合伙人资格。法律依据为《合伙企业法》第3条的规定。另外《公务员法》第53条规定，警察是国家公务员，因此不能成为合伙人。但所有的法律都并未曾禁止曾犯罪服刑完毕的人员作为合伙人．所以B选项正确。10、刘某、关某和张某设立一家普通合伙企业，刘某以劳务出资，关某以货币出资，张某以房屋出资，设立过程中下列做法中不符合法律规定的是：()A、合伙协议约定关某在合伙企业成立之日起1年内缴付出资B、关某作为隐名合伙人不将姓名记载在合伙协议中C、对张某的房屋作价未委托法定评估机构评估，而是由三人协商作价D、刘某的劳务作价，由三人协商确定标准答案：B知识点解析：考查合伙人的出资程序。A选项的做法合法。法律依据为《合伙企业法》第18条规定，合伙人可以约定合伙人出资方式、数额和缴付期限。B选项的做法不符合法律规定。我国不承认隐名合伙，合伙人的姓名或名称必须记载在合伙协议中。CD选项的做法合法，法律依据为《合伙企业法》第16条的规定，合伙人的出资需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。但合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。11、合伙协议不可以排除下列法律规定的是：()A、修改合伙协议须合伙人一致同意B、合伙人向合伙人以外的人转让在合伙企业的份额，须经其他合伙人一致同意C、合伙人向合伙人以外的人转让在合伙企业的份额，其他合伙人有优先购买权D、合伙人以其在合伙企业中的份额出质，须经其他合伙人一致同意标准答案：D知识点解析：考查合伙协议的内容限制。A选项错误，依据《合伙企业法》第19条第2款的规定：“修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意；但是，合伙协议另有约定的除外。”B选项错误，《合伙企业法》第22条规定：“除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。”c选项错误，《合伙企业法》第23条规定：“合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有约定的除外。”D选项正确。法律依据为《合伙企业法》第25条的规定，合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效。12、甲、乙、丙、丁四人设立一普通合伙企业，甲拟将在合伙企业的份额出质以获得戊的借款，乙、丙表示同意，丁表示反对，甲对戊谎称其他三人均同意，将份额出质给戊，甲借款到期无力对戊还本付息，戊要求行使自己的质权，乙、丙、丁拒绝，下列说法正确的是：()A、戊为善意第三人，质押行为有效B、乙、丙、丁三人中有两人同意，质押行为有效C、可以按照甲退伙处理D、质押行为无效标准答案：D知识点解析：考查合伙份额质押的限制。法律依据为《合伙企业法》第25条的规定。13、某合伙企业有甲、乙、丙3个合伙人，甲的出资为电脑3台。在合伙企业经营过程中，甲急于使用资金遂将电脑以较低价格出售给了丁，丁并不知情。则该买卖行为应当如何认定?()A、丁将取得该电脑的所有权B、由于该电脑所有权已经属于合伙企业，因此该买卖合同无效C、只有该合伙企业事后予以追认，丁才能取得电脑的所有权D、该买卖行为有效，因为电脑虽然是甲对合伙企业的出资，但电脑的所有权仍然属于甲，甲有权处分标准答案：A知识点解析：考查合伙人擅自处分合伙财产的效力。法律依据为《合伙企业法》第21条的规定，合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。主要原理在于任一合伙人都可以代表合伙企业。14、甲、乙、丙3人设立了一普通合伙企业，合伙协议中约定甲以10万元现金出资，乙、丙各以20万元现金出资，合伙企业成立之日起1年内缴足，合伙协议未约定利润分配和亏损分担比例，合伙企业成立6个月后，由于经营不善，企业亏损30万元，3人决定解散合伙企业，但是对于如何分担亏损达不成协议，此时甲实际缴付10万元出资，乙实际缴付15万元，丙实际缴付5万元，对于30万元的亏损应如何分担?()A、三人平均分担B、甲、乙、丙按照1：2：2的比例分担C、甲、乙、丙按照2：3：1的比例分担D、以上答案都不对标准答案：C知识点解析：考查合伙企业的亏损承担顺序。法律依据为《合伙企业法》第33条的规定，合伙企业的利润分配、亏损分担的顺序为：合伙协议的约定到合伙人协商决定；再合伙人按照实缴出资比例分配、分担；最后到合伙人平均分配、分担。15、张某和李某拟设立一合伙企业，张某只愿意在出资范围内对企业债务承担责任，某律师给出的下列法律意见中不正确的是：()A、该合伙企业的合伙人不能超过50人B、李某可以用劳务出资C、张某和李某对执行合伙企业事务享有同等的权利D、如果合伙企业只有张某和李某二人，李某对合伙企业债务必须承担无限责任标准答案：C知识点解析：考查有限合伙的特殊性。法律依据为《合伙企业法》第16条、第61条、第67条的规定。二、多项选择题(本题共4题，每题1.0分，共4分。)16、某市侨兴股份有限公司因经营管理不善造成亏损，公司董事会决定在2014年4月30日召开临时股东大会，审议公司解散问题。股东对下列哪些做法可以请求法院撤销?()标准答案：A,B,C,D知识点解析：考查股东权利的内容，股东大会，股东大会的决议及其效力。A项由董事长发出会议通知违反规定，是错误的。法律依据为《公司法》第22条、第102条的规定。B选项中的表决权没有超过2／3，故是错误的。法律依据为《公司法》第103条的规定。C选项中“代表股东表决权2／3的股东以书面形式表示同意”不符合规定，故是错误的。法律依据为《公司法》第37条的规定，其内容为对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。D选项错误。法律依据为《公司法》第102条的规定，D选项中改选监事的提案超出了临时股