国家司法考试卷三（民法）模拟试卷4（共284题）

国家司法考试卷三（民法）模拟试卷4（共9套）（共284题）国家司法考试卷三（民法）模拟试卷第1套一、单项选择题(本题共14题，每题1.0分，共14分。)1、下列请求权中，适用诉讼时效的是：()A、缴付出资请求权B、金融债券本息请求权C、赔礼道歉请求权D、存款本息返还请求权标准答案：C知识点解析：本题涉及诉讼时效的适用问题。根据最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》(以下简称《诉讼时效规定》)第1条的规定，本题正确选项为C。2、甲向首饰店购买钻石戒指一枚，标签标明该钻石为“天然钻石”，买回后被人告知实是人造钻石。甲遂多次与首饰店交涉，历时1年零6个月，未果。现甲主张何种请求能得到支持?()A、请求撤销合同B、主张合同无效C、主张违约责任D、主张合同效力待定标准答案：C知识点解析：本题涉及诸多问题。本题中，认定商场存在欺诈应无问题．但欺诈只有在损害国家利益的情况下才构成合同无效，故主张合同无效不予支持。商场欺诈构成合同撤销之理由，但撤销权的行使应当在当事人知道或应当知道撤销事由之日起1年之内。否则丧失，故A选项不予支持。主张违约责任的时效期间为1年，但甲一直与商场交涉，构成诉讼时效的中断，故未超过诉讼时效，应予支持。本题正确选项为C。3、甲对乙享有50万元的债权，该债权的诉讼时效期间只剩1年，此时乙将该债务转让给丙，并将债务承担协议于5月3日邮寄给甲。甲于5月9日收到该债务承担协议，5月10日甲通知乙，不同意该债务承担。下列有关诉讼时效的表述正确的是：()A、该债务承担未取得甲的同意，不发生诉讼时效中止的效力B、该债务承担未取得甲的同意，从5月3日起甲对乙债权的诉讼时效为2年C、该债务承担未取得甲的同意，从5月9日起甲对乙债权的诉讼时效为2年D、该债务承担未取得甲的同意，从5月10日起甲对乙债权的诉讼时效为2年标准答案：C知识点解析：依据《诉讼时效规定》的规定，债权让与、债务承担均导致诉讼时效的中断，在债务承担的情况下，诉讼时效从债权人收到债务承担的通知之日起，发生中断效力。故本题正确选项为C。4、甲为购买一辆奔驰S600汽车，向其好友乙借款100万元，约定分三期偿还，第一期偿还20万元，期限为2009年5月1日，第二期还款40万元，期限为2010年2月1日，第三期还款40万元，期限为2011年4月1日。直至2012年9月7日，乙要求甲还款．甲以第一期和第二期诉讼时效已经经过为由拒绝还款。现乙向人民法院提起诉讼。下列表述正确的是：()A、如果甲在诉讼中提出抗辩，甲可不还第一期款项B、如果甲在诉讼中提出抗辩，甲可不还第二期款项C、无论甲在诉讼中是否提出抗辩，法院可以第一期、第二期款项已过诉讼时效为由不支持乙的相应请求D、如果甲在诉讼中提出抗辩，法院应支持乙的全部还款请求标准答案：D知识点解析：本题涉及分期履行的债权请求权的诉讼时效问题。依照《诉讼时效规定》第5条的规定，当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算。故本题正确选项为D。5、关于诉讼时效，下列判断正确的是：()A、甲2010年1月1日被人飞砖打伤，2011年3月1日得知是乙的行为，则甲请求人身损害赔偿的诉讼时效从2011年3月1日起算，截止日期是2013年3月1日B、丙欠乙1万元，约定2012年1月10日前还清。2013年12月乙被非法拘禁6天。则乙请求清偿债务的诉讼时效的最后一天是2014年1月16日C、戊、己是好友，戊得急病需要用钱，己便送去3000元，并对戊说你先用着，以后再说。戊接受并表示谢意。3年以后，两人因口角闹翻，己要求戊返还3000元，被戊拒绝，理由是己的还款请求已经超过了诉讼时效，戊的抗辩成立D、刘备公司与关羽公司签订的货物买卖合同中约定，若刘备公司交付的货物质量不合格，关羽公司应当在3个月之内向人民法院提起诉讼。这是一种合同约定的诉讼时效，应受法律保护标准答案：B知识点解析：根据《民法通则》第139条的规定，在诉讼时效期间的最后6个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止，从中止时效的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。非法拘禁是客观事由，在最后6个月导致时效中止。故本题应当选B。6、下列可为物权客体的是：()A、月球上的土地B、人身上的器官C、商标D、商标权标准答案：D知识点解析：本题涉及对物权客体的理解问题。月球上的土地根据联合国的相关规章归人类共同享有，不具有归属的意义。人身上的器官为人体组成部分。不为民法上的物，当然也不为物权的客体。商标不为有体物，为商标权的客体。商标权可为物权的客体，依法律规定，可成为权利质权的客体。故D项正确。7、关于物权请求权，下列表述错误的是：()A、物权人行使排除妨害请求权，不需要证明妨害人具有过错B、物权人行使消除危险请求权．不需要证明自己受有损失C、物权人的排除妨害请求权、消除危险请求权，不适用诉讼时效D、物权人行使返还原物请求权．应当在知道或者应当知道无权占有人1年内行使标准答案：D知识点解析：物权请求权不受诉讼时效和除斥期间限制。排除妨碍请求权和消除危险请求权的行使不需要证明妨碍人有过错，不需要证明自己有损失。物权人的返还原物请求权不适用1年的除斥期间。1年的除斥期间针对的是占有人的占有返还请求权，且该权利的除斥期间：是从侵占发生之日起计算，不是从知道或者应当知道侵占发生之日起计算。故D项错误。8、下列有关我国《物权法》的理解，正确的是：()A、占有权是我国《物权法》确定的物权种类之一B、当事人可以通过合同约定的方式自由设定物权的种类C、建设用地使用权的变动必须经过登记D、有限责任公司的股权也可以成为物权的客体标准答案：D知识点解析：虽然我国《物权法》中包含占有篇，但通说认为占有仅是一种事实而非权利，选项A错误。《物权法》第5条规定，物权的种类和内容由法律规定。因此，当事人不能通过合同约定的方式自由设定物权种类，选项B错误。《物权法》第二章第三节规定了非基于法律行为发生物权变动的情形，因此建设用地使用权因法律文书或继承等原因发生变动的。不以登记为生效要件，选项C错误。有限责任公司的股权可以成为质权的客体，选项D正确。因此，本题的正确选项是D。9、甲通过房屋中介购买了某丙的房屋。但在办理权属变更登记时，误将甲之双胞胎弟弟乙当做房屋权属所有人。将房屋登记于乙的名下。下列说法正确的是：()A、除非有证据证明产权证记载错误，否则房屋所有权人应以产权证上记载为准B、乙可以向登记部门申请更正登记，无论甲同意与否，登记机关都应予以更正C、乙若申请异议登记．应当在异议登记之日起15日内起诉，否则异议登记失效D、不动产登记费应当按照不动产的面积收取标准答案：C知识点解析：根据《物权法》第17条的规定，权属证书与不动产登记簿不一致的，除有证据证明不动产登记簿确有错误外，以不动产登记簿为准，选项A错误。《物权法》第19条第1款规定，权利人、利害关系人认为不动产登记簿的事项错误的，可以申请更正登记。不动产登记簿记载的权利人书面同意更正或者有证据证明登记确有错误的，登记机构应当予以更正，选项B错误。根据《物权法》第19条第2款，选项c正确。根据《物权法》第22条的规定，不动产登记费按件收取，选项D错误。因此，本题的正确选项是C。10、甲向乙借款并将自己的一辆汽车抵押于乙，双方办理了抵押登记，后甲开车出现交通事故，该车被损坏而送至丙处修理，因无力支付修理费而被丙扣留。现乙主张抵押权，丙主张留置权，为此发生冲突。对此，下列表述正确的是：()A、由乙优先行使抵押权，理由是先成立的物权优于后成立的物权B、由乙优先行使抵押权，理由是登记物权优于非登记物权C、由丙优先行使留置权，理由是占有物权优于非占有物权D、由甲决定由谁行使用益物权标准答案：C知识点解析：本题涉及抵押权和留置权的冲突问题。对此，依据《物权法》第239条的规定，同一动产上已设立抵押权或质权，该动产又被留置的．留置权人优先受偿。故C项正确。11、甲将自己的小客车租与乙运营，后甲将该车出售于丙。但由于甲乙之间的租约未满，故甲丙约定继续由乙使用该车一个月，之后直接由乙将车交付于丙。但乙在此期间内因发生车祸，致使该车受损。下列表述正确的是：()A、甲与丙之间的买卖合同效力未定，因为乙享有优先购买权B、该损失应由甲承担，因为该车未实际交付C、该损失应由乙承担，因为该车在乙的控制之下D、该损失应由丙承担，因为该车的所有权已转移给丙标准答案：D知识点解析：本题涉及承租人的优先购买权和指示交付的法律效力问题。本题中，乙虽为承租人，但承租人的优先购买权限于房屋，对于汽车承租人不享有优先购买权。甲与丙之间的买卖合同有效，而非效力未定。甲与丙之间的交付为指示交付。丙从协议之日起就取得了该车的所有权，因当事人之间未对风险承担进行约定，故风险由所有权人承担。因此，本题正确选项为D。12、甲向某房地产开发公司预订了一套住房，双方签订了房屋买卖合同，并首付了30％的款项，双方办理了预告登记。后房地产开发公司因资金紧张又将该套楼盘整体抵押给某银行。房地产开发公司因到期不能偿还银行贷款而发生纠纷。下列表述正确的是：()A、银行能取得该楼盘的抵押权，包括对甲所购房屋的抵押权B、银行不能取得所购房屋的抵押权C、甲已取得该房屋的所有权D、甲的房屋所有权可对抗银行抵押权标准答案：B知识点解析：本题涉及预告登记的效力问题。本题中甲与房地产公司就该套房屋进行了预告登记．故银行未经甲同意不能取得对该套房屋的抵押权,银行既然不存在对该套房屋的抵押权。也就不存在甲的权利优于银行抵押权的问题。本题正确选项为B。13、甲公司因企业改制分立成乙公司和丙公司。乙公司对登记在丙公司名下一栋房产的归属提出异议，认为该房产应属乙公司所有。经咨询律师后，乙公司于8月8日到登记机关办理了异议登记手续。8月10日，丙公司将该栋房产抵押给丁公司，以担保到期支付约定的货款，双方签订了书面抵押合同，但未办理抵押登记。9月8日，付款期限届至，丙公司无力支付，丁公司准备行使抵押权，乙公司提出异议，引起纠纷。经查，乙公司自办理异议登记后未再采取任何其他措施。下列表述正确的是：()A、丙公司与丁公司之间的抵押合同无效B、丁公司无权对该房产主张抵押权C、丁公司有权对该房产主张抵押权D、丁公司有权请求乙公司赔偿损失标准答案：B知识点解析：本题涉及异议登记及抵押权的问题。本题中，乙公司与丙公司对房产的所有权归属发生争议，在无法办理更正登记的情况下。利害关系人乙公司有权申请异议登记，以暂时限制登记记载的权利人处分该物权的行为。但这种权利的行使应当受到限制，也就是申请人应当在异议登记之日起15日内起诉，否则异议登记失效。乙公司申请异议登记后没有在法定期间内起诉，其登记失效，丙公司有权处分其房产。A选项错误。丙公司与丁公司达成了抵押协议，却未办理抵押登记，致使抵押权未设立。故丁公司无权对该房产主张抵押权，B选项正确，C选项错误。丁公司未能主张抵押权并非因为乙公司的异议登记，故其无权请求乙公司赔偿损失，D选项错误。但丁公司有权请求丙公司承担赔偿责任，因为丁公司和丙公司之间的抵押合同有效，双方未办理抵押登记，表明双方均存在过错，故其有权请求丙公司承担相应的赔偿责任。本题正确选项为B。14、甲向乙借钱10万元，并以自己的皇冠车抵押给乙(未办理登记)。在抵押期间，甲因自己使用将车撞坏，送丙处修理，后甲因急需用钱自行将该车卖给不知情的丁双方签订了买卖合同，并以指示交付的方式交付该车和办理了过户登记。因甲不能向乙还款和支付丙的修理费．形成纠纷。下列表述正确的是：()A、乙对该车享有抵押权，但不能对抗丁的所有权B、丙对该车享有留置权，且可以对抗丁的所有权C、丁对该车享有所有权，且能对抗乙的抵押权D、丁对该车享有所有权，且能对抗丙的留置权标准答案：B知识点解析：依据《物权法》第106条的规定，丁可善意取得该车的所有权。依据《物权法》第108条的规定，所有权善意取得后，该物上的其他权利消灭。但善意取得人知道或应当知道的除外。故该车上的抵押权消灭，留置权仍然存在。故本题正确选项为B。二、多项选择题(本题共14题，每题1.0分，共14分。)15、甲于4月1日与乙签订买卖合同，双方约定，乙应在合同订立之日起6个月内交货，交货时甲付款。则关于合同履行期间的计算，下列说法中，正确的有：()标准答案：B,D知识点解析：本题涉及履行期间的计算问题。对于期间的计算，应从约定之日的第二日开始计算。期间届满的最后一日为法定节假日的。顺延期间至第一个工作目的最后24时，但有业务时间的。到停止业务时间截止。本题答案为BD。16、甲对乙享有60万元债权，丙、丁分别与甲签订保证合同，但未约定保证责任的范围和方式。戊以价值30万元的房屋为乙向甲设定抵押并办理了登记。若甲在诉讼时效期限内请求乙履行清偿义务以及丙、丁承担保证责任，下列说法哪些正确?()标准答案：A,D知识点解析：本题涉及诉讼时效中，债务人、保证人、抵押人的权利和义务问题。本题中，甲为债权人，乙为债务人，丙为保证人，戊为抵押人，甲在诉讼时效期间内请求乙还款正确，故A选项正确。丙作为保证人，在诉讼时效内，承担保证责任的，享有对债务人的追偿权，故B选项错误。《物权法》第202条规定，抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予支持。故C选项错误。根据《诉讼时效规定》第10条第1项的规定，当事人一方直接向对方当事人送交主张权利文书，对方当事人在文书上签字、盖章或者虽未签字、盖章但能够以其他方式证明该文书到达对方当事人的，产生诉讼时效中断的效力。故D选项正确。本题答案为AD。17、下列请求权中，不适用诉讼时效限制的是：()标准答案：A,B,C知识点解析：同时履行抗辩权具有永续性，理论上认为抗辩权不适用诉讼时效。建设用她使用权属于物权之一，支配权也不适用诉讼时效。消除危险请求权主要是针对侵害物权、人格权、知识产权等绝对权的侵权责任请求权，这一请求权理论上认定为不适用诉讼时效。赔礼道歉请求权虽然是针对人身权侵权责任请求权，但赔礼道歉却具有及时性的特点，理论上支持适用诉讼时效。本题正确选项为ABC。18、在下列立法表述中，哪些属于除斥期间的规定?()标准答案：B,C知识点解析：除斥期间是指法律规定某种权利预定存在的期间，预定期间届满，权利人不行使权利的，该权利消灭。除斥期间一般适用于形成权和物权，对请求权不适用。本题B、C选项属于除斥期间无疑；A选项属于法律规定的期间，不是除斥期间；D选项为诉讼时效，不属于除斥期间。本题正确选项为BC。19、甲独自一人在马路边上步行被一违章摩托车撞倒，甲当时未感到有特别重大的损伤，以为只是头皮上有点擦伤，便没有在意。经协商，肇事司机赔偿甲300元。两年后，甲经常感到头晕，经医院检查确诊为中度脑震荡，原因是上次的撞车事件。甲为治疗花费10万元。出院后，甲当即找到肇事司机赔偿，并诉至法院。下列说法错误的是：()标准答案：A,B,D知识点解析：《民法通则》第136条规定，身体受到伤害要求赔偿的，诉讼时效期间为一年，A选项错误。《民通意见》第168条规定，人身损害赔偿的诉讼时效期间，伤害明显的，从受伤害之日起计算，伤害当时未曾发现的，后经检查确诊并能证明是由侵害引起的。从伤势确诊之日起计算，D选项错误、C选项正确。甲在确诊后当即主张权利，其诉讼时效期间并未经过。B选项错误。因此，本题的正确选项是ABD。20、继受取得，又称传来取得．是指通过某种法律行为从原所有人那里取得对某项财产的所有权，属于继受取得的方式有哪些?()标准答案：A,C,D知识点解析：本题涉及财产所有权的继受取得方式问题。本题中，价金的取得是依据买卖合同，受赠与取得所有权是依据赠与合同。遗产所有权的取得是依据继承这一事件。因附合而取得的财产所有权是直接依据法律而取得的。故ACD项正确。21、张某和李某在婚姻关系存续期间共同出资购买了一套房屋，所有权登记在李某名下。2011年两人离婚，法院于同年4月20日终审判决二人离婚房屋所有权归张某。4月22日，张某将房屋作价100万元出售给王某，王某当天支付了30万元。后李某起诉认为，张某和王某之间的房屋买卖合同无效。下列说法正确的是：()标准答案：A,C知识点解析：根据《物权法》第28条，因人民法院裁判文书导致的物权变动自该裁判文书生效时发生效力，因此张某应当自法院做出终审判决即2011年4月20日起即获得该房屋的所有权，故A正确，B错误。由于张某已经是该房屋的所有权人，因此他和王某签订的房屋买卖合同有效，只不过根据《物权法》第31条的规定，在张某未办理房屋过户手续取得房屋所有权时，他和王某签订的房屋买卖合同不发生物权效力，故C正确。根据《物权法》第9条的规定，不动产的物权变动必须要办理登记。由于王某只是支付了30万元的对价，在未办理房屋过户登记手续之前，王某不是该房屋的所有权人，故D错误。故AC项正确。22、甲有一所归自己所有的房子，甲的下列行为中，体现其物权性质的有：()标准答案：A,B,C知识点解析：本题涉及对物权特征的理解问题。本题A选项体现所有权的排他性。BC选项体现所有权人的支配权，D选项属于债权请求权。故ABC项正确。23、依据我国《物权法》及相关法律规定，以下物权的取得不以登记为生效条件的是哪些?()标准答案：B,C,D知识点解析：本题涉及物权取得的生效要件问题。本题A选项中，法院判决将该房屋拍卖。王某通过拍卖取得该房屋，王某的所有权是通过转让方式取得的，应以登记为生效要件。特别注意的是，如果法院判决该房屋为王某所有，则王某自法院判决生效之日起取得房屋所有权，登记仅具确认效力而非生效效力。本题B选项中。王某将自己的古董花瓶出质给李某是设立质权，而质权自出质人交付质押财产时设立，不以登记为生效要件。本题C选项中，赵某自建房屋的行为，自房屋建好即取得所有权。登记仅具确认效力而非生效要件。本题D选项中，孙某的孙子孙亮在孙某死亡后继承开始时即取得孙某的房屋所有权。登记仅具确认效力而非生效要件。故BCD项正确。24、下列选项中，哪些属于民法上的孳息?()标准答案：A,D知识点解析：本题涉及孳息的概念。股票的升值仅是原物价值的增加，并非孳息，选项B错误。购车时赠送的备胎是独立的物．也非孳息，选项C错误。而选项A为法定孳息，选项D是自然孳息。故本题的正确选项是AD。25、甲于3月10日将自己的一套商品房出售与乙，双方约定，房屋总价100万元，乙在7月10日前分四期付清，届时再办理房屋过户手续。为保障乙的利益，双方办理了预告登记。4月10日，甲又自行将该套房屋出卖给丙，双方签订了房屋买卖合同，丙交付了全部房款，但未办理过户登记。5月10日，乙没有支付当期房款。5月20日。甲再次自行将该套房屋出卖给丁，丁交付了部分房款，且办理了过户手续。5月15日，甲通知乙解除房屋买卖合同，乙未表示异议。6月1日，丙通知甲解除房屋买卖合同，甲未表示异议。为责任承担，各方引起纠纷。下列表述正确的有：()标准答案：A,C,D知识点解析：本题涉及分期付款买卖、预告登记、多重买卖等问题。本题中，甲乙之间的房屋买卖协议办理了预告登记。未经乙的同意，甲无权将房屋的所有权转让给丙，但其与丙所签订的房屋买卖合同有效，故A选项正确。甲乙之间的房屋买卖合同为分期付款合同，《合同法》第167条规定：“分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。出卖人解除合同的，可以向买受人要求支付该标的物的使用费。”因乙未支付当期价款达到全部价款的1／4，故甲有权解除合同。5月15日甲通知乙解除合同后，预告登记所赖以存在的债权归于消灭，故预告登记失效。之后，甲又将房屋出卖给丁的行为有效，且丁取得了房屋的所有权。故B选项错误，C选项正确。根据《物权法》第15条的规定，当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。据此，虽然甲将房屋出卖给丙的行为不发生物权效力，但甲与丙之间所签订的房屋买卖合同有效。在丁已经取得房屋所有权后，甲对丙已经构成了根本违约，根据《合同法》第94条之规定，丙有权主张解除合同，并请求甲承担违约责任，D选项正确。本题正确选项为ACD。26、2000年5月4日易某将自家的耕牛租与刘某使用两个星期．5月10日刘某提出要买下此耕牛，易某表示同意。双方商定价格为1000元，并约定1个月后交付款项，但5月12日该耕牛被雷劈死。关于此案。以下选项哪些是正确的?()标准答案：A,B,D知识点解析：本题涉及交付时间的确定问题。依《合同法》第140条之规定，标的物在订立合同之前已为买受人占有的，合同生效的时间为交付时间。本题中，刘某已经占有了易某的耕牛。5月10日双方达成买卖协议，该时间即标的物的交付时间。再依《合同法》第142条之规定，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。本题中，刘某和易某对风险负担未有约定，耕牛已经交付与刘某，故刘某应承担该风险责任。本题正确选项为ABD。27、王某将一头自己的耕牛出卖给李某。双方约定交付之日后第90日付款，付清全款之前牛的所有权归甲所有。王某将母马交付给李某后一个月，耕牛下了一匹牛犊。有关耕牛和牛犊的所有权，下列表述正确的是：()标准答案：A,D知识点解析：甲乙之间存在所有权保留的约定，也就是在乙付清全款之前母马的所有权归甲所有，现在尚没到乙的付款期限，因此选项A正确，选项B错误。根据《物权法》第116条第1款的规定，天然孳息应由所有权人取得。但《合同法》第163条规定买卖合同标的物的孳息应当自交付之后归买受人所有。此时应当优先适用《合同法》，由乙取得小马的所有权。故本题正确选项为AD。28、白云施工公司在施工过程中挖断了黑土造纸厂的排污管，造成青青养殖场所养鳜鱼全部死亡，造成经济损失近两百万元，青青养殖场要求白云公司和黑土造纸厂承担责任，对此下列表述正确的是：()标准答案：A,B,C知识点解析：依照《侵权责任法》第68条的规定，因第三人过错造成环境损害的，被侵权人可要求污染者赔偿损失，也可要求第三人赔偿损失，污染者赔偿损失后有权向第三人追偿。本题正确选项为ABC。三、不定项选择题（含4小题）(本题共6题，每题1.0分，共6分。)陈某是醒龙公司的销售部主任，任职期间办理了醒龙公司与鸿捷公司之间的供销与加工等多方面的业务。2007年3月，陈某辞职后开办了卧龙公司，卧龙公司的办公房内存有醒龙公司一批设备。2007年4月1日，陈某对鸿捷公司讲有一批设备委托鸿捷公司以其名义销售，销售价格确定为58万元，并说明鸿捷公司如同意，应在一个星期之内给予答复。鸿捷公司表示同意，同时陈某将一份载有上述内容、由陈某自己签字、以卧龙公司为委托方的合同邮寄给鸿捷公司。鸿捷公司4月4日收到该合同文本签字盖章后，于4月15日用特快专递寄给陈某。陈某于4月17日收到该合同文本后，于4月18日告知鸿捷公司，该批设备由于存放的时间较长，有些部件可能有些问题，并讲明将于同日将该设备发送给鸿捷公司。鸿捷公司4月26日收到该批设备后，就与九龙公司签订了价格为50万元的买卖合同，并于4月30日将该批设备交付给九龙公司。因该批设备的使用说明等资料仍在陈某处．九龙公司收到设备后多次向鸿捷公司催要未果，致使设备无法使用，闲置库中。6月8日，一场意外的火灾将该批设备烧坏报废。29、根据我国《合同法》的规定，陈某委托鸿捷公司销售设备的行为属于何种性质?()标准答案：C知识点解析：本问涉及表见代理和无权代理的范围问题。依《合同法》第49条的规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。在实务中，对表见代理的认定如下：(1)相对人持有被代理人签名和盖章的合同书；(2)相对人持有被代理人签名和盖章的授权委托书；(3)相对人持有能够证明无权代理人为被代理人的特定代理人的身份证明。当然。如果被代理人能够证明上述文件是伪造的、被盗的或丢失的，则不能成立表见代理。本题中，陈某以醒龙公司为委托方的合同邮寄给鸿捷公司，表明作为相对人的鸿捷公司有理由相信陈某是醒龙公司的代理人，故该代理成立表见代理。因此，本题正确选项为C。30、陈某以卧龙公司的名义与鸿捷公司签订的是什么合同?()标准答案：C知识点解析：本问涉及买卖合同、委托合同、行纪合同、居间合同的概念问题。买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。在买卖合同中，出卖人和买受人为合同的双方当事人。不存在第三人的问题。委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托事务的合同。受托人一般以委托人的名义处理委托人的事务。行纪合同是行纪人以自己的名义为委托人从事贸易的活动，委托人支付报酬的合同。居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会，或提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。本题中，陈某对鸿捷公司讲有一批设备委托鸿捷公司以其名义销售。表明该合同为行纪合同。因此，本题正确选项为C。31、陈某以卧龙公司的名义与鸿捷公司签订的合同于何时生效?()标准答案：C知识点解析：本问涉及合同的生效时间问题。行纪合同属于诺成合同，于依法成立时生效。合同成立的时间则为承诺生效的时间，而合同法在承诺生效时间问题上采取“收信主义”。也就是以承诺到达要约人的时间为准。本题正确选项为C。32、根据陈某、卧龙公司、鸿捷公司、九龙公司之间在本案中存在的法律关系，下列哪些表述是正确的?()标准答案：B,C知识点解析：依据上述分析。由于陈某委托鸿捷公司销售设备的处分行为属于表见代理行为，该行为不属于效力未定的行为，而属于有效行为。故本题A选项错误。同理，依据上述分析，鸿捷公司与卧龙公司的合同为行纪合同，因此，鸿捷公司依据行纪合同如未约定报酬．可享有依交易习惯确定的报酬请求权。同时，鸿捷公司对九龙公司直接享有权利和承担义务，故B、C选项是正确的。九龙公司对该批设备的质量的瑕疵请求权只能向鸿捷公司主张。不能向卧龙公司主张，故D选项是错误的。因此，本题正确选项为BC。33、对鸿捷公司以50万元的价格将该批设备出卖给九龙公司的行为，下述哪些表述是正确的?()标准答案：C,D知识点解析：正如以上分析，鸿捷公司与卧龙公司之间的合同为行纪合同，依《合同法》第418条第1款的规定．行纪人低于委托人指定的价格卖出或者高于委托人指定的价格买入的，应当经委托人同意。未经委托人同意。行纪人补偿其差额的，该买卖对委托人发生效力。因此，本题正确选项为CD。34、该批设备闲置在九龙公司的库房中被意外烧毁的损失应当由谁承担?()标准答案：D知识点解析：依上述分析，鸿捷公司和卧龙公司的合同为行纪合同。而行纪合同是由存在必然关联的委托合同和买卖合同组成的，也就是委托人和受托人之间的关系为委托关系。受托人与相对人之间的关系为买卖关系．委托关系是为买卖关系服务的。依《合同法》第142条、第147条的规定，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。出卖人按照约定未交付有关标的物的单证和资料的，不影响标的物毁损、灭失风险的转移。本题中，货物已经交付给九龙公司，且存放在九龙公司的库房中，只不过该批货物的使用说明等资料未交付，故该批货物的风险责任应由九龙公司承担。因此，本题正确选项为D。国家司法考试卷三（民法）模拟试卷第2套一、单项选择题(本题共14题，每题1.0分，共14分。)1、某公司由于工作失误，将应交下级工厂甲的任务发至下级工厂乙。乙即据此与建筑单位丙签订合同。该合同在执行过程中，公司发现有误，决定纠正错误，通知乙停止执行合同。乙与丙因此遭受损失。在这种情况下，()。A、原合同无效，乙与丙各自承担损失B、乙应赔偿丙的损失，再请求该公司负责处理C、乙应赔偿丙的损失，不应请求该公司负责处理D、乙应采取其他补救措施，不应请求该公司负责处理标准答案：B知识点解析：根据《合同法》第107条的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。丙与乙为合同当事人，对于丙的损失应由乙赔偿，然后乙再请求公司赔偿。2、甲、乙签订一合同，约定甲向乙供应水泥2000袋，每袋50公斤，甲负责送货，甲、乙任何一方违约均应向对方支付违约金8000元。甲委托丙运输，丙因业务繁忙，将其中的1000袋按期运到乙方，另1000袋逾期运达且在运输中遭雨淋而致货物变质。根据上述案情，下列关于本案的表述中，哪项是错误的?()A、乙有权主张拒收全部货物B、甲方应向乙方支付违约金C、对丙方的违约应由甲方提出索赔D、丙方应承担货物变质的赔偿责任和逾期送货的违约责任标准答案：A知识点解析：参见《合同法》第114条第1款、《合同法》第311条规定对承运人责任的规定。3、当事人在合同中没有约定违约金或者损失赔偿额的计算方法的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过()。A、违反合同一方违反合同后所实际获得的利益B、没有违反合同一方在合同得到履行时能获得的全部利益C、没有违反合同一方在订立合同时所能预见到的全部收益D、违反合同一方订立合同时应当预见到的因违反合同可能造成的损失标准答案：D知识点解析：根据《合同法》第113条的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。4、甲乙二企业达成一项非专利技术转让协议，约定甲向乙转让一种化工原料配方，乙承担保密义务，不得将配方公开，也不得擅自允许第三者使用或向第三者转让。乙获得配方后，违反协议，将配方允许其联营单位丙使用。丙为了牟利，将配方向多家企业转让，导致该配方在社会上公开，甲的产品从此滞销，致其蒙受了重大经济损失。根据法律规定，下列哪些意见是正确的?()A、甲有权同时要求乙赔偿因其擅自允许他人使用或向他人出让配方，导致该配方泄密，而给甲造成的损失B、甲只能要求乙支付违约金或赔偿损失，它对丙没有任何法律上的请求权C、甲可以要求工商行政管理部门进行处理或诉诸人民法院，由工商行政管理部门或人民法院制止所有因乙和丙泄密而得知配方者利用该配方生产上述新型化工产品D、甲可以选择乙或者丙要求其赔偿损失标准答案：A知识点解析：参见《合同法》第352条。5、甲、乙双方约定，由丙每月代乙向甲偿还债务500元，期限2年。丙履行5个月后，以自己并不对甲负有债务为由拒绝继续履行。甲遂向法院起诉，要求乙、丙承担违约责任。法院应如何处理?(04年司考．卷三．单12)A、判决乙承担违约责任B、判决丙承担违约责任C、判决乙、丙连带承担违约责任D、判决乙、丙分担违约责任标准答案：A知识点解析：《合同法》第65条对合同相对性的规定。6、甲、乙在火车上相识，甲怕自己到站时未醒，请求乙在A站唤醒自己下车，乙欣然同意。火车到达A站时，甲沉睡，乙也未醒。甲未能在A站及时下车，为此支出了额外费用。甲要求乙赔偿损失。对此，应如何处理?()(05年司考．卷三．单22)A、由乙承担违约责任B、由乙承担侵权责任C、由乙承担缔约过失责任D、由甲自己承担损失标准答案：D知识点解析：根据《合同法》第13条的规定，“当事人订立合同，采取要约、承诺方式”以及第25条的规定，“承诺生效时合同成立。”本案中，甲请求乙在A站唤醒自己下车，乙虽欣然同意，但并没有受法律约束的意思，因此甲、乙之间并不成立合同。7、甲公司通过电视发布广告，称其有100辆某型号汽车，每辆价格15万元，广告有效期10天。乙公司于该则广告发布后第5天自带汇票去甲公司买车，但此时车已全部售完，无货可供。下列哪一选项是正确的?()(07年司考．卷三．单8)A、甲构成违约B、甲应承担缔约过失责任C、甲应承担侵权责任D、甲不应承担民事责任标准答案：A知识点解析：本题考查要约与要约邀请的区别和商业广告的性质。参见《合同法》第14条、第15条。8、甲乙双方约定，由乙以每吨1500元的价格向甲出售100吨大米，乙直接把这批大米交给丙公司，但因乙在收购后储存不当，该批大米在交付时已发霉变质，丙公司遂拒绝接受履行，则()。A、甲与乙应对丙承担连带违约责任B、乙应向甲承担违约责任C、乙应直接向丙承担违约责任D、丙公司可直接追究乙之违约责任标准答案：B知识点解析：根据《合同法》第64条的规定，当事人约定债务人向第三人履行债务的，在债务人不履行或不完全履行时，基于合同相对性原理，应由债务人向债权人而非直接向第三人承担违约责任。9、甲公司与乙公司签订了一份买卖合同，合同订立后，甲公司分立为丙公司与丁公司，则下列说法不正确的是()。A、原合同因一方当事人消灭而效力自然中止B、乙公司因甲公司分立，履行发生困难的，可中止履行C、若非另有约定，就合同权利，丙、丁公司享有连带债权D、除非另有约定，由丙公司和丁公司对合同义务承担连带债务标准答案：A知识点解析：根据《合同法》第90条。10、下列债务，一方不履行，对方当事人可申请强制履行的有()。A、某作家与某省文联签订合同，一年内完成一部50万字的小说B、甲乙二人约定，甲将祖传王献之真迹一幅以100万元的价格转让给乙，款到交货，乙取款领画前，甲已将该画转让给了善意第三人丙C、甲乙二人约定，甲将大米100斤以每斤1．1元的价格卖给乙D、丁某与王某约定，丁将宋代瓷瓶一个卖给王，该瓶为独一无二的稀世珍宝，但在交付前，丁不慎用手将之打碎，无法修复标准答案：C知识点解析：根据《合同法》第110条。11、关于违约责任，下列说法正确的是()。A、违约金与损害赔偿金可并用，未履行合同的违约方赔偿对方之损失后，还需支付违约金B、当事人因对方违约而解除合同后，不得再要求赔偿损失C、违约金与定金都约定的，一方违约时，既应适用定金罚则又要支付违约金D、我国《合同法》所规定的违约金具有浓厚的补偿性标准答案：D知识点解析：根据《合同法》第112条、114、116条的规定，我国《合同法》允许各种补救措施与赔偿损失并用，但不允许同时并用违约金与损害赔偿金，定金与违约金。另外，从第114条之规定来看，《合同法》赋予了违约金浓厚的补偿性，对惩罚性违约金，当事人可申请法院予以减少。12、甲与乙公司签订了一项纺织品买卖合同，约定甲公司于5月1日前向乙公司交货三十吨，每吨单价十万元，但因棉花价格上涨，该纺织品价格迅速上涨，5月1日，甲公司表示无意履行该合同，此时同类产品市场价格为每吨12万元，乙公司未予理睬，6月1日，乙公司以甲公司违约为由诉至法院，此时市场价格已涨至每吨14万元，乙公司遂要求甲公司赔偿因此所承担的40万元损失；7月1日，该产品市场价格已达16万元／吨，乙公司遂追加做出请求，要求赔偿60万元，则甲公司应赔偿多少钱?()A、20万元B、40万元C、60万元D、20万元及5月1日甲乙公司在市场上采购该产品所需的合理费用标准答案：D知识点解析：根据《合同法》第119条。13、甲从乙公司购得燃气热水器一台，因该热水器质量不合格，致甲在使用时一氧化碳中毒，经抢救方脱离危险，则下列说法中不正确的是()。A、乙公司未完全履行合同义务B、甲可向乙公司追究违约责任C、甲可向乙公司追究侵权责任D、甲可以同时向乙公司追究违约责任和侵权责任，乙公司均应予承担标准答案：D知识点解析：根据《合同法》第122条。14、甲向乙出售房屋，约定甲应于2003年4月20日前向乙交付房屋并办理产权登记。乙应于4月19日前付款。4月17日，甲又将该房屋出售于丙，双方并办理了产权登记，但未交付房屋。根据《合同法》，在4月20日前乙()。A、不得向甲主张违约责任，因为履行期没有届满，不构成违约B、不得向甲主张违约责任，因为房屋所有权尚未移转，甲仍得履行C、得向甲主张缔约过失责任，因为合同因标的不能而无效D、得向甲主张默示预期违约的责任标准答案：D知识点解析：根据《合同法》第108条的规定，预期违约，是指合同有效成立履行期限届满之前，当事人一方明确表示或以自己的行为表示不履行主要债务。甲、丙已办理了房屋产权登记，丙取得该房屋的所有权，甲的行为构成预期违约，所以乙可以向甲主张默示预期违约的责任。二、多项选择题(本题共7题，每题1.0分，共7分。)15、在以下订立合同过程中的行为，应当承担损害赔偿责任的有()。标准答案：B,C,D知识点解析：合同订立并生效后，如果一方违反合同约定并给对方造成损失，应当承担违约责任，赔偿对方因此而受的损失。但是在合同订立过程中，双方没有合同的约束，一般不对对方承担任何责任。法律考虑到合同订立过程中，双方已经开始接触并产生一定的信赖，为了保护这种信赖，法律规定了缔约过失责任对此进行规制。缔约过失责任是指在订立合同过程中，一方违背诚实信用原则，而导致另一方信赖利益受到损害，依法应当承担的民事责任。《合同法》第42条规定了三种情形应适用缔约过失责任：(1)假借订立合同，恶意进行磋商；(2)故意隐瞒与订立合同相关的重要事实或者提供虚假情况；(3)其他违背诚实信用原则的行为。因这些行为而给对方造成损失的应当承担损害赔偿责任。A选项中的行为虽然符合法律规定，但是其并没有给对方造成损失，所以不必承担损害赔偿责任。16、以下订立合同的过程中要承担缔约过失责任的情形包括()。标准答案：A,B,C,D知识点解析：缔约过失责任的核心在合同订立过程中，一方违反诚实信用原则，给对方造成损害。以上的行为均符合缔约过失责任的要件，做出以上行为的一方应当承担缔约过失责任。17、甲公司与乙公司签订一份买卖合同，约定甲公司向乙公司支付价款，而乙公司则直接把货物交付给丙公司，但乙公司按期交付后，丙公司发现质量不符合合同约定标准，则()。标准答案：A,C知识点解析：根据《合同法》第64条的规定，当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。乙公司交付产品质量不符合约定应当向甲承担违约责任。18、甲厂与乙公司于1994年4月1日签订一份买卖合同，约定甲厂于1994年7月1日向乙公司发运拖拉机200台。签约后一个月，双方通过传真约定由乙公司自备货车到甲厂提货。按约定，至1994年8月1日，乙公司应付清全部货款，但乙公司到期尚差10余万元货款未支付。1996年7月5日，甲以挂号函形式向乙公司催收余款，乙却因资金困难，仍未支付，下列有关本案的表述中正确的有()。标准答案：A,B,C知识点解析：根据《合同法》第11条的规定。数据电文是书面合同一种形式。甲乙通过传真约定交货方式的行为应为有效。19、关于违约责任，下列说法正确的是()。标准答案：A,B知识点解析：根据《合同法》第108条的规定，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任，选项A、B正确。我国《合同法》以无过错责任原则为其归责原则。意外事故，在当事人未予约定的情况下并非违约责任的免责事由。20、某作家与某出版社签订出版合同，但该作家一直拖延，不愿履行该合同。则出版社有权()。标准答案：B,C,D知识点解析：根据《合同法》第110条的规定，具有人身性质的合同义务不适用强制履行。出版社可以解除合同，要求作家归还已付的报酬．赔偿损失或者支付赔偿金。21、甲公司与乙公司约定，甲公司向乙公司出售100台彩电，总标的额30万元，乙公司向甲公司预先支付了6万元定金。同时约定，不履行合同的，应支付10％的违约金，现因为丙公司违约未向甲公司供货，致甲公司不能履行，则应当()。标准答案：B,D知识点解析：根据《合同法》第116条的规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金，但是不可以并用。因此应当排除选项A，选择选项B。根据《合同法》第121条的规定，当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。三、不定项选择题(本题共2题，每题1.0分，共2分。)22、甲有3只羊要卖掉，便对乙说：“你先牵回去试用，满意的话你就买下，价款2000元。”乙牵回了3只羊，未付款。现在试用期限届满，乙决定购买该3只羊，但5天前甲与丙又签订了一份买卖合同，将该3只羊卖给丙，未说明与乙之间试用买卖的情况。现丙由于不能取得该3只羊，欲起诉甲，依照法律，丙可以向甲主张何种责任()。标准答案：B,C,D知识点解析：甲和丙之间签订了买卖合同，签订过程中，甲隐瞒了他与乙之间的试用买卖合同，而这正是造成丙目前无法取得标的物的原因。在本案例中，甲丙之间的合同是有效的，甲发生主观上的履行不能，对于这种情形，甲应当承担违约责任。缔约过失责任发生在合同订立阶段。23、关于缔约过失责任，以下不正确的说法是()。标准答案：B知识点解析：这些说法是缔约过失责任方面的一些基本知识点。缔约过失责任和违约责任同为合同法规定的责任形式，是并列关系不是包含关系。四、不定项选择题（含3小题）(本题共3题，每题1.0分，共3分。)甲公司与乙公司签订了一份手机买卖合同，约定：甲公司供给乙公司某型号手机1000部，每部单价1000元，乙公司支付定金30万元，任何一方违约应向对方支付合同总价款30％的违约金。合同签订后，乙公司向甲公司支付了30万元定金，并将该批手机转售给丙公司，每部单价1100元，指明由甲公司直接交付给丙公司。但甲公司未按约定期间交货。请回答91—93题。(10年司考．卷三．不定91～93)24、关于返还定金和支付违约金，乙公司向甲公司提出请求，下列表述正确的是()。标准答案：D知识点解析：选项A、C错误。《担保法》第91条规定，定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20％．本题中，合同总价款是100万，100×20％=20万，即乙公司支付的30万定金中只有20万部分是有效的，甲公司违约适用定金罚则时，只能要求甲公司双倍返还40万。不能要求甲公司双倍返还60万。选项B错误．选项D正确。《合同法》第116条规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时。对方可以选择适用违约金或者定金条款。据此可知，定金罚则与违约金不能同时适用，只能选择其一适用。25、关于甲公司违约时继续履行债务，下列表述错误的是()。标准答案：A,C知识点解析：参见《合同法》第114条。26、关于甲、乙、丙公司间违约责任的承担，下列表述正确的是()。标准答案：B,C知识点解析：《合同法》第121条规定，当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。基于合同相对性原理，本题中甲乙之间存在买卖合同关系，乙丙之间存在买卖合同关系，因此，因甲迟延交货的违约责任，丙只能向乙主张，然后再由乙向甲进行追偿，丙不能直接向甲主张违约责任。国家司法考试卷三（民法）模拟试卷第3套一、单项选择题(本题共10题，每题1.0分，共10分。)1、甲为患者，在医院输血过程中，因血浆含有病毒，导致甲感染艾滋病毒，为此引起纠纷。下列表述正确的是：()A、医院对甲的损害应承担过错推定责任B、血浆提供商对甲的损害应承担无过错责任C、医院和血浆提供商对甲的损害应承担连带责任D、医院对甲的损害不承担责任标准答案：B知识点解析：依据《侵权责任法》第54条之规定，医院对患者承担过错责任。依据《侵权责任法》第64条之规定，生产者对缺陷产品所致损害承担无过错责任。依据《侵权责任法》第59条之规定，患者因接受不合格的血液制品受到损害，既可以向血液提供者请求赔偿，也可向医院请求赔偿。本题正确选项为B。2、甲是一个夜游症患者，其与乙在某地合伙卖西瓜。并共同居住在丙的一间出租屋中。某晚，甲发病，将乙的脑袋当作两瓜，当摸到乙的耳朵时以为是西瓜上粘有泥土，便拿出西瓜刀试图刮去该泥土。乙在梦中因疼痛惊醒，甲因摸到血迹也惊醒。乙为此花去医药费用2000元，对该费用如何承担，下列表述正确的是：()A、应由甲承担，因为是甲的行为所引起的B、应由乙承担，因为甲的行为是非意识行为C、应由甲承担，甲应对自己的人身伤害行为承担无过错责任D、甲应该给予适当补偿标准答案：D知识点解析：本题涉及公平责任的适用问题。甲是一个夜游症患者。其在夜游期间所进行的损害是由其非意识行为引起的，故不应当完全由甲承担责任。依照《民法通则》第132条的规定，当事人对造成损害都没有过错的，可根据安际情况由当事人分担民事责任。因此。本题正确选项为D。3、甲为一保姆，受家庭指派前往买菜，在菜市场因价格与菜贩乙发生口角，并被乙打伤。对于保姆甲的受害的责任承担，下列表述正确的是：()A、应由乙承担责任B、接受劳务的家庭应承担连带责任C、接受劳务的家庭应承担补充责任D、保姆甲既可要求乙承担责任，也可要求接受劳务的家庭承担责任标准答案：A知识点解析：本题涉及个人劳务中的侵权责任问题，依据《侵权责任法》第35条的规定，对于个人劳务中的，侵权责任，如果是劳务者在提供劳务过程中受到伤害，由劳务提供者和接受劳务提供者按各自的过错程度费任承担责任。本题中甲的行为是提供劳务的行为，其是在提供劳务过程中受害，但甲的受害是由于第三人行为造成的，接受劳务的家庭不存在任何过错，因此责任应由侵权人承担。因此，本题正确选项为A。4、甲为年满22周岁的青年工人，乙为年满15周岁的精神病人(限制行为能力人)。一日乙之父正与甲聊天，甲问乙是否敢拿一块石头砸丙，乙便捡起一块石头向丙扔去，将丙砸伤，对此乙之父未予阻止，花去医药费2000元。对此损失，应由：()A、甲承担B、乙的监护人承担C、主要由甲承担，乙的监护人也应承担相应的责任D、主要由乙的监护人承担，甲也应承担相应的责任标准答案：C知识点解析：本题涉及因教唆行为而导致的共同侵权问题。依《民通意见》第148条的规定，教唆、帮助他人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担连带民事责任。教唆、帮助无民事行为能力人实施侵权行为的人，为侵权人，应当承担民事责任。教唆、帮助限制民事行为能力人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担主要民事责任。本题申，甲为完全民事行为能力人。乙为限制民事行为能力人．在甲的教唆下，乙实施了侵权行为，造成了雨的损害，甲、乙之间形成共同侵权，但甲应承担主要的民事责任，乙的监护人也应承担相应的民事责任。5、吴某购票进人某公园游玩时，被一歹徒抢走手机及随身携带的手包，损失2000元，并在与歹徒搏斗过程中受伤，花去医药费200元。吴某虽大声喊叫，但没有公园管理处的人员出现。后歹徒逃之天天。吴某报案后，诉至法院，请求判决公园赔偿其各项损失，引发纠纷。经查，该公园已雇用保安进行巡逻，但此时保安已走远，无法听到吴某呼喊声。对此下列表述正确的是：()A、吴某所受损失应由歹徒承担，与公园无关B、吴某的财产损失应由歹徒承担责任，人身损害有权请求公园承担责任C、吴某的财产损失和人身损害均有权请求公园承担责任D、吴某有权请求公园承担与其过错程度相适应的赔偿责任标准答案：A知识点解析：本题涉及经营场所的安全保障义务问题。根据《人身损害赔偿解释》第6条的规定，从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。因第三人侵权导致损害结果发生的，由实施侵权行为的第三入承担赔偿责任。安全保障义务人有过错的，应当在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。安全保障义务人承担责任后，可以向第三人追偿。赔偿权利人起诉安全保障义务人的，应当将第三人作为共同被告，但第三人不能确定的除外。本题中，公园对其经营的场所雇用了保安进行巡逻，已经尽至《了安全保障的职责，但就公园的实际情况来看，虽然如此也无法保证每一个角落都能够安全，吴某因此遭受损害，应向直接侵权的歹徒追偿．公园对此不负责任。西此，本题正确选项为A。6、甲将摄录自己婚礼庆典活动的仅有的一盘录像带交给个体户乙制作成VCD保存，乙的店铺因丙抽烟不慎失火烧毁，导致录像带灭失。下列说法哪一个是正确的?()A、甲可对乙提起违约之诉，并请求精神损害赔偿B、甲可对乙提起侵权之诉，并请求精神损害赔偿C、甲只能对丙提起侵权之诉，并请求精神损害赔偿D、甲可对乙提起违约之诉或侵权之诉，不能请求精神损害赔偿标准答案：B知识点解析：本题涉及违约责任与侵权责任竞台及精律损害赔偿的问题。依据《合同法》第122条之规定，困当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。依据最高人民法院《精神损害赔偿解释》第4条之规定，具有人格象征意义的特定纪念物品，因侵权行为而永久性灭失或者毁损，物品所有人有权以侵权为由，主张精神损害赔偿。本题中，甲摄录自己婚礼庆典活动的仅有的一盘录像带的灭失中，对乙的行为的认定，可以从两个方面来理解：乙因不能交付VCD，构成违约；同时，因录像带灭失，其构成对甲的绝对权的侵害，为侵权行为。甲对Z．既可提起违约之诉，也可提起侵权之诉，因违约之诉并不支持精神损害赔偿，故A选项错误。如甲提起侵权之诉，当然支持其精神损害赔偿的请求，故本题B选项正确。对丙的行为，丙因过错行为不仅致使乙的店铺被烧毁，而且导致甲的录像带灭失，对甲也负有侵权损害赔偿责任，甲自然得向丙主张侵权损害赔偿，包括精神损害赔偿。但本题C选项将甲的请求权仅限定于丙．故错误。据上述分析，本题D选项错误无疑。本题正确选项为B。7、甲带着6岁的女儿乙乘坐地铁，因甲疏忽致使乙掉人地铁轨道遇呼啸而来的地铁而遇害。甲为此起诉地铁公司要求赔偿，下列表述正确的是：()A、地铁公司应承担全部赔偿责任，因为地铁公司应承担无过错责任B、地铁公司可不承担责任，因为是甲未尽到监护义务C、地铁公司应承担主要责任，因为甲的疏忽可减轻地铁公司的责任D、地铁公司应承担全部责任，因为甲不存在重大过失标准答案：C知识点解析：地铁属于高速运输工具，受害人一般过错可减轻责任，不簧求受害人的重大过失；同时，地铁造成他人损害属于无过错责任而非过错责任。本题正确选项为C。8、甲从某车行购买了一部宝马车，在行驶过程中，发现该车刹车系统存在安全隐患，为此引起纠纷。甲的如下请求应予支持的有：()A、如果车行明知该车刹车系统存在隐患，甲可要求惩罚性赔偿金B、不管车行是否知道刹车系统存在隐患，甲可要求惩罚性赔偿金C、不管甲是否受到严重健康损害，甲可要求惩罚性赔偿金D、甲未受到严重健康损害，甲不可要求惩罚性赔偿金标准答案：D知识点解析：本题涉及惩罚性赔偿金的支付条件问题，依照《侵权责任法》第47条之规定，本题正确选项为D。9、村民李某为了盖房子，雇请了张某作为泥水工。一日，张某在工作过程中，不慎将手中的工具刀从二楼外墙上掉下，恰好将在路边玩耍的邻居王某的儿子(9岁)王甲砸中，王甲因此花费医疗费l万元。为该医药费的承担，当事人发生争议。对此．下列表述中正确的是：()A、应由王某承担，因其未尽监护职责B、应由李某承担，因其为雇主C、应由张某承担，因其为致害人D、应由李某和张某承担连带责任标准答案：B知识点解析：本题涉及雇主责任的问题。本题中，张某系受雇于李某，因其对损害发生并无故意或者重大过失。故不应由二者承担连带责任。王某的儿子已经9岁，在自己家路边玩耍符合农村习惯，不能认为王某未尽到监护职责。因此，本题正确选项为B。10、甲雇用乙为其火锅店帮工。乙在端送热茶时不慎烫伤在店中玩耍的邻家5岁小孩丙。小孩父母诉诸法院要求赔偿，下列说法何种正确?()A、由乙承担赔偿责任，因乙是直接致害人B、由甲承担赔偿责任，因为甲为雇主C、乙与小孩父母共同承担，因乙是直接致害人，小孩父母也未尽监护职责D、由甲与小孩父母共同承担，因甲是雇主，同时小孩父母未尽监护职责标准答案：B知识点解析：本题涉及雇主责任的问题。依《人身损害赔偿解释》第9条第1款的规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。故B选项正确。应当予以注意的是小孩的父母是否尽到了监护职责。5岁的小孩到店中玩耍，符合社会习惯，不能认定父母未尽到监护义务，故小孩的父母不应当承担责任。本题正确选项为B。二、多项选择题(本题共15题，每题1.0分，共15分。)11、甲因该房缺大粱，便从乙家偷得一根大梁。房屋盖好以后，乙发现甲家屋顶上的大梁是从自家偷来的，并与甲发生纠纷。不久甲家新盖房屋被洪水冲倒，乙家的大粱再现。对于甲乙之间的纠纷，下列表述正确的是：()标准答案：A,B,D知识点解析：甲的行为构成侵权和不当得利的竞合，．故乙可向甲主张侵权责任或不当得利责任。房屋被冲倒之前，大梁已经成为房屋的一部分，返还原物已不可能。房屋冲倒后，大梁又成为独立物，返还原物成为可能。因此，本题正确选项为ABD。12、甲的父亲不幸去世，甲请求某照相馆将父亲生前唯一的一张照片翻拍，制作成葬礼用遗像一张，并加洗十张送给亲友留作纪念。在照相馆相加出具的收据下方以小字体印有“照片底片因任何原因发生毁损、灭失的，本店只赔偿胶卷费，且赔偿的上限为100元，不承担其他赔偿责任”的字样。结果，照相馆新来的员工丙误将该照片当成废弃照片放入碎纸机粉碎。下列表述正确的是：()标准答案：A,D知识点解析：甲父的照片为具有人格象征意义的特定纪念物品，可请求精神损害赔偿。但变更诉讼请求，应当在一审开庭之前。本题正确选项为AD。13、张某驾车不慎将王老太太的一只已经相伴5年的宠物狗撞死，王老太太十分伤心，诉至法院。要求赔偿各项损失，包括精神损害。对此，下列说法中。正确的有：()标准答案：A,B知识点解析：本题涉及侵害财产权的责任承担问题。侵害他人财产权的，受害人可以要求侵害人停止侵害、恢复原状、赔偿损失等。本题中，张某驾车将他人财产损坏，构成侵权行为。故A、B选项正确。但侵害一般意义上的财产权不存在要求精神损害赔偿问题。故本题正确选项为AB。14、甲、乙、丙(均系未成年人)某日一起到所住楼房的15层电梯间的走廊里玩耍。玩耍过程中，3人拿了走廊中的3个啤酒瓶，一起从电梯间破损的窗户往下扔。住在底层的丁恰好怀抱2岁的儿子戊走出楼房。其中一个酒瓶正砸在戊的头上，致使其当场昏迷。丁立即将其送至医院，但抢救无效，于第三日死亡。因无法认定是谁造成损害，故就损害赔偿发生纠纷。对此，下列表述正确的有：()标准答案：A,B,D知识点解析：本题涉及共同危险行为的认定和致人死亡的损害赔偿问题。由于甲、乙、丙三人均实施了危险行为，即从楼上往楼下扔啤酒瓶，但又不能证明是谁扔的啤酒瓶导致戊的死亡，故构成共同危险行为，应负连带责任。由于甲、乙、丙均系未成年人，故应由其监护人承担责任，A选项正确。致人死亡的损害赔偿中．受害人死亡之前住院花费的医疗费以及护理费、营养费等均应赔偿，故B选项正确。致人死亡的，应支付丧葬费用，故C选项错误。受害人死亡，其近亲属有权主张精神损害赔偿，故D选项正确。因此，本题正确选项为ABD。15、甲、乙、丙、丁共同购买了某四层楼的同一单元的同一门户，甲为一层，乙为二层，丙为三层，丁为四层。甲现行进行了装修，乙、丙、丁后期同时进行装修，因装修原因导致下水管堵塞，并进而导致甲装修的房屋被毁，且不能证明该损害是由乙、丙、丁谁家装修引起。由此引起纠纷，下列表述错误的有：()标准答案：A,C,D知识点解析：本题涉及共同危险的责任承担问题。共同危险由共同危险人承担连带责任。本题的意义在于共同危险不仅针对人身伤害，而且针对财产损害，传统例题设计多针对人身伤害。本题中，乙、丙、丁同时进行装修，导致下水管道堵塞，不能证明是谁家装修引起的，符合共同危险制度之要求。因此，本题正确选项为ACD。16、某日凌晨2时左右，田某因酒后行至某饭店门前人行道靠天池河护栏缺口处，与人对话中边说边退，不幸从护栏缺口处跌人天池河中，经抢救无效死亡。经查，该护栏应由某建设局负责管理和维护。缺口处的缺损时间为7个月。田某的父母诉至法院，请求赔偿损害引起纠纷。下列判断正确的有：()标准答案：A,D知识点解析：本题涉及因构筑物维护缺陷致人损害的责任承担问题。根据《人身损害赔偿解释》第16条第1款规定：“下列情形，适用民法通则第一百二十六条的规定．由所有人或者管理人承担赔偿责任，但能够证明自己没有过错的除外：(一)道路、桥梁、隧道等人工建造的构筑物因维护、管理瑕疵致人损害的；(二)堆放物品滚落、滑落或者堆放物倒塌致人损害的；(三)树木倾倒、折断或者果实坠落致人损害的。”本题中，人工护栏因维护缺陷已经缺损达7个月，表明建设局存在过错，当然田某本身也存在一定的过错，故管理人某建设局应负相应的赔偿责任。故A选项正确，B、C选项错误。田某父母有权主张精神损害赔偿，故D选项正确。本题正确选项为AD。17、甲成功救起落入洪水中的少年乙后，被巨浪卷入洪水中牺牲。甲的妻子丙将甲生前唯一一张照片的底片(原照片已经灭失)交给丁图片社(具有法人资格)印制成遗像。结果图片社的员工戊在工作时抽烟失火，烧毁了甲唯一的照片底片和已经印制好的遗像。下列表述正确的是：()标准答案：A,B知识点解析：见义勇为时受益人的补偿责任，精神损害赔偿。戊的行为属于职务行为，甲的哥哥不是底片的所有人。18、在小清河的上游分别建有甲麻纺厂、乙造纸厂、丙酒厂，丁村利用小清河的水灌溉自己的农田，因河水严重污染导致丁村粮食绝收，为此引起纠纷。经查，甲、乙、丙厂均存在排放污水的事实，下列表述错误的是：()标准答案：A,C,D知识点解析：本题涉及环境污染责任的承担和免责事由的问题。依据《侵权责任法》第67条的规定，本题正确选项为ACD。19、甲公司司机赵某在送货途中，在一个路口拐弯时采取制动措施，因雨天路滑，汽车侧滑，将骑自行车的林某撞伤，造成道路交通事故。路人王某冲赵某说了一句：“你会不会开车!”赵某遂下车将王某暴揍一顿。林某花费医药费2000元。王某花费医药费1000元。下列说法正确的是：()标准答案：B,C知识点解析：本题涉及法人工作人员致人损害的责任承担问题。根据《人身损害赔偿解释》第8条第1款之规定，本题中，赵某在送货途中致林某损害，系在执行法人职务过程中致人损害，应由赵某所在法人单位承担民事责任。故C选项正确，D选项错误。赵某将路人王某打伤与执行职务无关，应由赵某承担责任，甲公司不负赔偿责任。故A选项错误，B选项正确。本题正确选项为BC。20、白云施工公司在施工过程中挖断了黑土造纸厂的排污管，造成青青养殖场所养鳜鱼全部死亡，造成经济损失近两百万元。青青养殖场要求白云公司和黑土造纸厂承担责任，对此下列表述正确的是：()标准答案：A,B,D知识点解析：依照《侵权责任法》第68条的规定，因第三人过错造成环境损害的，被侵权人可要求污染者赔偿损失，也可要求第三人赔偿损失，污染者赔偿损失后有权向第三人追偿。本题正确选项为ABD。21、甲从丁销售中心购买了一发动机，该发动机为乙厂所生产，但产品上贴上丙公司的商标，因发动机存在制造缺陷，为此引起纠纷，依据产品责任，下列表述正确的是：()标准答案：A,B,C,D知识点解析：本题涉及产品责任的主体问题，依据《侵权责任法》和《产品质量法》的规定，丁销售中心、乙厂、丙公司均为责任主体。因此，本题正确选项为ABCD。22、某日，刘某与好友任某一起外出用猎枪打猎，忽见前面丛林中有一灰影闪动，二人同时举枪射击，不想击中的是在山中采蘑菇的农民。据查，该农民只被击中一枪．刘任二人的猎枪为同一型号．无法辨别是谁的枪击中了农民。若你是该农民聘请的律师，以下认定错误的有哪些?()标准答案：A,C,D知识点解析：本题涉及共同危险行为问题。刘某与任某的行为导致农民的受害，且刘某与任某均存在过错，为共同危险行为，对共同危险行为，构成共同侵权，应由行为人负连带责任。故本题正确选项为ACD。23、甲属于先富起来的人，热心组织他人探险旅游，但从不收取组织费用，伙伴费用实行AA制。在一次探险过程中，其伙伴乙遇害身亡，对此乙的家属要求甲承担相应的赔偿责任。下列表述正确的是：()标准答案：A,D知识点解析：甲与乙之间形成同伴关系，而非民事法律关系。同伴关系中，遇危险时，负有救助义务。如尽到救助义务，则应驳回受害人或者其亲属的诉讼请求。本题正确选项为AD。24、村民甲为看家护院，养了一条凶猛的大狗，并将其关在自家的院中。村民乙为逗该狗，将该狗放出，该狗将村民乙和村民丙咬伤。对于村民乙和村民丙的损害，其责任承担，下列表述正确的是：()标准答案：A,B,C知识点解析：依据《侵权责任法》第78条、第83条的规定，ABC选项正确。25、A厂是一家专门生产冻鱼的食品厂，该冻鱼由B运输公司负责运输，由C超市负责销售。2001年6月，B将一批冻鱼运给C，由于冷藏车冷藏设备损坏。造成部分冻鱼变质，C未仔细检查便出售，顾客D购买该鱼，食用后造成食物中毒。则以下说法正确的是：()标准答案：A,B,C,D知识点解析：本题涉及产品责任问题。产品责任的承担者为产品的制造者和销售者，责任人承担责任后，可根据合同关系向有过错的产品的运输人或仓储人追偿。故本题正确选项为ABCD。三、不定项选择题（含2小题）(本题共2题，每题1.0分，共2分。)16岁的甲与13岁的乙是好朋友，均为中学生。某日二人在住宅小区中玩耍，一辆某快餐店的送餐车前来小区送餐停放在路边。甲对乙说：“我最讨厌这家快餐店了，上次去吃快餐，钱没带够被老板骂了一顿，你悄悄去把车上的广告画弄脏，给我出出气。”乙遂找来一块废金属片在车厢上乱刻一气。这时，快餐店送货员正好送货出来碰见，大声制止，乙慌忙逃跑，不小心撞上修电视机回来的丙，将丙的电视撞翻在地。车身被划坏造成损失3000元，丙的电视被撞坏造成损失1000元。请问：26、对于快餐店遭受的损失，责任由谁承担?()标准答案：D知识点解析：本题中，甲和乙虽为限制民事行为能力人，但他们均具有侵权行为的认识能力，他们存在侵权的共同故意，他们的行为构成共同侵权，故应由他们的监护人对所造成的损害承担连带责任。因此，本题正确选项为D。27、对于丙的损失，责任由谁承担?()标准答案：A知识点解析：对于丙的损失，甲不存在过错，该损失是由于乙的行为造成的，故应由乙的监护人对该损失承担责任。因此，本题正确选项为A。四、不定项选择题（含3小题）(本题共3题，每题1.0分，共3分。)2000年7月5日傍晚，甲乙兄弟两人吃完晚饭后在公园里散步，在一僻静处发现一男子丙欲强奸一名女青年丁，二人遂上前制止，与丙扭打起来，并且将丙扭伤。此时，丁趁三人扭打之机，悄然走掉。后三人被公园保安带到派出所。由于一时没法找到丁作证，派出所民警无法定性。此时恰逢当地某晚报记者前来采访，该记者未问明情况，便以《从三人互殴看当今青年之素质》为题，在晚报上发表了一篇评论，后被数家报刊所转载。对甲乙二人造成了极大的影响。丙也向法院起诉，要求甲乙赔偿医疗费。为此二人特向律师咨询。28、甲乙二人的行为是否构成侵权?()标准答案：A,D知识点解析：甲乙的行为是为了避免丁遭受不法侵害，因此甲乙的行为构成见义勇为，同时甲乙的行为虽然导致侵害人丙受伤，亦构成正当防卫。本题正确选项为AD。29、甲乙二人因晚报和其他报刊不正确报道所受的影响应当如何追偿?()标准答案：A,B,C,D知识点解析：晚报和其他转载报刊，未查清任何事实，刊登侵害他人权利的文章，构成侵权，但不构成共同侵权。甲乙为了自己的利益，可将晚报和其他转载报刊作为共同被告，向法院起诉。但因不构成共同侵权，晚报和其他报刊不承担连带责任。本题正确选项为ABCD。30、各家媒体侵犯了甲乙二人的何种权利?()标准答案：C知识点解析：晚报和其他报社失实报导和转载的行为，侵害了甲乙的名誉权，不构成侵害隐私权、姓名权和荣誉权。本题正确选项为C。第三十五章各类侵权行为与责任国家司法考试卷三（民法）模拟试卷第4套一、单项选择题(本题共20题，每题1.0分，共20分。)1、吴某与韩某签订委托合同，代其处理商务事务，但因吴某太忙，经韩某同意，转委托丁某代行，则()。A、就委托事务，韩某须指示吴某并由其转达给丁某B、吴某须就丁某之一切行为承担责任C、就对丁某的选任，吴某应承担责任D、吴某不再就丁某的行为负责标准答案：C知识点解析：根据《合同法》第400条的规定，受托人应当亲自处理委托事务。经委托人同意，受托人可以转委托。转委托经同意的，委托人可以就委托事务直接指示转委托的第三人，受托人仅就第三人的选任及其对第三人的指示承担责任。转委托未经同意的，受托人应当对转委托的第三人的行为承担责任，但在紧急情况下受托人为维护委托人的利益需要转委托的除外。2、刘某和张某受朱某之委托共同处理事务，因刘某之过错，致朱某遭受损失，则()。A、由刘某对朱某承担责任B、由刘某与张某共同对朱某承担连带责任C、由刘某承担主要责任，张某则可因自