2017考研法律硕士民法学简答和论述总结 (七)

2017考研法律硕士民法学简答和论述总结

第一部分总论

1、简述民事法律关系法律特征？（了解）

民事法律关系是民法规范调整的，以权利、义务为内容的平等主体之间的社会关系。它

包括平等主体之间的人身关系和财产关系。其法律特征如下：

（1）民事法律关系是人与人之间的社会关系；

（2）民事法律关系是民法所调整的平等主体之间的社会关系；

（3）民事法律关系以权利、义务为内容的人身关系和财产关系；

（4）民事法律关系是由国家强制力保障实施的社会关系。

2、论述自然人的民事行为能力的划分？（了解）

自然人的民事行为能力，是指自然人能够基于臼己的意思，独立为法律行为的资格。我

国《民法通则》根据自然人的年龄、智力和精神状况，将自然人的民事行为能力划分为完全

行为能力、限制民事行为能力和无民事行为能力。

（1）完全行为能力是指法律赋予达到一定年龄、智力和精神状况正常的自然人，可以

完全独立实施民事活动，取得民事权利和承担民事义务的资格。18周岁以上的自然人是成

年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全行为能力人。16周岁以上

不满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全行为能力人。

（2）限制行为能力是指不能完全辨认自己行为后果的自然人所享有的可以从事与自己

的年龄、智力和精神状况相适应的民事活动的资格。我国限制民事行为能力人分为两种：一

是年满10周岁以上的未成年人，可以进行与其年龄、智力相适应的民事活动；二是不能完

全辨认自己行为的精神病人，可以进行与其精神健康状况相适应的民事活动。

（3）无民事行为能力是指自然人不具有以自己的行为实施民事行为的能力。我国无民

事行为能力人包括两种，即不满10周岁的未成年人和完全不能辨认自己行为的精神病人。

（4）例外性的规定。无民事行为能力人、限制民事行为能力人接受奖励、赠与、报酬,

他人不得以行为人无行为能力、限制民事行为能力为由，视为以上行为无效。行为人在精神

不清的状况下实施的民事行为，应当认定无效。比如梦游状态的行为，但因醉酒、吸毒等从

事的民事行为排除在外。

3、简述民事权利能力和民事权利的区别？（不用看）

民事权利能力，是民事法律赋予民事主体从事民事活动，从而享受民事权利和承担民事

义务的资格。民事权利能力与民事权利是既有联系又有区别的两个不同的概念，区别：

（1）民事权利能力是法律赋予民事主体享有民事权利和承担民事义务的一种可能性，

还没有为民事主体带来实际利益，民事主体是否实际参加了民事法律关系，均不影响其享有

这种资格；而民事权利则是民事主体参加到具体的民事法律关系后，才能实际享有的。

（2）民事权利能力包括民事主体取得民事权利和承担民事义务的资格；而民事权利则

仅指民事主体在具体的民事法律关系中实际取得利益的可能性，如物权、债权、知识产权等,

其中并不包含民事义务。

（3）民事权利能力的内容和范围由法律加以规定，与民事主体的个人意志没有直接关

系；而民事权利则是民事主体在法律允许的范围内按其意愿实际参加民事活动时取得的，它

直接反映着民事主体的个人意志。

（4）民事权利能力与民事主体人身的存在是不可分离的，民事主体不能转让或放弃，他

人也无权限制或剥夺这种民事权利能力；而民事权利则不同，除法律另有规定外，民事主体

既可以依法转让或放弃某项民事权利，也可以依法被限制行使或被剥夺其原享有的某项民事

权利。

4、试论宣告死亡制度？（不用看）

宣告死亡，是指经利害关系人申请，由法院依照法律规定的条件和程序，判决宣告下落

不明满一定期限的公民死亡的民事法律制度。

宣告死亡必须具备的条件：

公民离开其住所地或最后居住地下落不明，杳无音信，不知生死。

公民离开其住所地或最后居住地下落不明的事实状态超过了法定期间。该法定期间有三

种情况：一是在一般情况下离开其住所地或最后居住地下落不明满4年；二是因意外事故下

落不明，从事故发生之日起满2年；三是在战争期间下落不明，从战争结束之日起满4年。

宣告死亡的程序：

由利害关系人向人民法院提出申请，以宣告某公民死亡。有资格提出申请的利害关系人

的范围和顺序是：①配偶；②父母、子女；③兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙

子女；④与被申请宣告死亡的人有其他民事权利义务关系的人。

人民法院受理宣告失踪人死亡案件后，应当发出寻找失踪人的公告，公告期间为1年。

公告期间届满，人民法院根据被宣告失踪人死亡的事实是否得到确认，作出终结审理的裁定

或者宣告死亡的判决。

宣告死亡撤销的后果：

（1）有民事行为能力人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为仍然有效。

（2）人民法院撤销死亡宣告后，如果被宣告死亡人的配偶尚未再婚，其夫妻关系从撤

销死亡宣告之日起自行恢复；如果其配偶再婚后又离婚或再婚后配偶又死亡的，则夫妻关系

不能自行恢复，要恢复夫妻关系，需办理复婚手续。

（3）被宣告死亡的人在被宣告死亡期间，其子女被他人依法收养，被宣告死亡的人在

死亡宣告被撤销后，仅以未经本人同意而主张收养关系无效的，一般不应准许，但收养人和

被收养人同意的除外。

（4）被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产。但原物已被第三人合法取得的，第三人

可不予以退还。依照继承法取得他的财产的公民或者组织，应当返还原物；如果原物已经不

存在，则应给予适当补偿。

（5）利害关系人隐瞒真实情况使他人被宣告死亡而取得其财产的，除应返还原物及孳

息外，还应对给他人造成的损失予以赔偿。

5、简述法人成立要件？（重点）

法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组

织。法人应当具备以下条件：

（1）依法成立。依法成立是对法人成立的概括要求，就实质要件而言，依法成立主要

是对法人组织合法性的要求，即法人组织的目的和宗旨要符合国家和社会公共利益的要求，

并且其组织机构、设立方式、经营范围等要符合国家法律和政策的要求。

（2）有必要的财产或者经费。必要的财产或者经费，是法人从事民事活动的物质基础,

是法人享有民事权利和承担民事义务的前提，也是其承担民事责任的财产保障。

（3）有自己的名称、组织机构和场所。法人有了自己的名称，才能成为特定化的组织。

因此，名称也是法人设立的一个条件。

（4）能够独立承担民事责任也是法人成立的条件。

6、简述合伙成立的要件？（不用看）

合伙，是指两个或两个以上的合伙人组成，各合伙人以自己个人的财产，对合伙组织的

债务承担无限连带的法律责任，合伙的成立要具备以下条件：

(1)客观要件

一是有两个以上合伙人，合伙人为自然人时，须为完全行为能力人；二是合伙人须有书

面的合伙协议，且该协议已生效；三是有合伙人认缴或实际缴过的出资；四是有合伙组织的

名称和生产经营场所，且名称中应当标明“普通合伙”字样；五是具备法律行政法规规定的

其他条件。

(2)形式要件

我国《民法通则》规定，合伙必须经工商行政管理机关依法核准登记才能成立。

7、简述无效民事行为的类型？(了解)

我国《民法通则》第58条规定，无效的民事行为类型有：

(1)无民事行为能力人实施的

(2)一方以欺诈、胁迫手段损害国家利益的

(3)恶意串通、损害国家、集体或者第三者利益的

(4)违及法律或者社会公共利益的

(5)以合法形式掩盖非法目的

无效的民事行为，从行为开始起就没有法律效力。

8、简述可撤销民事行为类型？(了解)

可撤销的民事行为是指欠缺民事法律行为的有效条件但并不当然无效，而由当事人自主

决定是否使其归于无效的民事行为。根据《民法通则》第51条以及《合同法》地54条的规

定，可撤销民事行为的类型有：

(1)基于重大误解所实施的民事行为

(2)有失公平的民事行为

(3)一方以欺诈、胁迫手段订立的未损害国家利益的合同

(4)乘人之危订立的合同

9、简述效力待定民事行为的概念、特点和认定？(了解)

效力待定的民事行为，是指法律行为成立后，是否能发生效力尚不能确定，有待于其他

行为成事实使之确定的行为。

效力待定的民事行为具有如下特点：

(1)法律行为已经成立，但因缺乏处分权或缺乏行为能力而效力并不完备。

(2)效力待定民事行为的效力既非完全无效.也非完全有效，而是处于一种不确定状

态。

(3)效力待定民事行为是否发生法律效力尚不能确定，有待于其他行为成事实的发生。

效力待定民事行为主要包括以下类型：

(1)限制民事行为能力人作出的依法不能独立实施的法律行为。

(2)无代理权人因无权代理而从事的法律行为。

(3)无处分权人从事的无权处分行为。

10、简述附条件民事法律行为的概念和法律特征？(重点)

附条件民事法律行为，是指双方当事人在民事法律行为中设立一定的事由作为条件，以

该条件的成就与否作为决定该民事法律行为效力产生或解除根据的民事法律行为。其法律特

征：

(1)条件应当是尚未发生的事实，即具有未来性。如果当事人约定的事实在实施民事

法律行为时已经发生或者正在发生，则不构成民事法律行为的所附条件。

(2)条件应当是当事人在约定时不知道其将来是否发生，即具有或然性。如果当事人

在约定之时确知其在将来必然发生或者必然不发生的事实，则均不是民事法律行为的所附条

件。

（3）条件应当是当事人依其意志所选择的事实，即具有意定性。如果是法律规定的条

件则不属于民事法律行为的所附条件。

（4）条件应当是符合法律要求的事实，即具有合法性。因此，当事人作为条件所约定

的事实就不得违反法律规范的强制性规定，也不得有悖于社会公共利益和社会公德。

（5）条件应当是约定用于限制民事法律行为效力的事实，即具有特定的目的性。如果

当事人约定的事实是为了其他目的，则不属于民事法律行为的所附条件。

11、简述附期限法律行为的概念和法律特征？（重点）

附期限的民事法律行为，是指双方当事人在民事法律行为中约定一定的期限，以期限的

到来决定其效力产生或者终止的民事法律行为。法律特征：

（1）期限应当是在将来确定发生的，具有未来性。

（2）期限应当是双方当事人约定的，具有意定性。法律规定的期限不属于附期限民事

法律行为的所附期限。

（3）期限的目的应当是限制民事法律行为效力的产生或终止，具有特定的目的性。

12、简述代理的构成要件？（重点）

代理，是指代理人在代理权范围内以被代理人的名义独立与第三人为法律行为，由此产

生的法律效果直接归属于被代理人的法律制度。其要件有：

（1）代理有代理权

（2）代理人须向第三人为意思表示

（3）代理人向第三人为意思表示，须以本人名义为之

（4）代理须具备相应的行为能力

（5）代理为法律允许的行为

13、简述代理的法律特征？（了解）

代理，是指代理人在代理权范围内以被代理人的名义独立与第三人为法律的行为，由此

产生的法律效果直接归属于被代理人的法律制度。其法律特征有：

（1）代理行为是能够引起民事法律后果的民事法律行为。

（2）代理人一般应以被代理人的名义从事代理行为。

（3）代理人在代理权限范围内独立为意思表示。

（4）代理行为的法律后果直接归属于被代理人。

14、简述复代理的概念和特征？（重点）

复代理（再代理），是指委托代理人将受托事务的全部或者一部分转托给他人，他人行

为的后果直接由被代理人承受的代理。复代理的法律特征为：

（1）复代理的代理权是经过代理人的转委托而形成的，而不是出自于被代理人的直接

授权。

（2）复代理人必须在原代理权限的范围内为代理行为。

（3）原代理人对复代理人享有监督权和解任权，并由原代理人向被代理人承担复代理

的法律后果。

（4）复代理人不是原代理人的代理人，而是被代理人的代理人。

15、简述表见代理的法律要件？（重点）

表见代理，指没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的无权代理人，以被代理人名

义进行的民事行为在客观上使第三人相信其有代理权而实施的代理行为。其成立要件有：

（1）代理人没有代理权。表见代理行为，是无权代理的一种特殊情况。

（2）无权代理具有代理权的外观。

(3)相对人是善意相对人，其有理由相信代理人有代理权。

(4)以本人名义为民事法律行为，如果不是以本人名义为民事法律行为，纵有为本人

计算的意思，只能适用无因管理或隐名代理的规定。表见代理制适用于显名代理。

16、表见代理与无权代理的主要区别？(了解)

(1)构成要件不同。

尽管表见代理属于广义的无权代理，但其构成要件上不同于狭义的无权代理。狭义的无

权代理是指代理人根本无代理权而从事代理行为，且其无权代理行为也不可能使相对人信赖

其有代理权。而在表见代理的情况下，无权代理人所从事的无权代理行为，使善意相对人有

正当理由相信其有代理权。

(2)法律效果不同。

狭义的无权代理的法律后果属于效力待定的法律状态，需要被代理人的追人才能发生效

力，否则不发生效力；而表见代理虽然是无权代理但为了保护善意第三人的利益，其法律后

果是有效的，被代理人要承担其代理的法律后果。

17、简述诉讼时效和除斥期间的区别？(重点)

诉讼时效是指权利人在法定期间内不向人民法院或仲裁机构请求保护民事权利，就丧失

胜诉权的法律制度。除斥期间，又称预定期间，是指某种权利的法定存续期间。权利人若在

此期间内不行使权利，期间届满后.该项实体权利即告消灭。二者的区别：

(1)两者的法律后果不同。诉讼时效所消灭的是权利人享有的胜诉权；而除斥期间则

消灭的是权利人享有的实体民事权利本身，如追认权、撤销权、解除权等。

(2)两者的期间不同。诉讼时效是可变期间，适用中止、中断或延长的规定；而除斥

期间则一般是不变期间，不因任何事由而中止、中断或者延长。

(3)两者的适用依据不同。诉讼时效规定的是权利受害人请求法律保护的期限，仅适

用于权利受到侵害的权利人不行使请求权的情况;而除斥期间规定的是权利人行使某项权利

的期限，以权利人不行使该实体民事权利作为适用依据.

(4)两者的适用条件不同。诉讼时效是在当事人主张时，人民法院予以援用；而除斥

期间则是由人民法院依职权予以援用，不论当事人是否主张。

(5)两者的起算时间不同。诉讼时效的起算始从权利人知道或者应当知道其权利被侵

害时起算；而除斥期间则是自相应的实体权利成立之时起算。

18、简述诉讼时效中断与中止的区别？(不用看)

诉讼时效中止，是指在诉讼期间的最后六个月，因发生了不可抗力或者其他障碍不能

行使请求权的，诉讼时效中止，从中止时效的原因消除之日起，诉讼时效继续计算。诉讼

时效中断，是指当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断，从中断时起，诉讼时效期

间重新计算。二者的区别表现在：

(1)法定事由不同。引起诉讼时效中止的法定事由包括不可抗力或者其他障碍不能行

使请求权的情形；引起诉讼时效中断的法定事由包括起诉、请求、同意履行义务等。

(2)期间要求不同。诉讼时效中止必须发生于诉讼时效期间的最后6个月内；而诉讼

时效中断则可发生在诉讼时效期间的任何时间。

(3)法律后果不同。诉讼时效中止的障碍消除后，诉讼时效在扣除中止的那段时间后

继续计算；而诉讼时效中断的事由消除后，诉讼时效以前经过的时效期间统归于无效，诉讼

时效重新计算。

19、简述负担行为和处分行为的区别？(重点)

负担行为，指以发生债权债务法律关系的法律行为。处分行为是直接使某种权利发生、

变更或消灭的法律行为。不同点：

(1)法律效果不同。处分行为发生使相对人取得权利的法律效果，而负担行为的效力

则在于使行为人承担给付义务。

（2）处分行为以行为人具有处分权为生效要件，负担行为则不需要行为人具备处分权。

（3）处分行为适用标的物特定化原则，即处分行为的标的物必须是特定的。负担行为

则没有这样的限制。

（4）处分行为适用公示原则，负担行为没有这一要求

20、简述社团法人与财团法人的区别？（重点）

以二个以上成员的结合而取得权利义务主体资格的，为社团法人；由一定目的的财产的

集合而取得权利义务主体资格的，为财团法人。二者的区别为：

（1）以成立的基础不同：社团法人是以人的集合为基础设立的；财团法人是以捐助财

产为基础设立的。

（2）社团法人的发起人在法人成立后，为法人之当然成员，即社员；财团法人的设立

人在法人成立后并不作为法人的成员，而是立即与法人脱离关系。

（3）社团法人尤其实企业法人的出资人可以任意更换，股东可以随时更替；而财团法

人的设立人一般是不会变更的。

（4）社团法人必须有意思机关，意思机关有权代表法人作出意思表示，进行法律行为;

而财团法人聘请的管理人员不能对法人财产依自己的意愿加以处理，他只能按设立人的意思

进行行为。

（5）社团法人大多数是经营利为目的的；而财团法人的设立人设立法人并非是为了通

过设立行为获取营利，而是为了公益事业，它只能是公益性的法人。

（6）非公益性的社团法人的设立程序采取准则主义，依登记而设立，财团法人的设立

则多采许可主义，依批准设立。

第二部分物权

1、简述物权的概念及法律特征？（了解）

物权是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利。包括所有权、用益物权和

担保物权。其法律特征有：

（1）物权是支配权。物权可以依自己的意志对权的物直接行使权利，无需他人的意思

或义务人行为的介入。

（2）物权是对世权、绝对权。物权的权利人是特定的，义务人是不特定的。义务的内

容是不作为，只要不特定的人没有不法干涉行使权利，即为履行义务。

（3）物权是排他性权利。物权的排他性，首先是指物权人有权排除他人对物上权利行

使的干涉，可以对抗一切不特定的人。其次，同一物上不允许有内容不相容的物权并存。

（4）物权具有法定性。物权的法定种类和内容都是法定的，不能随意设定。

（5）物权是财产权，以特定物为客体。

（6）物权具有优先权和追及力。

2、简述动产物权和不动产物权的区别？（重点）

不动产物权，是指以不动产作为客体的物权；动产物权，是指以动产作为客体的物权。

两者之间的区别表现在：

（1）在取得方法方面，不动产物权比较单一（通常为继受取得）；而动产物权则较为复

杂（有多种原始取得方法）。

（2）在权利变动方面，不动产物权通常以登记为公示方法；而动产物权则多以交付（占

有）为公示方法。

（3）在权利行使方面，由于不动产物权的行使与社会公共利益紧密相关，故受到较多

的法律限制。

（4）在争议管辖方面，不动产物权纠纷由不动产所在地裁判机构管辖；而动产则不尽

然。

3、试述物权的效力？（重点）

物权的效力，主要是指物权所特有的功能与作用

（1）物权的优先效力

物权的优先效力是指同一标的物上有数个利益相互矛盾、相互冲突的权利并存时，物权

排斥或者先于具有较弱效力的其他权利的实现。

1）物权内部优先权的主要体现：法定物权优于约定物权，如留置权优于抵押权和质权;

登记物权优于非登记物权,如法定登记的抵押权优于质权;先登记得物权优于后登记的物权;

不需要登记的物权，占有物权优于非占有物权，比如未登记的抵押权和动产质权冲突时，质

权优先；如果物权均不需登记且均不占有，则按照债权比例受偿，无优先性问题，如多个抵

押权发生冲突时，按债权比例受偿。

2）物权对债权的优先体现：同一标的物上既有物权，又有债权的，物权优先；在破产

程序和强制程序中，作为债务人财产的物上承载他人的物权时，该物权优先于一般债权人的

债权。但买卖不破租赁是个例外。

（2）物权保护请求权

物权的权利人在其权利的实现上遇有某种妨害时，有权对于造成妨害其权利事由发生的

人请求除去妨害。

（3）物权追及效力

物权的追及效力是指物权的标的物不论辗转到何人手中，所有权人都可以依法向物的占

有人索取，请求返还原物。当然，物权的追及效力不是绝对的，不适用善意取得。

（4）物权的排他效力。（一物一权）

物权的排他效力是指同一物上不得成立两个所有权或成立两个在内容上相矛盾的物权，

即一物不容二主。主要表现在：

1）在同一标的物上，已有所有权存在的，不能另有其他所有权的成立。

2）在同一标的物上，已有以占为内容的用益物权存在，不得另有同样性质的用益物权

存在。

4、简述物权的保护？（2015已考）

根据物权权利人在其物权受到侵害以后提起的诉讼或请求的不同内容，可以将保护物权

的民法方法分为以下几种：

（1）请求确认物权

因物权的归属、内容发生争议的，利害关系人可以请求确认权利。

（2）请求返还原物

无权占有不动产或者动产的。权利人可以请求返还原物。

（3）请求排除妨害或消除危险

物正在遭受损害和权利的行使正在遭受妨碍时，物权人可依法请求不法侵害人排除妨

碍，或请人民法院责令侵害人承担排除排除妨碍的责任。

（4）请求修理、重作、更换或者恢复原状

不动产或动产毁损，物权人可以请求修理、重作、更换。可以请求恢复原状。

（5）请求损害赔偿

物权人因他人侵害而使受到财产损失时，可依法请求侵害人赔偿损失.

5、试论所有权的概念、特征、及其权能？（重点）

所有权是指权利人对自己所有的不动产或动产，依法享有的占有、使用、收益和处分的

权利。在所有权的法律关系中，权利人是所有权人，义务人是除所有权以外的任何人。同一

物上不得并存两个所有权。

所有权的法律特征表现在：所有权是法定的财产权；所有权的主体为所有人；所有权是

独立的支配权；所有权是无期限限制的权利；所有权是完全物权；所有权的客体仅限于有体

物、特定物和独立物。

所有权的权能包括：

占有，是指占有人对不动产和动产的实际控制。占有是使用和收益的前提，它包括有权

占有和无权占有。

使用，是指按照物的性质和用途加以利用，以满足权利人需要的行为。

收益，是指收取原物所产生的新增价值或利益，即天然孳息和法定孳息。天然孳息，比

如母牛生下的小牛；法定孳息，比如按照借款合同取得的利息。

处分，是指对物进行事实或法律上的处分。事实上的处分，是指对物进行消耗、毁损而

使所有权归于消灭的行为。法律上的处分，是指变更或转移所有权，或者设定他物权的行为。

处分权是指对物进行处置，决定物命运的权利，它是所有权的核心内容，也是所有权区分他

物权的重要标志。通常处分权与所有权不能分离。但有些用益物权的非所有人可以根据法律

规定或合同的规定行使处分权。

6、简述物权法定原则？（了解）（结合7.论述物权三大原则，再加上一个平等保护原则）

物权法定原则，是指物权的种类、内容、效力和公示方法等都应由法律明确规定，而不

能由当事人通过合同任意设定。物权法定原则主要包括如下几方面内容：

（1）物权种类必须由法律设定，不得由当事人随意创设。

（2）物权的内容由法律规定。当事人不得创设与法定物权内容不符的物权内容，也不

得基于其合意自由决定物权的内容。

（3）物权的效力必须由法律规定，不能由当事人通过协议加以设定。

（4）物权的公示方法必须由法律规定，不得由当事人随意确定。

7、简述物权的公示、信原则？（了解）

所谓公示，就是将物权设立、移转的事实通过一定的方法向社会公开，从而使第三人知

道物权变动的情况。按照物权法定主义，物权的公示方法必须要由法律明确规定，不能由当

事人随意创设。公示方法原则上应当采用不动产登记、动产交付的规则。公示原则的作用在

于确认依公示方法所取得的物权具有对抗第三人的效力。

《物权法》在确立公示原则的同时，也赋予物权公示以公信作用。即只要采取了法定的

公示方式，具备公式外观，即使该公示的物权与事实上的物权不一致，善意受让人基于对公

示的信赖，仍可取得物权。公信原则的功能则在于，即使在公示的内容是虚假或错误的情况

下，第三人因信赖该公示的内容而从事交易，其从交易中所取得的权利仍应受到保护。

8、试论善意取得？（重点）

善意取得亦称即时取得，是指无权处分人转让标的物给善意第三人时，善意第三人一般

可取得物的所有权，所有权人不得请求善意取得第三人返还原物。善意取得不限于所有权，

其他无权也可以善意取得。

根据我国《物权法》第106条的规定，善意取得须具备以下条件：

（1）受让人受让该不动产或动产时是善意的。这里的善意，是指取得标的物的受让人

不知道占有人是非法转让。这里不仅不要求受让人有对出让人有权处分的确信，而且推定任

何参加交易的受让人都具有这种善意。

（2）以合理的价格转让。受让人取得财产必须通过买卖、交易、债务清偿、出资等具

有交授性质的行为实现的。如果通过继承、遗赠等行为取得的财产，不能产生善意取得的效

力。继承人或受遗赠人在被继承人或被遗赠人那儿得到的遗产是合法财产。

（3）转让的不动产或动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付

给受让人。

善意取得的法律效果在于：

（1）受让人取得标的物的所有权。善意取得制度的基本效果是受让人取得标的物的所

有权，相应地原所有人的权利归于消灭。

（2）受让财产上的原有权利消灭。《物权法》条规定：“善意受让人取得动产后，该动

产上的原有权利消灭，但善意受让人在受让时知道或者应当知道该权利的除外。”

（3）让与人对原所有人负赔偿责任。原所有人因受让人善意取得其财产所有权而遭受

损失时，法律对原权利人提供了一种债权上的救济，即权利人可以要求让与人承担违约责任、

侵权责任或返还不当得利。

（4）让与人与受让人之间的其他法律关系依其法律行为加以确定。善意受让人依据其

与让与人之间的法律行为（如买卖、互易）所应负担的价金支付义务或其他义务，与非善意取

得的情形并无二致，善意受让人不得拒绝履行。

9、简述所有权的取得？（了解）

所有权的取得，是指民事主体依据一定的法律事实而获得的某物的所有权。包括两种：

（1）原始取得

原始取得，是指直接依据法律的规定，不以原所有人的所有权和意志为根据而取得原始

的所有权，所有权原始取得主要有如下几种：孳息取得；埋藏物、隐藏物取得；遗失物之取

得；无主动产之取得；无主动产之先占取得；添附取得；善意取得等。

（2）继受取得

继受取得，又称传来取得，是指根据所有人的意思，通过某种法律事实而取得原所有人

转移的所有权。基于继受取得所有权的主要方式有：买卖;；交易；赠与；遗赠继承等。

10、简述共有的法律特征？（重点）

共有是数人对同一动产或者不动产共同享有一个所有权。共有作为一种特殊的财产所有

权关系，具有如下法律特征：

（1）共有的权利主体是两人以上；

（2）共有的内容，是各共有人对共有的同一财产共享权利，共担义务；

（3）共有的客体是一个物；

（4）每一个共有人行使权利，要受其他共有人的制约；

（5）双重权利和义务关系。

11、简述按份共有人的权利？（了解）

（1）依照份额享有共有权。按份共有人行使权利、享受利益的大小与其预先确定的份

额成正比。

（2）分割请求权（包括转让权）。按份共有财产的每个共有人有权要求将自己的份额分

出或转让。

（3）优先购买权。当按份共有人转让自己的份额时，在同等条件下，其他共有人有优

先购买权。

（4）在共有份额上设定担保物权。按份共有人可就其应有的财产份额设定担保。

（5）物上请求权。

12、简述按份共有和共同共有的区别？（重点）

共同共有，是指两个或者两个以上的共有人对某项共有财产不分份额的共同享有权利，

共同承担义务的一种共有关系。按份共有，是指两个或者两个以上的共有人按照各自在共有

财产中所占的份额，分别享有权利和分别承担义务的一种共有关系，两者为两种不同性质的

共有制度，存在以下区别：

（1）两者成立的原因不同。共同共有的成立必须有共有关系存在，共有人之间存在人

的结合：而按份共有则没有这一要求。

(2)权利内容不同。共同共有中，共有人的权利及于共有物全体，共有人之间没有份

额限制，所以一般对共有物的使用收益都要经过全体共有人同意；而按份共有则不同，共有

人按照应有部分享有所有权，使用收益。

(3)处分限制不同。在共同共有中，各个共有人不得请求分割共有物；而在按份共有

中，共有人可以自由处分其应有部分，共有人除了因共有物使用目的外不能分割或定有期限

外，可以要求分割。

(4)共有物管理的方式不同。在共同共有中，除法律或者契约另有规定外，共有物的

管理必须得到全体共有人的同意才能实施；而在按份共有中，除了契约另有约定外，一般共

有物的修缮等行为，共有人可以单独进行，改良行为在获得半数人或者半数应有份额同意后

可以进行。

13、简述用益物权的法律特征？(了解)

用益物权，是指对他人所有的动产或不动产享有占有、使用和收益的权利。用益物权法

律特征：

(1)用益物权是他物权。用益物权的权利人是基于法律或合同的规定，对他人所有的

物在一定范围内行使所有权的部分权能。

(2)用益物权是限制物权。权利人只有占有、使用和收益的权利而没有处分的权利。

(3)用益物权是有期物权。与所有权永久性不同，用益物权只在一定的期间存在，期

限届满归于消灭。

(4)用益物权以使用、收益为主要内容。用益物权的设立是在于获得物的使用价值，

实现对物的使用和收益。

(5)用益物权一般以占有为前提。

(6)用益物权除了地役权都是主物权。

14、简述建设用地使用权的概念和特征？(了解)

建设用地使用权，是指自然人、社会组织对国家或集体所有权的土地依法享有的利用该

土地建造及保有建筑物、构筑物及其附属设施的权利。

(1)建设用地使用权属于用益物权。

(2)建设用地使用权主体为符合法定条件的自然人和社会组织。

(3)建设用地使用权的内容为在土地上建造和保有建筑物、构筑物及其附属设施，以

及对建设用地使用权的处分如出资、转让，但不包括对土地本身的处分。

(4)建设用地使用权的客体包括国有土地和集体所有的土地，其范围包括土地表面及

其上下的一定空间。

(5)建设用地使用权具有排他性，在同一土地上不允许有两个以上内容相同的建设用

地使用权存在。

(6)建设用地使用权的附随性，即建设用地使用权不能单独作为处分的标的，不能单

独转让、出租、抵押，只能随房屋走。

15、简述宅基地使用权的概念和特征？(了解)

宅基地使用权，是农村集体经济组织成员因建造自有房屋而依法对集体所有的土地享有

的占有、使用的权利，是我国特有的一种用益物权。

(1)宅基地使用权的主体限于农村集体经济组织成员。

(2)宅基地使用权的内容限于建造、保有住宅及其附属设施。

(3)宅基地使用权的客体限于集体所有的土地，宅基地的所有权归集体。

(4)宅基地使用权的取得是无偿的且没有期限限制，该权利具有福利性。

(5)宅基地处分的附随性，即宅基地使用权不能单独作为处分的标的，不能单独转让、

出租、抵押，只能随房屋走。

16、简述地役权的法律特征？（了解）

地役权，是指利用他人的不动产以提高自己不动产效益的权利。他人的不动产为供役地,

自己的不动产为需役地。一方当事人为需役人，另一方当事人为供役人，其特征如下：

（1）地役权是他物权、用益物权。

（2）地役权存在于他人不动产上的权利。地役权的发生必须有两个不同归属的不动产

存在。

（3）地役权是为了实现自己不动产的利益而与他人设立。

（4）地役权是从物权，具有从属性。地役不同于其他三种用益物权，土地承包经营权,

建设用地使用权和宅基地使用权可以作为地役权的主物权。

（5）地役权具有不可分性。地役权存在于需役地和供役地的全部。当供役地被分割或

需役地被分割，地役权在被实际分割后的需役地和供役地的各个部分上仍然能够存在。

17、简述地役权和相邻权的区别？（2011已考，不用看）

地役权，是指利用他人的不动产以提高自己不动产效益的权利。他人的不动产为供役地,

自己的不动产为需役地。相邻关系，是指两个以上相互比邻的不动产的所有人或使用人，在

行使不动产的所有权或使用权时，相互之间应当给予便利或接受限制而发生的权利义务关

系。地役权不同于相邻权，二者承担着不同的功能，区别如下：

（1）相邻权属于所有权的范畴，是为了使自己的不动产物权得到正常的行使，而对相

邻方提出供自己便利的最低要求，是对他人权利的最低限制；而地役权是己方权利内容的有

限扩展，但并不成为一项独立的权利，属于用益物权的范畴，目的在于使用收益，地役权不

以不动产相邻为条件，相邻关系则以此为条件。

（2）相邻权是禁止侵害的权利（消极地禁止）；地役权是利用他人土地的权益（积极地

利用）。

（3）在自己地界上行使，影响他人的利益，是相邻权的问题；在他人的地界上行使，

实现自己的利益，是地役权的问题。

（4）相邻权不必约定，依法自然产生：地役权必须约定，否则无此权利，并且不登记,

不得产生或对抗善意第三人。

（5）相邻关系的形成是无偿的；而地役权的设立可以有偿也可以无偿。

（6）相邻关系必须建立在相邻的不动产之间；而地役权没有这个要求。

18、简述担保物权的概念以及法律特征？（了解）

担保物权，是为了确保债权的实现，在债务人或第三人特定的财产上设定的以优先受偿

权为内容的一种他物权。其法律特征：

（1）优先受偿性。就特定物或权利享有担保物权的权利人可以就担保物的价值优先于

债务人的普通债权人而受偿。

（2）从属性。担保物权的从属性又称为担保物的附随性。

（3）不可分性。担保物权的不可分性是债权人在全部债权受清偿之前，可以就担保物

的全部行使其权利。

（4）物上代位性。这是指担保物因毁损、灭失或被征收而得赔偿金、补偿金或者保险

金，该赔偿金、补偿金或者保险金即是担保物的代替物，担保物权人可就其行使权利。

19、简述担保物权与用益物权的区别？（2012已考，不用看）

担保物权是为了确保债权的实现，在债务人或第三人特定的财产上设定的以优先受偿权

为内容的一种他物权；用益物权是指对他人所有的动产或不动产享有占有、使用和收益的权

利。两者的区别如下：

（1）担保物权人对对担保物不能使用、收益；而用益物权人物有使用、收益权。

（2）担保物权包括意定担保物权和法定担保物权；而用益物权只有意定担保物权。

（3）担保物权是支配交换价值；而用益物权是支配使用价值。

（4）担保物权都是从物权；用益物权除地役权外，都是独立物权。

（5）担保物权具有物上代权性；而用益物权不具有。

20、简述抵押的概念及法律特征？（了解）

抵押权是为了担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给

债权人，债务人不履行到期债务或发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财

产优先受偿。其特点有：

（1）抵押权是一种意定担保物权。

（2）抵押权是从属于债权的担保物权。

（3）抵押权是一种优先受偿权。

（4）抵押权具有物上追及性、物上代位性、不可分性。

（5）抵押权的标的物不需要转移占有，抵押人仍然可以占有标的物而予以使用、收益、

处分。

21、简述留置权概念及其特征？（了解）

留置权，是指债务人不履行到期债务时，债权人就留置其已经合法占有的债务人的动

产，在一定条件下就该动产优先受偿的权利。留置权具有以下法律特征：

（1）留置权为担保物权。

（2）留置权为法定担保物权。留置权依据法律的直接规定当然产生，而不是由当事人

通过合同设立。

（3）留置权为动产物权。留置权的客体以动产为限，不得留置不动产或者财产权利。

（4）留置权为占有担保物权。留置权与动产质权一样，为占有担保物权，以占有标的

物为成立和存续的要件。

（5）留置权为二次效力的担保物权。留置权人留置债务人的财产后，尚不能立即行使

优先受偿权，而是应给予债务人一个履行债务的宽限期，宽限期届满后，债务人仍不履行债

务的，留置权人方可将留置财产变价，并从中优先得到清偿。

22、简述留置权的成立要件？（重点）

留置权，是指债务人不履行到期债务时,债权人就留置其己经合法占有的债务人的动产,

在一定条件下就该动产优先受偿的权利。留置权成立要件分为积极要件和消极要件

积极要件有：

（1）债权人占有债务人的动产。

（2）债权已届清偿期。

（3）该债权的发生与该动产有牵连关系。

消极要件有：

（1）不是因侵权行为占有标的物。

（2）不违返国家利益和社会公共利益。

（3）须当事人事先无不得留置的约定。

（4）对标的物的留置不与债权人的承担的义务相抵触。（债权人不得以行使留置权为由

而排除或迟延自己的履行的义务）

23、简述留置权人的权利？（了解）

（1）对留置标的物的占有权。当其留置物被第三人侵夺时，留置权人有权通过占有物

返还之诉请求返还。

（2）留置物孳息收取权。《物权法》规定，留置权人有权收取留置财产的孳息。留置权

人在占有留置物期间内，享有收取留置物的孳息的权利。

（3）必要使用权。从原则上说留置权人对留置物不享有使用权，但是在特殊情况下，

出于保管留置物的需要留置权人可适当地使用留置物，此外经债务人同意，留置权人也有权

使用留置物。

（4）拍卖、变卖权。留置权人在留置债务人的财产后，债务人逾期仍不履行债务的，

债权人可以与债务人协议以留置物折价，也可以依法拍卖、变卖留置物。

（5）优先受偿权。留置权人有权就留置财产的价值优先受偿。

24、简述抵押权与质权的区别？（重点）

抵押权是不用转移标的物的担保物权，所以必须要办登记等手续，而适用抵押权的往往

是不动产以及相对价值大的物体。质权则是要转移标的物的占有，所以不用办登记等相关手

续，转移占有具有公示效力，而可以适用质权的物体范围也广泛一些。抵押权和权都是担保

物权，但二者区别在于：

（1）抵押权标的物包括不动产和动产；质押的标的物为动产或动产权利。

（2）抵押权的设立不要求转移抵押物的占有；而质押设定必须转移占有。

（3）抵押权的设定一般采用登记公示；而质押一般是交付公示。

（4）抵押权人对物不能直接行使占有、使用和收益的权利；质押人可以对物行使占有

权，并可以取质押物所生孳息。

25、简述抵押权和留置权的区别？（重点）

抵押权，是指债权人或者第三人提供的作为债务履行担保的财产于债务人不履行债务

时，就该财产的变价款优先受偿的权利。留置权，是指债权人按照合同的约定占有债务人

的动产，债务人不按合同给付应付款项超过规定期限的，债权人可以留置该动产，并依照

法律的规定将留置的财产折价或者以拍卖、变卖的价款优先受偿的权利。二者的区别表现

在：

（1）抵押权属意定担保物权；留置权属法定担保物权。

（2）抵押权的标的是不动产或动产；而留置权的标的仅为动产。

（3）抵押权的实现无定期催告债务人履行债务的义务；而对于留置权，债权人约定一

定的期限通知债务人为清偿，仅于不为清偿时，留置权人才可以拍卖留置物。

（4）抵押权的成立须经登记，否则不产生对抗第三人的效力；而留置权则无须登记.

26、简述所有权的特别取得方式？（重点）

所有权取得的特别方式，即原始取得的几种方式。所谓原始取得即不以所有人的所有权

和意志为根据而根据法律的特殊规定取得所有权的权利取得方式。

（1）善意取得，即无权处分人转让人的动产或不动产，如果受让人善意且支付合理价

格，则在动产交付或不动产已登记的情况下，受让人取得所有权的制度。

（2）遗失物拾得，即发现遗失物并加以占有的法律事实，拾得人应该返还遗失物或交

给公安等部门招领，招领公告发布6个月无人认领的，归国家所有。

（3）返现埋藏物、隐藏物，拾得漂流物，参照拾得遗失物处理。

（4）添附，即不同人的财产因某种原因彼此结合，或劳务和他人动产的结合，包括混

合、附合、加工三种情形，添附可以导致所有权变动。

（5）先占，即先于他人发现并占有无主的动产，并因此而取得其所有权的法律事实。

（6）合法建造，法律规定合法建造房屋等不动产，则建城市取得其所有权。

26、试论占有的效力？（重点）

占有的效力是指法律赋予占有的一定法律效力。占有的效力主要包括：

（1）占有的权利推定效力。占有的权利推定效力是指基于占有的背后真实权利存在的

盖然性，为保护占有人的权利、实现占有制度的宗旨，法律所做的占有人基于其占有而产生

的各种权利外像具有真实的权利基础的推定。

（2）占有的状态推定效力。占有的状态推定效力是指法律为了更好地保护占有人的权

利、实现占有制度的宗旨而做出的在无相反证明的情况下，推定占有人之占有为无瑕疵占有

等规定。

（3）占有人的权利与义务。占有人的权利包括：占有物的使用、收益权；费用偿还请

求权。占有人的义务包括：返还占有物；赔偿损失。

第三部分债与合同

1、简述债权的特征？（重点）

债权，是指债权人享有的请求债务人为特定行为的权利。特征如下：

（1）债权是请求权。债权人有权请求债务人为一定行为，但无权直接支配属于债务人

所有的财产。

（2）债权是相对权。原则上债权只能向特定的当事人请求给付，债务人也只能对特定

的债权人负给付义务，但法律另有规定和合同另有约定的除外。

（3）债权具有任意性。当事人在不违反强行性法规定的情况下可以任意设定债的关系，

法律并不加以限制；即使是法定之债，当事人也可以通过协商确定债的内容。

（4）债权具有平等性和相容性。在同一标的物上可以成立数个内容相同的债权，各债

权之间相互排斥，可以相容，且各个债权具有同等的效力。

（5）债权具有期限性。债权只在一定的期限内存在，期限届满，债权即归于消灭。

2、试论不当得利？（重点）

不当得利，是指没有法律依据而获得利益，并使他人利益受损的法律事实。

不当得利的构成要件有：

（1）须一方获得利益。如果一方使他方的财产利益受到损害，而自己未从中获得任何

利益，即使依法应负损害赔偿的责任，也不构成不当得利之债。

（2）须他方受到损害。他方确实受到损害是不当得利成立的另一要件。受到损失，则

不构成不当得利。他方受到损害，包括积极的损失和消极的损失。前者是指因一方受益使他

方现有财产减少，后者指应得利益没有得到。

（3）获得利益与受到损害之间须有直接因果关系。不当得利的一方之所以得利正是由

于他方受到损害，也就是同一事实引起两方面的结果，即一方受益、他方受损。

（4）获得利益没有法律上的根据。不当得利获利一方受益没有合法的原因和根据，是

不当得利之债成立的又一个要件。

不当得利的类型：

（1）给付不当得利

给付不当得利，指受益人受领他人基于给付行为而转移的财产或利益，因欠缺给付目的

而发生的不当得利。主要因非债清偿而产生的，因合同解除而发生，民事行为无效、不成立、

被撤销、不被追认而发生的。

（2）非给付不当得利

非给付不当得利是因给付以外的原因所产生的不当得利。主要有基于受益人的行为而产

生的，基于受损人行为而产生的，基于第三人行为而产生的，基于自然事件而产生的，基于

添附而产生的。

不当得利之债的内容（效力）

不当得利之债的基本内容是受损人取得的不当得利返还请求权。受益人的返还范围因其

善意或者恶意而有不同：

(1)善意受益人的返还义务

善意受益人，是指不知无法律根据而取得利益的受益人。增加财产的受益人为善意时，

仅于现存的利益范围内负返还义务，现存利益包括原所受利益和原所受利益的变形。善意受

益人返还时，并不附加利息。

(2)恶意受益人的返还义务

恶意受益人，是指明知无法律根据而取得利益的受益人。这种恶意，可以发生在受领财

产时，也可以发生在受领财产之后。即恶意分为自始恶意和嗣后恶意，恶意受领人，应将现

存利益附加利息，一并偿还，如有损害，应当给予赔偿。

(3)受益人在受益时不知情，以后又知情则可以知情的时间为界，此前此后分别按不

知情和知情决定其应负返还责任的范围。

3、简述无因管理的构成要件以及效力？(重点)

无因管理是指没有法定或约定的义务，为避免他人利益受损而进行管理或服务的行为，

受益人应当补偿管理人为管理事务而支出的必要费用。无因管理的构成要件：

(1)管理他人事务

管理他人事务是指有管理他人事务的行为，此为客观要件。管理他人事务可以是对他人

的财产进行管理，也可以是对非财产事务进行管理。将自己的事务误认为他人的事务而管理,

称为幻想管理。幻想管理不构成无因管理，因为欠缺客观要件。

(2)有为他人利益的意思

为他人利益的意思又称为管理意思，是指管理人管理事务是为了他人的利益，此为主观

要件。仅仅为了自己的利益，不构成无因管理。无因管理是事实行为，管理人为他人利益的

意思，无需向他人表示，即可构成无因管理。将他人的事务误以为自己的事务而进行管理，

称为误信管理(不真正无因管理)。误信管理不构成无因管理，因为欠缺主观要件。误信管

理可以推定为不当得利的规定。

(3)没有法定或约定的义务

无法律的原因，是指对他人事务的管理没有法定或内容的义务。法定义务如失踪人的财

产代管人对失踪人财产的管理义务。约定义务如代管人对寄存人财产的保管义务。

(4)管理人须以本人明示或者可的推知的意思进行管理

管理人违反明示或可推知得意思进行管理，对于因其管理所生损失，虽无过失，亦应承

担损害赔偿的责任。但是，如果管理是为本人尽公益上的义务，或为履行法定义务，或本人

的意思违反公共管理秩序和善良风俗的除外。

无因管理的效力：

(1)管理人的义务

适当管理义务，管理人须以本人明示或者可的推知的意思进行管理；通知义务，管理开

始时，除管理人确实无法通知本人之外，应将管理事务的事实及时通知给本人；报告、计算

义务，及时报告管理事务的进行状态，管理关系终止时，明确报告其始末;管理事务所取得

的物品、钱款及孳息交付本人。

(2)受益人的义务

在无因管理成立后，管理人不得向本人要求支付报酬，但有权要求本人承担下列费用：

偿还管理人管理事务所支出的必要费用及其利息；管理人为本人负担必要的债务时，本人应

清偿该债务；管理人因管理事务而遭受损失时，本人负责的损失赔偿。

4、简述代位权与撤销权的区别？(重中之重)

代位权，是指债权人为了保全自己的债权，而以自己的名义代债务人行使其到期债权

的权利。撤销权，是指对于债务人有害于债权的财产处分行为，债权人有请求法院予以撤

销的权利。二者的区别表现在：

（1）代位权针对债务人的消极行为，即针对债务人不积极主张债权的行为。撤销权针

对债务人的积极行为，即针对债务人不当减少财产的行为。

（2）代位权诉讼以次债务认为被告，以债务认为诉讼第三人。撤销权诉讼，以债务人

为被告，已与债务人发生财产关系的人为诉讼上的第三人。

（3）代位权成立，次债务人向债务人清偿，代位权行使的财产后果不直接归与债务人，

因代位权的成立，起到了裁判转移债权的法律后果。撤销权成立，与债务人发生财产关系

的人向债务人归还财产，撤销权人并未得到财产。

（4）因次债务人向债权人清偿，是基于债权人对债务人的债权和债务人对次债务人的

债权，因此代位权的成立受两个诉讼时效的限制，撤销权时债务人财产的回归，受两个除

斥期间的限制。

5、试述述代位权的概念及其成立要件、效力？（重中之重）

代位权，是债务人怠于行使其对第三人的到期债权，而有害于债权人的债权时，债权人

为保障自己的债权而以自己的名义行使债务人对次债务人的债权的权利。其成立条件有：

（1）债权人对债务人的债权合法。

（2）债务人的债权已经到期。如果债务人对第三人的债权尚未到期，则债权人不能主

张代位权。

（3）债务人怠于行使到期债权，对债权人造成了损害。债务人不履行其对债权人的到

期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张享有的具有金钱给付内容的到期债

权，致使债权人的到期债权未能实现。次债务人不认为债务人有怠于行使其到期债权情况的,

应当承担责任。

（4）须债务人对第三人享有的债权非专属于债务人自身，专属于债务人的债权不得代

位行使。专属于债务人自身的债权是基于抚养关系、扶养关系、赠养关系和继承关系产生的

给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求

权等权利。

行使代位权的效力表现在：

对第三人，债权人有权请求第三人履行其对债务人所负的债务，但第三人对债务人享有

的抗辩权可对抗债权人。

对债务人，其处分该权利受到限制，债务人不得抛弃或转让其对第三人的债权。

对债权人，行使代位权所产生的利益归属于债务人，行使代位权的债权人与其他债权人

处于相同的法律地位，对此利益不享有优先受偿权。债权人行使代位权而支出的费用，可以

请求债务人偿还。

6、简述撤销权成立要件、行使以及效力？（重点）

撤销权，又称废罢诉权，是债权人对于债务人减少财产以至危害债权的行为，得请求法

院予以撤销的权利。撤销权必须具备以下条件：

（1）客观上，必须是债务人实施了一定的有害于债权的行为，才能使债权人行使撤销

权。具体来说，第一，债务人实施了一定的处分财产的行为；第二，债务人的处分财产的行

为已经发生效力；第三，债务人处分财产的行为已经或者将要严重损害债权人的债权。

（2）主观上，债权人行使撤销权须以在债务人与第三人实施民事行为时具有主观恶意。

所谓主观恶意是指债务人或者第三人在实施民事行为时知道或者应当知道该行为有害于债

权人之债权而实施的心理状态。

撤销权的行使：撤销的行使须通过诉讼程序，即债权人主张撤销权的，应向人民法院提

起诉讼，请求法院撤销。债权人行使撤销权的范围，以其债权为限。依《合同法》规定，撤

销权应自债权人知道或应当知道撤销事由之日起1年内行使，超过此期间的，撤销权消灭；

自债务人的行为发生之日起5年内没有撤销的，撤销权也归于消灭。

撤销权的效力：经债权人请求，法院依法撤销债务人的行为后，债务人的财产处分行为

自始无效，第三人因该行为取得的财产应当返还债务人；债权人行使撤销权的必要费用，可

以请求债务人偿还。

（注意：5和六可以合为一题，试论债的保全制度？）

7、简述保全撤销权和合同撤销权的区别？（重点）

（1）效力不同

保全撤销权是债权人请求人民法院撤销债务人与第三人之间已经生效的法律关系。保全

撤销权是债效力扩张的表现，债的效力及于第三人，合同撤销权是合同当事人的一方请求法

院或者仲裁机构撤销已经生效的合同，不涉及第三人。

（2）目的不同

保全撤销权是为了维护债务人清偿债权的资力，保持其清偿能力。合同撤销权则是为了

消弥当事人意思表示有瑕疵造成的危害。

（3）原因不同

保全撤销权的发生原因是债务人实施了危害债权的积极行为。合同撤销权的发生是因为

当事人一方意思表示有瑕疵，如重大误解，显失公平，欺诈，胁迫和乘人之危。

（4）主张权利主体不同

主张保全撤销权的主体只能是债权人，主张合同撤销权的主体是合同当事人一方，一般

来说，他可以是债权人也可以是债务人。

（5）权利的行使期间不同

保全撤销权自权利人知道或者应当知道其权利受到侵害之日起1年内未行使而消灭的

以外，自债务人的行为发生之日起5年内未行使的，撤销权消灭，有两个除斥期间；合同撤

销权自权利人知道或者应当知道其权利受到侵害之日起1年内未行使的，撤销权消灭，只有

一个除斥期间。

（6）权利的行使方式不同

保全撤销权只能经过人民法院实现权利；而合同撤销权经过当事人自主行使后，发生争

议了，则向人民法院或者仲裁机构确认。

8、试述债权让与的要件与效力？（重点）

债权让与，是债权人在不改变债的关系内容下将债权全部或者部分转让给第三人。债权

让与是双方法律行为，债权人是转让人，第三人为受让人。

债权让与的构成要件有：

（1）须存在有效债权，且债权让与不改变债权的内容。债权的有效存在，是债权让与

的基本前提，有效的债权不仅指合同之债还包括法定之债。

（2）让与的债权具有可让与性。《合同法》规定：债权人可以将合同权利的全部或者部

分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：1）根据合同性质不得转让的；2）根据当事人

约定不得转让的；3）依据法律规定不得转让的。

（3）须债权人与受让人达成合意。债权让与是让与人受让人意思表示一致的结果，是

一种双方的民事法律行为，因而必须具备民事法律行为的有效要件。

（4）须有转让通知。《合同法》规定：债权人转让权利的，应当通知债务人，未经通知,

该转让对债务人不产生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。

债权让与的效力：

（1）债权让与的内部效力

内部效力即债权人与受让人之间债权让与合同的效力。主要表现：

在债权全部让与的场合，让与人脱离了债务人的债权债务关系，受让人取代债权人的地

位，有权要求债务人向自己履行义务。在债权部分让与的场合，原债权人就转让的部分丧失

债权，与受让人一起，就各自的部分，独立享有债权。

从权利的转移。债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但是该从权利专

属于债权人的除外。

债权人应当将有关债权的全部附件交给受让人。如合同书、借据等，以便受让人向债务

人主张债权，完满实现债权。

债权人对受让人负瑕疵担保责任。如债务人对债权人的抗辩权、抵消权对受让人行使，

受让人的债权不能完全实现时，则债权人应对受让人负责。

（2）债权让与的外部效力：

债权让与的外部效力，是让与人与债务人之间的效力和受让人与债务人之间的效力。

1）在让与人与债务人之间的效力。债权全部转让的，因债权让与的生效，让与人与债

务人完全脱离关系。债权部分转让的，让与人就转让的部分与债务人脱离关系。另外，债权

转让的通知引起诉讼时效的中断。因除斥期间为不变期间，因此，债权让与并不影响除斥期

间的计算。

2）在受让人与债务人之间的效力。债权转让给受让人之后，债务人是受让人的债务人,

受让人有权要求债务人履行债务。为保护债务人，除法律规定债权转让要通知债务人之外，

还有两项措施：

第一，债务人的抗辩权。债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向

受让人主张。

第二，债务人的抵消权。债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且

债务人先于转让的债权到期或者同时到期的，债权人可以向受让人主张抵消。

9、试述债务承担的要件以及效力？（重点）

债务承担，又称债务转移，是指债务人将全部或者部分债务转移给第三人，债务人的转

移必须经过债权人的同意。如果事先未取得同意而签订了债务承担合同，该合同效力待定。

债务承担的要件：

（1）须存在有效债务。

（2）移转的债务具有可移转性。

（3）第三人与债务人达成协议。

（4）债务人将债务全部或者部分转移给第三人的，应当取得债权人的同意，债务转让

未经债权人同意的，不发生转让的效力。未经债权人统一的债务承担合同，属于无权处分，

属于效力待定的合同。债权人拒绝债务转移的，可以是明示也可以是默示。

债务承担的效力：

（1）原债务人免责，新债务人产生。由于原债务人全部免责或者部分免责，由新债务

人承担全部或者部分债务。原债务人对新债务人没有担保责任。

（2）抗辩权的转移。债务人转移债务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。

（3）从债务的转移。债务人转移债务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，

但该从债务专属于债务人的除外。

（4）债务转移与保证。保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人的

书面同意。保证人对未经其同意转让的债务，不再承担担保责任。

10、试述合同解除的概念和条件？（重点）

合同的解除，是合同有效成立后，因当事人一方或双方的意思表示，使合同关系归于

消灭的行为。合同解除的条件，也就是解除权发生的原因。只有在具备合同解除条件时，

合同当事人才享有解除权。合同解除的条件因约定解除和法定解除而有区别。

约定解除，是指当事人双方约定解除合同。约定解除有两种情形：一是当事人双方协

商一致，解除合同。合同成立后，当事人协商一致解除合同的，自当事人解除合同的协议

生效时起合同解除；二是双方当事人约定了一方解除合同的条件，当解除条件成就时，享

有解除权的一方可以解除合同。

法定解除，是指具备法定解除条件时，当事人一方依法解除合同。法定解除的条件有：

（1）因不可抗力致使不能实现合同目的。

（2）预期违约。在履行期限届满前，当事人一方明确表示或以自己的行为表明不履行

主要债务。

（3）迟延履行主要债务。当事人一方迟延履行