《经济法简明教程》课件 第5章 合同法（二）

第五节合同的变更、转让与终止

一、合同变更

广义变更：内容和主体的变更；

狭义变更：内容的变更（《民法典》）。

《民法典》规定，当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。

二、合同转让是指当事一方将合同的权利或义务的全部或部分转让给第三人履行。它包括合同权利的转让、合同义务的转让、合同权利义务的概括转让三种形式。（一）合同权利的转让

债权人将权利转让给第三人享有。原债权人称为让与人，第三人称为受让人。

《民法典》规定，债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（1）根据合同性质不得转让（如演出合同）；（2）根据当事人约定不得转让；（3）依照法律规定不得转让（如人寿保险合同、民航客运合同等）。债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。债权转让后，受让人成为新债权人，同时取得与该债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。原债权人（让与人）转让债权的，债务人接到债权转让通知时，若债务人对让与人享有债权，并且该债权先于让与人转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。债务人可以以对抗原债权人的抗辩权对抗受让人。例如：教材。（二）合同义务的转让是指债务人将债务转移给第三人承担。

1、存在有效债务；2、债务具有可转移性；3、债务人与第三人之间达成协议；4、须取得债权人的同意。债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外；新债务人也可以以原债务人的抗辩权向债权人主张。（四）合同权利义务的概括转让

1、含义是指当事人一方将权利义务一起转让给第三人。必须征得对方的同意。2、两种情形：①合同承受：由第三人取代自己在合同上的地位，享受权利并负担义务。

②企业合并和分立：合并或分立后，合同的权利和义务概括移转。三、合同终止

（一）概念是指合同关系基于一定法律事实的出现而归于消灭，合同规定的权利义务关系不复存在，或者是义务不再履行。（二）合同终止的原因合同权利义务终止的具体情形有以下几种：

1、债务已经履行它是最正常、最主要、最大量的原因。

2、合同解除合同解除，是指基于当事人一方的意思表示或双方达成的协议，使权利义务关系终止的行为。合同解除分为约定解除、法定解除两类。

（1）约定解除

单方解除（约定解除条件的解除）：在合同中约定解除条件，当条件成立时，一方可行使解除权。

协议解除（协商一致的解除）。

（2）法定解除是指当事人一方发生了解除合同的法定事由，而导致的合同终止。法定事由主要有：

因不可抗力导致不能实现合同目的，当事人可以解除合同。

当合同履行期限届满前，当事人一方表示不准备履行主要债务的，对方可以解除合同。

当事人迟延履行主要债务，经对方催告后仍未履行的，对方可以解除合同。

当事人一方迟延履行债务或其他行为，致使不能实现合同目的的，对方可解除合同。

3、债务抵销当事人互负到期债务，各自以债权抵偿债务的行为。分为法定抵销、合意抵销。

（1）法定抵销的条件：

双方互负债务、互享债权；

双方债务的给付为同一种类和同一品质（如，金钱债务）；

双方债务均届清偿期；

双方债务均为可抵销债务。（2）合意抵销：只要双方当事人达成合意即可。4、提存是指因债权人的原因致使债务人无法向其交付标的物时，将该标的物交给提存部门保管以终止合同关系。（1）可以提存的情形：

债权人无正当理由拒绝受领；

债权人下落不明；

债权人死亡未确定继承人、遗产管理人，或者丧失民事行为能力未确定监护人；

法律规定的其他情形。

（2）提存的效力：

①在债务人与债权人之间的效力：债因提存而消灭，债务人不再负清偿责任。②在提存人与提存部门之间的效力：

提存部门：有保管的权利和义务，

提存人：提存期间，不得取回提存物。③在提存部门与债权人之间的效力：

债权人：有受领或请求交付提存物的权利。该权利自提存之日起5年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。

5、免除——单方放弃债权是指债权人放弃自己部分或全部债权，免除债务人债务的单方法律行为。

6、混同是指债权与债务同归于一人（在履行过程中，合同当事人合并为一个单位），致使合同权利义务消灭的法律事实。7、其他情形

第六节合同担保

一、合同担保的概念合同担保，是指法律规定或当事人约定，由债务人或第三人向债权人提供的以确保债权实现和债务履行为目的的法律措施。如保证、抵押、质押、留置等。合同的担保，一般在订立合同的同时成立，既可以是单独订立的书面担保合同，也可以是主合同中的担保条款。

担保合同是主合同的从合同，合同担保以主合同的存在为前提，因主合同的变更而变更，因主合同的消灭而消灭，因主合同的无效而无效。二、合同担保的主要方式（一）保证1.保证和保证人保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。《民法典》规定，机关法人不得为保证人，但是经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。以公益为目的的非营利法人、非法人组织不得为保证人。

2.保证内容和保证方式保证内容，应由保证人与债权人在以书面形式订立的保证合同书中确定。保证分一般保证和连带责任保证两种。

（１）一般保证。当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。

一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任，但是有下列情形之一的除外：①债务人下落不明，且无财产可供执行；②人民法院已经受理债务人破产案件；③债权人有证据证明债务人的财产不足以履行全部债务或者丧失履行债务能力；④保证人书面表示放弃规定的权利的。（2）连带责任保证。当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。

连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。3.保证责任（1）保证范围。《民法典》规定，保证的范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。当事人另有约定的，按照其约定。

（2）保证期间。《民法典》规定，保证期间是确定保证人承担保证责任的期间，不发生中止、中断和延长。债权人与保证人可以约定保证期间；没有约定或者约定不明确的，保证期间为主债务履行期限届满之日起6个月。债权人与债务人对主债务履行期限没有约定或者约定不明确的，保证期间自债权人请求债务人履行债务的宽限期届满之日起计算。一般保证的债权人未在保证期间对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人不再承担保证责任。

连带责任保证的债权人未在保证期间请求保证人承担保证责任的，保证人不再承担保证责任。

（二）抵押1.抵押的概念抵押是指债务人或者第三人不转移对其确定的财产的占有，将该财产作为债权的担保。当债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。该债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。抵押当事人及其相互关系，如图所示。抵押当事人及其相互关系2.抵押合同和抵押物登记《民法典》规定，设立抵押权，当事人应当采用书面形式订立抵押合同。《民法典》规定，以建筑物和其他土地附着物、建设用地使用权、海域使用权或正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。《民法典》规定，以动产抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。3.抵押的范围和效力根据《民法典》规定，抵押担保的范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照其约定。《民法典》规定，抵押期间，抵押人可以转让抵押财产。当事人另有约定的，按照其约定。抵押财产转让的，抵押权不受影响。《民法典》规定，抵押人转让抵押财产的，应当及时通知抵押权人。

4.抵押权的实现《民法典》规定，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。

（三）质押1.质押的概念质押包括动产质押和权利质押。（1）动产质押。当债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定，以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。该债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，移交的动产为质物。如图所示。质押当事人及其相互关系

（2）权利质押。权利质押是指以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单；依法可以转让的股份、股票；依法可以转让的商标专用权，专利权、著作权中的财产权；依法可以质押的其他权利等作为质权标的担保。2.质押的范围和效力《民法典》规定，质押担保的范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照其约定。2.质权的实现《民法典》规定，因不可归责于质权人的事由可能使质押财产毁损或者价值明显减少，足以危害质权人权利的，质权人有权请求出质人提供相应的担保；出质人不提供的，质权人可以拍卖、变卖质押财产，并与出质人协议将拍卖、变卖所得的价款提前清偿债务或者提存。《民法典》规定，债务人履行债务或者出质人提前清偿所担保的债权的，质权人应当返还质押财产。（四）留置留置权，是指在债务人不履行到期债务时，债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿。《民法典》规定，法律规定或者当事人约定不得留置的动产，不得留置。《民法典》规定，留置权人负有妥善保管留置财产的义务；因保管不善致使留置财产毁损、灭失的，应当承担赔偿责任。《民法典》规定，留置权人与债务人应当约定留置财产后的债务履行期限；没有约定或者约定不明确的，留置权人应当给债务人60日以上履行债务的期限，但是鲜活易腐等不易保管的动产除外。债务人逾期未履行的，留置权人可以与债务人协议以留置财产折价，也可以就拍卖、变卖留置财产所得的价款优先受偿。留置财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。（五）定金《民法典》规定，当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。定金合同自实际交付定金时成立。定金的数额由当事人约定，但是，不得超过主合同标的额的20%，超过部分不产生定金的效力。《民法典》规定，债务人履行债务的，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，无权请求返还定金；收受定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，应当双倍返还定金。

第七节违约责任

一、违约责任的概念和特征

（一）违约责任的概念违约责任，又称违反合同的民事责任，是指合同当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定时，依照法律规定或者合同约定所应承担的法律责任。

（二）违约责任的法律特征1、违约责任具有相对性。它只能在当事人之间发生。

2、违约责任具有任意性。违约责任的比例、数额可由当事人约定。3、违约责任具有补偿性和制裁性双重属性。二、违约责任构成要件

（一）有违约行为：

违约分预期违约的实际违约。1、预期违约：在履行期限到来之前，一方无正当理由而明确表示在履行期到来后不履行合同，或以其行为表示将不履行合同。对方可以在履行期限届满前要求承担违约责任。2、实际违约：

（1）不履行；

（2）迟延履行；

（3）不适当履行；

（4）其他约行为：如违反法定的通知、协助、保密等义务的行为。

（二）无免责事由：无法律规定或当事人约定的，可以免除其责任的事由：

1、不可抗力

可以全部或部分免除违约责任；

应及时通知对方并提供证明；

因迟延履行而遇到不可抗力的，不得免除。

2、免责条款约定的免责事由不得违反法律或社会公共利益，否则，不得免除。三、违约责任的归责原则

不同的归责原则，违约责任的构成要件也不同。《民法典》在确定违约责任时，采用的是“以严格责任原则为主，以过错责任原则为辅”的归责体系。（1）严格责任原则。是指不管合同当事人主观上有无过错，只要其有违约行为，就应当承担违约责任。（2）过错责任原则。是指追究合同当事人的违约责任必须以其主观上有过错为必要条件。四、违约责任的承担方式（一）继续履行

1、继续履行的目的与种类订立合同的目的是实现合同的约定，即实际履行合同。继续履行合同，是为了实现合同目的。继续履行可以分为金钱债务违约的继续履行和非金钱债务违约的继续履行两类。

《民法典》规定，当事人一方未支付价款、报酬、租金、利息，或不履行其他金钱债务的，对方可请求其支付。《民法典》规定，当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以请求履行，但是有下列情形之一的除外：（1）法律上或者事实上不能履行；（2）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（3）债权人在合理期限内未请求履行。2、继续履行的适用条件（1）依据法律和合同的性质能够履行。（2）继续履行在事实上是可能的，经济上是合理的。