2024年《公平竞争审查条例》重点解读

2024年《公平竞争审查条例》重点解读汇报人：XXX目录审查范围全面覆盖进一步明晰审查标准严格把控例外情形的适用明确监督保障方式一二三四引

言

2022年8月，《反垄断法》修订并正式实施，其中第五条规定“国家建立健全公平竞争审查制度”，这也意味着公平竞争审查制度正式在国家法律层面予以确立。2016年6日1日，《公平竞争审查条例》（“以下简称《条例》”）出台，并将于自2024年8月1日正式实施。这意味着我国已经基本形成了以反垄断法为核心，内容比较完备、制度比较健全的反垄断法律体系。

一审查范围全面覆盖一、审查范围全面覆盖明确审查范围必须明确哪些政策措施可能对市场竞争产生影响，进而纳入审查范围。源头控制从源头控制，防止政府不当干预，是确保市场竞争公平、透明和可持续的关键。公平竞争审查范围此次《条例》就审查范围秉持的是“应纳尽纳、应审尽审”的原则，确保所有涉及经营者经济活动的政策措施都能得到公平竞争审查。公平竞争审查制度目标公平竞争审查制度的核心目标在于防止政府及其部门出台的政策措施排除、限制市场竞争。相应地，《条例》第二条对审查范围做了如下规定：“起草涉及经营者经济活动的法律、行政法规、地方性法规、规章、规范性文件以及具体政策措施（以下统称政策措施），行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织（以下统称起草单位）应当依照本条例规定开展公平竞争审查。”一、审查范围全面覆盖1.《条例》的审查范围涵盖了所有涉及经营者经济活动。一、审查范围全面覆盖经营行为规范与资质标准审查经营行为规范、资质标准等方面的政策措施也需接受审查，以确保公平竞争。经营者经济活动审查条例覆盖所有涉及经营者经济活动的政策措施，包括非营利性主体从事的营利性活动。市场准入与退出审查涉及市场准入和退出、产业发展、招商引资、招标投标、政府采购等方面的政策措施均需审查。2.《条例》将法律明确纳入了公平竞争审查的范围之内。一、审查范围全面覆盖此次《条例》将法律明确纳入公平竞争审查范围，是对公平竞争范围的进一步细化和强化。法律纳入审查范围法律在制定和实施过程中需要接受公平竞争审查，确保法律本身不会成为阻碍市场竞争的障碍。法律制定需接受审查公平竞争审查确保市场主体在竞争中享有公平、透明和可预期的环境，促进市场的健康发展。审查确保竞争环境3.《条例》此次未沿用“一事一议”的政策措施提法，并未将其明确列入审查范围之内，但这不代表“一事一议”的政策措施不需要进行公平竞争审查。一、审查范围全面覆盖一、审查范围全面覆盖一事一议是针对某一特定事项或情况，进行单独考虑和决策的方式，使政策制定更具灵活性和针对性。一事一议政策措施一事一议包括政策制定机关与企业签署的战略合作协议、合作备忘录、“一事一议”的规定、决定、公告、通知、批复等。因此，一事一议的政策措施显然需要进行公平竞争审查，以确保其不会排除或限制市场竞争。一事一议的规定条例明确规定需要对涉及经营者经济活动的“具体政策措施”开展审查，而一事一议属于具体政策措施的一种。具体政策措施01020403公平竞争审查

二进一步明晰审查标准审查标准是判断政策措施是否会产生排斥、限制竞争效果的重要依据，起草机关需要对照审查标准判断政策措施中的规定是否存在排除、限制竞争的可能性。因此审查标准是公平竞争审查的核心。《条例》此次吸纳了《公平竞争审查制度实施细则》（下称”《实施细则》“）中的四大审查标准：市场准入和退出标准、商品和要素自由流动标准、影响生产经营成本标准以及影响生产经营行为标准。并在《实施细则》的基础上，进一步厘清了各细分标准的结构，目前条例共设置19条审查标准，增强了公平竞争审查实操性。二、进一步明晰审查标准（一）市场准入和退出标准二、进一步明晰审查标准设置市场准入和退出标准的主要目的在于，确保经营者在同等条件下参与市场竞争，减少经营者进入和退出市场的成本，降低运营风险。经营者可以根据自身实力和市场需求自由进出市场，实现资源的优化配置和高效利用，享有公平的市场竞争机会。有助于打破行业壁垒，促进市场主体的多元化和竞争活力。二、进一步明晰审查标准在市场准入和退出标准中，较《实施细则》而言，《条例》一是没有将违反上位法设置具有行政审批性质的事前备案程序的标准纳入；二是设置了兜底条款；三是调整了各标准之间的结构，以“负面清单→特许经营→限定交易→不合理/歧视性的准入和退出条件→兜底条款”的顺序进行排列。二、进一步明晰审查标准（二）商品和要素自由流动标准二、进一步明晰审查标准1.《条例》的修改二、进一步明晰审查标准细化了政府采购进一步细化了政府采购、歧视性收费、投资待遇等具体场景和类型，明确了资质标准、监管执法等关键方面。增加“要素”的表述在商品和要素自由流动标准中，《条例》增加了“要素”的表述，使整体概念更为周延。增加阻碍迁出规定在第一项“限制商品、要素输出进入”中，增加了“阻碍本地经营者迁出”的规定。二、进一步明晰审查标准在实务中，有许多奖补类的政策措施中会出现“自补贴资金到账之日起xx年内迁出xx区的，须全额退还补贴资金”的规定，该类规定限制了经营者的自由迁移权。设置了兜底条款在《条例》出台前，一般认为阻碍本地经营者迁出规定违反了《实施细则》的市场准入和退出标准，而在《条例》中明确规定不得阻碍本地经营者迁出。调整标准结构2.设置商品和要素自由流动标准的目的二、进一步明晰审查标准设置商品和要素自由流动标准的目的在于消除地区间的市场壁垒，确保商品、服务、要素在全国范围内自由流通，从而避免地方保护主义和市场分割。消除市场壁垒通过允许商品和要素的自由流动，市场能够更有效地配置资源，实现资源的优化利用。而为经营者提供了更广阔的市场空间，激发企业的创新活力。优化资源配置3.商品和要素自由流动标准的意义二、进一步明晰审查标准自由流动标准商品和要素自由流动标准旨在确保商品和要素在市场中能够自由、无障碍地流动，实现资源配置的效益最大化和效率最优化。统一市场规则允许商品和要素的自由流动可以建立一个更加统一、规范的市场环境，实现资源的优化配置，促进市场的健康发展。4.要素自由流动的重要性二、进一步明晰审查标准资本流动限制经营者的自由迁移权实质上是限制了资本、劳动力、技术、信息等要素的流动。纳入标准的原因商品和要素自由流动标准应将“阻碍本地经营者迁出”纳入，更为合理。保障市场秩序商品和要素自由流动标准的实施为了保障市场秩序和公平竞争，促进市场经济的健康发展。激发企业活力允许商品和要素的自由流动可以激发企业的创新活力，推动企业改进产品和服务，提高市场竞争力。保障消费者权益商品和要素自由流动标准的实施也是为了保障消费者的权益，确保消费者能够享受到更加公平、透明的市场环境。0102030405（三）影响生产经营成本标准二、进一步明晰审查标准1.《条例》的修改二、进一步明晰审查标准奖补措施分类《条例》将“优惠政策”明确分为三类，包括“税收优惠”、“财政奖励/补贴”以及“要素获取、行政事业性收费、政府性基金、社会保险费方面的优惠”。违法情形《条例》规定在没有法律、行政法规依据或者未经国务院批准的情况下，给予特定经营者财政奖励或者补贴并不当然违法，只有在实施了选择性、差异化的财政奖励或者补贴的情况下，才构成违法。上位法依据《条例》明确规定奖补措施应具有上位法依据，即“法律、行政法规依据或者国务院批准”，将原先的“国务院规定依据”修改为了“经国务院批准”。030201二、进一步明晰审查标准《条例》删去了“安排财政支出一般不得与特定经营者缴纳的税收或非税收入挂钩”的标准，该标准旨在防止政策制定机关违反税收法定原则，变相向经营者退税。4.删除标准《条例》在公平竞争审查工作中，对奖补类政策措施进行了修改和完善，增加了“选择性、差异化”这一限定，旨在防范政策制定机关在制定财政奖励/补贴类政策措施时，遵循公平、公正、公开的原则，确保所有经营者都能在公平的市场环境中竞争。5.公平竞争审查2.设置影响经营成本的主要目的二、进一步明晰审查标准平等对待通过禁止没有上位法依据的特定经营者优惠政策，确保所有经营者在生产经营成本上享有平等待遇。防止资源过度集中禁止优惠政策是为了防止资源过度集中和浪费，使资源更多地流向具有更高效益和创新能力的经营者。在实务中，奖补类政策措施往往是公平竞争审查工作中的“重灾区”。尤其是财政奖励/补贴类的政策措施，政策制定机关在制定此类政策措施时无法提供法律、行政法规或者国务院规定依据，导致大量政策措施因违反《实施细则》“（一）不得违法给予特定经营者优惠政策”而存疑。“不患寡而患不均”，即使资源有限，只要分配得当、公平，就能得到市场的广泛接受和认可。二、进一步明晰审查标准《条例》中增加“选择性、差异化”这一限定，正是为了防范这种情况的发生。它要求政策制定机关在制定财政奖励/补贴类政策措施时，必须遵循公平、公正、公开的原则，不得违法给予特定经营者特殊的财政奖励/补贴，以确保所有经营者都能在公平的市场环境中竞争。二、进一步明晰审查标准（四）影响生产经营行为标准二、进一步明晰审查标准1.《条例》的修改一是在第二项标准中增加了为经营主体实施垄断行为提供便利条件的情形；二是在第二项中新增了“为特定经营者提供优惠价格”的规定；三是删去了要求经营者披露生产经营敏感信息的相关标准；四是新增了兜底条款。在实务中，违反该审查标准的情形多表现为超越法定权限制定政府指导价、政府定价的行为。二、进一步明晰审查标准2.设置影响生产经营行为标准的目的二、进一步明晰审查标准限制权力限制政策制定机关的权力，避免其直接干涉企业的自主经营权，如强制或引导企业实施市场垄断、滥用市场支配地位等行为。公平竞争确保市场参与者在公平、公正、公开的条件下展开竞争，保护经营者的自主定价权、敏感信息保密权等经营权利。

三严格把控例外情形的适用三、严格把控例外情形的适用作为法律制度无一例外，公平竞争审查制度也有适用的例外情形。公平竞争审查的例外规定主要是为了在特定情况下，允许具有排斥、限制竞争效果的政策措施在满足一定条件的情况下出台实施。设置例外规定也是为了增加公平竞争审查制度的灵活性。但是，为确保例外情形不被滥用，《条例》中例外情形的适用相较之前更为完备与严格。三、严格把控例外情形的适用一是《条例》对例外情形进行了调整，将维护国家经济、文化、科技安全和国防建设等统一并入“维护国家安全”项，并增加维护国家发展利益的考量，同时整合了相关社会公共利益条目，并新增了促进科学技术进步和增强国家自主创新能力的情形；二是在满足上述例外情形的条件下，仍需要进一步说明“没有对公平竞争影响更小的替代方案”以及合理的实施期限或者终止条件，方可出台；三是《条例》第十七条明确指出对于该等适用例外规定的政策措施，应当在审查结论中详细说明。三、严格把控例外情形的适用

四明确监督保障方式《条例》第二十条规定：“国务院市场监督管理部门强化公平竞争审查工作监督保障，建立健全公平竞争审查抽查、举报处理、督查等机制。”四、明确监督保障方式一是抽查机制是监督保障的重要手段之一。通过定期或不定期的抽查，可以及时发现政策措施中可能存在的限制竞争问题，并对起草单位进行督促整改。这有助于确保政策措施在制定和实施过程中符合公平竞争原则，防止行政权力对市场竞争的不当干预。四、明确监督保障方式