【好医生商标侵权纠纷案侵权认定的案例探析21000字（论文）】

，也就是界定为信息网络侵权行为，在这样的情况下确定管辖，不应当以被侵权人的住所地作为标准确定管辖20。这两条规定都是为了防止原告利用诉讼规则，使得最终确定的管辖法院是对其最有利的。有关第6条的内容，在实践当中仍然有着一定的争论，而民诉法解释第25条，将被侵权人住所地作为管辖法院所在地的规定被北京地区的法院在具体的司法活动当中摒弃，其认为并不是所有和网络有关的案件都能够界定为信息网络侵权行为，有必要对信息网络侵权行为的范围进行一定程度的限制。此外，赋予被侵权人的住所地法院以管辖权会导致电子商务从业人员需要在全国各地进行应诉，这对于管辖规则来说，原告就被告这一基本的原则也就会受到极大的冲击。/art/2019/12/26/art_78_19527.html；浙江省高级人民法院民三庭关于印发《涉电商平台知识产权案件审理指南》的通知/cmsid/20200331A052KS00上海地区的法院则对于这一规定则予以认同参见(2021)沪73民辖终40号民事裁定书。浙江省高院也曾认为可以在电商知识产权侵权案件当中对于民诉法解释第25条的内容加以适用参见(2021)沪73民辖终40号民事裁定书参见（2018）浙民辖终168号民事裁定书结合实践当中存在的争论和分歧，最高人民法院的态度是民诉法解释第25条仅适用于特定案件，这也可以从该条的历史演变中得出，其本意针对的是一些较为特殊的信息网络侵权案件。同时，最高院在司法活动当中在对第25条的具体适用进行回应时，只突出了两种类型的案件，其并不是对其他案件加以否定，而是强调在进行适用的过程当中应当保持审慎，特别是充分考量信息网络传播具有的特殊之处。然而，从实践状况能够了解到信息网络行为是一个宽泛的词汇，如果不加以限制，会导致其适用范围被不恰当的扩张周立勤.论涉电商知识产权侵权案件地域管辖规则——以《民事诉讼法司法解释》第二十五条为中心[J].福建金融管理干部学院学报,2021(01):56-64.。周立勤.论涉电商知识产权侵权案件地域管辖规则——以《民事诉讼法司法解释》第二十五条为中心[J].福建金融管理干部学院学报,2021(01):56-混淆之争对于好医生商标系列案件来说，争议最为核心的内容在于平安公司与好医生公司在其生产经营的过程当中，是否提供了相同或者是相似的商品与服务？在判断商标专用权是否遭到侵害的过程当中，首先需要判断的是争议双方所提供的商品与服务具有相似性或者是相同的冯晓青.商标通用名称化及相关侵权问题研究——以“金丝肉松饼”商标侵权纠纷案为考察对象[J].政法论丛,2015(03):76-83.。如果不具有相似性或者是相同性，那么就算进行了类似的使用，也不存在侵权的问题。冯晓青.商标通用名称化及相关侵权问题研究——以“金丝肉松饼”商标侵权纠纷案为考察对象[J].政法论丛,2015(03):76-83.在案件审理的过程中，平安公司认为其使用的商标所具有的显著性以及知名度关键在于“平安”二字，也是平安集团持有的“平安”商标延续到了互联网大健康平台服务上，无论是市场还是消费群体，都有一定程度的稳定性，在互联网医疗服务领域进行使用并不会出现与在药品上使用的好医生混淆的问题。在商标无效认定的过程当中，国家知识产权局认可了平安集团的观点。而法院否认了平安集团的抗辩，认为在涉案商标主要在第5类包括人用药和医用保健袋等商品当中使用，而相关商标主要是在第44类保健、医药咨询以及健康咨询等服务类产品当中进行使用以及第35类的电商领域使用，尽管从商品和服务的具体类别上看，存在着不同之处，但是用途和受众是相通的，对于医疗健康服务活动来说，连续性行为是完成诊断工作再来确认用药，相互之间具有重叠性，这样的状况下，并不能够直接的将商品和服务进行区分。法院认为好医生公司在其商品当中使用的商标和平安公司在其服务当中所使用的商标，在用途上存在一定的联系。基于此，判定二者存在相似，构成混淆。中国知识产权法学研究会副会长李扬对法院的这一观点并不认同，其认为好医生公司的商标是归属于药品分类的，而平安集团所提供的是围绕着医疗APP展开的医疗健康服务。平安公司将互联网与大健康相结合的产业模式，实现了对产业资源的整合和统筹管理，对健康管理、医疗用药等多方面活动的组织和协调，在此基础之上完成了健康管理平台的有效构建，从而对健康产业提供针对性的服务。相较于传统的健康产业，其所提供的产品内容既包括商品也包括服务，从而使得公众的需求得以满足，无论是药品还是医疗活动，对于公众健康来说都有着十分重要的作用，并且也是互联网健康产业当中的核心内容。在四川高院进行审理的过程当中，其认为案涉商标的显著内容就是“好医生”字样，其次好医生公司提供了推广证据，说明案涉商标在社会上已经产生了较大的影响力。并认为结合公众的语言习惯，平安好医生使用的相关商标中的“平安”二字事实上是对“好医生”进行修饰的。对这一观点，中国知识产权法学研究会会长刘春田指出，在判断商标具有近似性的过程当中，应当充分考量二者存在的差别与不同之处。同时案涉商标与相关商标之间在音、形、意等方面都存在着较大的区别，无论是“平安”还是“好医生”，仅字面意思都不具有相应的显著性。在案涉商标和相关商标所产生的行政纠纷案件中，北京高院指出：尽管“平安”商标在保险和金融等领域已经有了一定的影响力，该影响力也能够对其在互联网环境的医疗行业推广相关商标产生积极的作用，然而由于国内采用的是商标注册制度，在后商业经营主体在从事生产经营活动的过程当中，应当承担起相应的注意义务，特别是对与自身所处行业存在紧密联系的行业，应该对他人所使用的在先商标进行主动的查询并加以避让，防止在后续的商业市场活动当中产生损失。然而，在东方祥麟菜果基地有限公司（以下简称“东方祥麟公司”）诉深圳百果园实业(集团)股份有限公司（以下简称“百果园公司”）商标侵权纠纷案件当中，法院则作出了不同的认定，认为东方祥麟公司与百果园公司属于同一产业链当中发生在前后端的商品与服务之间的商标使用，通常不认为其具有类似性，不构成商标侵权参见（2018）闽05民初265号判决书。根据福建高院作出的判决，其认为百果园公司主要业务是进行水果销售所需的配套综合便利服务，且百果园公司所持有的第35类商标对于商品所具有的零售服务类型进行了一定的涵盖，其中包括“替他人销售”的商品零售服务。在经营过程当中，百果园对于“百果园”标识的使用，并没有在单独的水果外包装上，即便在手提袋等外包装上使用，也不能认定为其构成在第31类上的使用，也就是新鲜水果产品上进行了使用。百果园公司之所以使用参见（2018）闽05民初265号判决书在对商标进行侵权认定的过程当中，需要综合考量商标使用人在生产经营过程当中的具体范围，以及其是在什么样的场景，采用了怎样的方式使用的，此外还需要考量消费者的具体认知。如果商标使用人在各自的注册范围内使用，在职责分工上有着较大的差别，是一个产业链当中的前端和后端之间的关系，并不能够认为其存在实质上的交叉，也不应当将其理解为商品或者服务上具有类似性。商标法以及司法解释的内容要求判定商品或服务是否容易使得公众产生混淆或者是误认。而在“好医生”商标侵权纠纷案一审判决中指出：只要有混淆误认可能性存在，就认定为商标侵权。判决对于法律规定的侵权构成要件并未加以分析，这事实上使得在立法当中对于程度所规定的要求被降低。商标所有权人受到保护的范围被进一步扩大。对于互联网健康产业，必然会存在提供药品的服务内容。特别是通过线上和线下结合的方式来完成诊疗和药品销售的工作，在这样的情况下对二者具体提供的商品以及提供服务的领域是很难进行区分的。法院认为在该案当中的涉案商标与相关商标使用的领域存在一定的联系，会导致相关的公众混淆，认定其属于类似，构成侵权。本文认为，在该案的处理过程当中，没有充分考量一般公众的认识来展开科学的判断，只是利用4.8%的混淆比例来判断平安公司使用商标的行为构成混淆，认定其实施了商标侵权行为。对于该涉案商标使用范围所指的第5类药品以及第35类医疗APP服务，认为其存在相似性，存在争议。尼斯商品分类表每类的标题是对本类商品内容的概括性描述，并且也对该类标题之下所能够涵盖的商品和服务内容进行了具体的列明，并且给每个商品和服务编了顺序号。从其内容来看，第5类和第35类明显是两个不同的大类。大数据时代，药品的生产销售和看病问诊很难确定它们的边界。这应属于生产和流通的不同环节，在同一个产业链当中的前端和后端关系。平安公司所开发的平安好医生APP，事实上是为了给大众提供线上诊疗服务，是为患者和医生或者是药店进行线上沟通提供便利的服务商，区别于普通的药品销售。电子商务发展至今，已经涌现出来，包括直播带货等在内的大量的新型的信息服务模式，都可能构成商标侵权。而服务商标建立在服务本身的基础之上叶赟葆.抗辩视角下商标权限制体系研究[D].华东政法大学,2014.叶赟葆.抗辩视角下商标权限制体系研究[D].华东政法大学,20商标性使用之争商标是市场主体在生产经营活动中为了区分商品或服务的来源而使用的标志冯晓青：《知识产权法》，中国政法大学出版社2015年第3版，第269页。。在传统商标法的规定当中，对于商标性使用的问题并不是一个十分重要，甚至其往往会被人们忽略。我国司法实践是从2009年时候开始在判断商标侵权的过程当中将商标性使用作为依据的冯晓青：《知识产权法》，中国政法大学出版社2015年第3版，第269页。参见最高人民法院(2009)民申字第268号民事裁定书对于发生在电子商务领域的商标纠纷而言，必须要探讨商标性使用的问题，这涉及商标法背后的法理。站在法定主义的立场上来看，商标侵权行为当中的使用行为，需要先将其界定为商标性使用，对于商标侵权构成而言，“商标性使用”和“混淆可能性”相互之间独立，都是单独的构成要件潘燕清.商标性使用对判定商标侵权的影响[J].中华商标,2018(01):18-23.。站在理论的角度来分析“商标性使用”，是对商标所具有的指示功能以及在此基础之上能够获得的财产利益所进行的法律保护。在判断商标性使用的过程当中，需要坚持“行为人主体标准”的原则，通过主观和客观等多个方面来判断行为人的行为所具有的法律性质，行为人的主观意图在通常情况下并非不可知悉，而行为人主体标准的适用性很强吕炳斌潘燕清.商标性使用对判定商标侵权的影响[J].中华商标,2018(01):18-23.吕炳斌.商标侵权中“商标性使用”的地位与认定[J].法学家,2020(02):73-87+193.法院认为，平安公司在其官网上显著的位置上对“好医生”字样进行了明显的标识，并且在手机APP、健康手环、问诊卡的商品名称中使用“好医生”等字样，法院认为这构成标志性使用。针对标志性使用的具体含义，在判决书当中并没有给出任何界定。平安好医生的使用行为究竟是商标性使用，还是叙述性使用，法院并未说明。为了保护社会公众利益，在美国首次提出的，维护善意的叙述性商标使用行为不侵权的理论值得我们学习。实质上都是将保护范围限制在商标性使用范围内，这是从两个方面来规制商标权，维护权利人的合法利益，以制度为依据，叙述性使用判定规则中的混淆可能性就不再是单一的判断标准，而是以使用的方法、目的是什么以及是否主观具有恶意来判断冯晓青冯晓青,郭珊.商标叙述性合理使用制度研究[J].邵阳学院学报(社会科学版),2020,19(04):41-拆分商标使用之争在我国，针对核准的注册商标进行拆分使用的行为，超出了商标权中权利人所享有的专有权范围（以核准注册的商标和核定使用的商品为限）史凡凡.拆分商标的使用行为或构成侵权——评“好医生”诉“平安好医生”侵害商标权及不正当竞争纠纷案[J].中华商标,2020(09):51-54.。核准使用商品主要指的是在商标注册证书上进行记载的商品类别与具体的商品内容，而核准注册的商标主要指的是在商标注册证上进行登记记录的内容，包括文字、数字、颜色以及声音等多方面的元素和之间的组合《中华人民共和国商标法》第八条史凡凡.拆分商标的使用行为或构成侵权——评“好医生”诉“平安好医生”侵害商标权及不正当竞争纠纷案[J].中华商标,2020(09):51-54.《中华人民共和国商标法》第八条任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合和声音等，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。《最高人民法院关于审理注册商标、企业名称与在先权利冲突的民事纠纷案件若干问题的规定》在其第1条第2款当中明确规定，如果通过改动或者是组合或者是拆分的方式来使用注册商标，具有相应的可诉性，然而结合当前的商业具体环境，并不是所有针对商标实施的改动行为，都能够将其界定为侵权。《最高人民法院关于审理商标授权确权行政案件若干问题的规定》在其第26条第2款的内容当中指出，如果在实际使用过程当中采用的商标标志和进行注册申请时采用的商标标志之间只是存在较为微小的不同杜颖.欧盟第12442166号三道杠商标无效案述评[J].中华商标,2019(07):72-76.，并没有导致其显著的特征发生改变的情况，能够理解为使用的是注册商标田龙杜颖.欧盟第12442166号三道杠商标无效案述评[J].中华商标,2019(07):72-76.田龙.组合商标不规范使用可构成商标侵权[J].中华商标,2013(01):42-44.对于本案，好医生公司享有的针对案涉商标的专用权受到了法律的保护，并且其在核准注册之后又进行了长期的使用，还在市场当中进行大量的宣传，已经取得了一定的知名度。在庭审过程当中，平安公司则认为：其对相关商标的进行使用的行为，是与商业习惯相符合的行为，并且指出这并不会导致侵权。法院认为，其在使用的过程当中对相关商标“平安好医生”进行了拆分，将其中的部分文字单独使用，使得其注册商标专用权发生了越权使用的问题，同时综合考量好医生公司的案涉商标在市场上已经产生了相应的知名度，能够将其界定为在主观上存在“搭便车”的故意行为，也就是对好医生公司所形成的商誉进行了攀附，导致公众对此产生混淆，并且也在事实上产生了混淆的后果，这是超出正常界限为法律所不允许的，应当将其界定为权利的滥用苏和秦,梁思思.论商标的指示性合理使用[J].知识产权,2020(03):47-59.。我国《商标法》第57条第2项对此认定为商标侵权，即在未获得授权许可的情况下对于注册商标微调后进行使用的情形张颖.商标共存法律问题探析[J].科技与法律,2015(04):776-810.，且会导致社会公众容易产生混淆的情况下，应当认定构成商标侵权。这又回到了上一小节所讨论的问题，好医生公司与平安好医生的商品或服务是否构成类似和混淆。平安公司对于相关商标的使用，获得了平安集团的授权，且平安公司对于相关商标加以使用的范围和平安集团注册商标服务范围保持一致，并不能够认定其对核准的使用范围进行了超越。在案涉商标行政诉讼尚未完结之时，法院认定对案涉商标与相关商标之间的争议应当根据《最高人民法院关于审理注册商标、企业名称与在先权利冲突的民事纠纷案件若干问题的规定》第1条第2款的规定，向行政主管机关申请解决，法院对此不予审查苏和秦,梁思思.论商标的指示性合理使用[J].知识产权,2020(03):47-59.张颖.商标共存法律问题探析[J].科技与法律,2015(04):776-810.《最高人民法院关于审理注册商标、企业名称与在先权利冲突的民事纠纷案件若干问题的规定》第一条第二款原告以他人使用在核定商品上的注册商标与其在先的注册商标相同或者近似为由提起诉讼的，人民法院应当根据民事诉讼法第一百二十四条第(三)项的规定，告知原告向有关行政主管机关申请解决。第二章电子商务领域商标侵权认定的特点在新冠疫情的冲击之下，我们对互联网的依赖性也在不断的加强，互联网产业迸发出了新的发展机遇。商标侵权也随之产生新的土壤，与传统的侵权行为相比，互联网领域涉及的侵权呈现出了自身的特别之处。结合好医生商标侵权认定系列案，分析电子商务领域商标侵权认定的特点。2.1侵权行为跨地域2.1.1神秘的侵权主体在电子商务领域发生的商标侵权行为操作起来十分的简便，只要通过电商平台开设网络店铺，就能够实施侵权行为。按照证据规则，对于侵权人所实施的侵权行为要求由原告来承担相应的举证责任。在线上完成购买支付活动，在线下完成交易活动，很难对其主体身份进行准确的认定。其中牵涉到的主体也不确定，既有实际销售者，也包括发布侵权信息的主体，还可能包括提供网络服务的供应商等多方主体。尽管国家已经推动实名制认证，然而，实践中部分网络侵权行为的实施者通过规避的手段对自身的真实身份加以掩藏，比如冒用他人身份信息等，要明确到具体的侵权主体，仍然是一个困难的问题。对于传统的商务活动来说，其主要是通过线下店铺进行交易，至少销售者是容易确认的。而电商平台的商家可以通过停机等多种方式来阻断联系，尽管网络服务提供商提供了侵权者的信息，对被侵权人而言确定侵权人也是非常困难的，就算找到卖家，后续的维权活动也是困难重重参见（参见（2017）京0115民初18190号、（2017）鄂1125民初2731号、（2014）杭余民初字第1921号判决书，均存在找不到卖家，或维权过程卖家失联无法维权的情况。2.1.2不定的管辖法院当前立法内容规定，被告所在地、侵权行为发生地以及侵权结果发生地的人民法院针对商标侵权行为享有管辖权《《电子商务商标保护有“三难”》载/a/212776706_1000563792.1.3即时发生的侵权结果正是因为电子商务所具有的便捷性导致一旦出现网络侵权行为，就立刻产生了侵权结果，并且会通过主动或者是被动的方式发生复制和传播，进一步的进行扩散，导致侵权结果也进一步的在互联网空间扩散。权利人受到的损害更多，侵权后果往往比实体商务更重。2.2维权成本高大数据的时代背景之下，新媒体行业的大规模发展为每个人都提供了表达自我意见的机会和空间，同时搜索引擎和大众点评等模式等多种商业模式的发展，对于商标侵权认定也造成了一定的影响，使得法律的具体适用面临着新的挑战。想要有效打击电子商务领域当中的商标侵权行，需要花费极高的维权成本，同时成功率也十分有限，在实体商务领域当中只需要对实体店面加以确认就能够明确实施侵权行为的主体之一，然而对于电子商务领域来说，无论是商品的名称还是宣传用语或者是商品链接的关键词都有可能构成侵权，就算权利人及时发现权利受到侵害，维权可能需要奔赴全国各地。好医生商标纠纷系列案，虽然从外观层面上是四川深圳以及北京法院对原一审判决进行了维持，然而从核心内容来看，这四川深圳法院都认为被告对原告持有商标的使用行为都构成了商标性使用行为。对于好医生公司、平安公司等大企业，三地应诉，成本承担不是问题，对于中小企业而言，人力物力财力等不确定的成本都会使其望而却步。电子商务的发展一方面为消费者提供了便利的贸易活动，另一方面也使得加大了商标所有权人的维权成本参见（参见（2017）京0115民初18190号、（2017）鄂1125民初2731号、（2014）杭余民初字第1921号判决书，均存在找不到卖家，或维权过程卖家失联无法维权的情况。2.3平台责任认定难民事责任是民事主体对其违反民事义务的不利法律后果的承担杨立新：《民法总则》，法律出版社2013年版，第558页。。司法实践中，网络平台一般只是作为交易中介存在杨立新,韩煦.网络交易平台提供者的法律地位与民事责任[J].江汉论坛,2014(05):84-90.，故，只有在网络交易平台为商标侵权人提供了帮助或者未尽到合理的注意义务的情况下才承担连带侵权责任，是一种附条件的不真正连带责任张凌寒.网络服务提供者连带责任的反思与重构[J].河北法学,2014,32(6):58-66.。邱某峰与淘宝网络服务合同纠纷案中杨立新：《民法总则》，法律出版社2013年版，第558页。杨立新,韩煦.网络交易平台提供者的法律地位与民事责任[J].江汉论坛,2014(05):84-90.张凌寒.网络服务提供者连带责任的反思与重构[J].河北法学,2014,32(6):58-66.参见（2014）杭余民初字第1921号判决书《中华人民共和国消费者权益保护法》第三十九条消费者因经营者利用虚假广告提供商品或者服务，其合法权益受到损害的，可以向经营者要求赔偿。广告的经营者发布虚假广告的，消费者可以请求行政主管部门予以惩处。广告的经营者不得提供经营者的真实名称、地址的，应当承担赔偿责任。第三章好医生商标侵权纠纷案侵权认定的思考为了适应时代的发展，商标法于2013年、2019年两次修订，因成文法天然具有的滞后性特点，新情况以及新发展已经带来的新的挑战，现有的制度也需要完善与进步，甚至推翻重来参见[美]本杰明·N·卡多佐：《司法过程的性质及法律的成长》，张维编译，北京出版集团公司、北京出版社2012年版，第128页。参见[美]本杰明·N·卡多佐：《司法过程的性质及法律的成长》，张维编译，北京出版集团公司、北京出版社2012年版，第128页。3.1立法不完善，导致法院裁量标准不一国家知识产权局在复盘既有的经验的基础上出台了《商标侵权判断标准》（以下简称《标准》）/art/2020/7/3/art_2092_150199.html商标行政执法有了统一标准，使得涉及商标执法行为的相关部门能够获得更多有益的指引，从而改善商标侵权认定的保护环境，在标准当中主要细化规范了商标的使用、近似商标、销售免责以及容易混淆等多方面的内容。/art/2020/7/3/art_2092_150199.html商标行政执法有了统一标准截止目前，专门用于判定电子商务领域商标侵权行为的标准还没有出台，对“信息网络行为”在法律定性和保护上仍旧是空白，而这也是导致电子商务领域商标侵权认定出现类案异判的主要原因。面对发生在电子商务领域当中的大量的商标侵权行为，往往都要依靠法官对自由裁量权的行使和自身对法律的理解加以处理，一方面法官需要耗费大量的精力对具体的案件进行充分的研究和分析，并且在此基础之上，选择合适的法律规定并作出补充说理论证，这样的判决结果取决于法官自身的理论选择以及价值判断，具有较强的主观性。会因为法官在专业水平上的差异，而导致最终的判决结果有所不同叶赟葆叶赟葆.抗辩视角下商标权限制体系研究[D].华东政法大学,2014.就“好医生”商标系列案而言，因为立法的不完善，电子商务领域商标侵权案件管辖地的认定存在不同标准。深圳、四川的一审法院以不同裁判依据判决移送管辖，而二审法院双双裁定一审法院对管辖纠纷案件有管辖权，造成了司法资源的浪费，同时案件审理中的具体裁量尺把握也不尽相同。因此，对电子商务领域商标侵权认定法律依据的具体明确才是案件得到公正审判的基本抓手。3.2司法救济效率低，导致维权不易首先是管辖，如果在认定电子商务领域当中的商标侵权行为的过程当中，坚持原本的管辖原则，是不能够适应实际的需求，实务当中涉及电子商务领域商标侵权案件基本都会存在管辖异议。电子商务领域本身是虚拟且没有明确的边界的，随时随地都会产生商标侵权信息，并且被迅速传播。对于侵权的具体发生地点和结果的发生地点，难以简单认定。正是出于这一点，部分电子商务活动的经营者，通过虚假的身份进行店铺的注册或者是通过关机注销电话卡等行为，来规避责任的承担，使得司法救济在很大程度上受到了影响和冲击。且电子商务领域中的商标侵权行为通常会持续存在一定的时间，商标所有权人在提起诉讼的时候，对于所造成的实际损失往往难以准确的估量，如果在这样的情况下严格遵从级别管辖的具体规定，那么可能会导致最终在管辖法院的选择上缺乏合理性。由此造成的结果是，管辖需要诉讼，侵权还需要诉讼，执行仍需要诉讼，耗时耗力。第二是举证难。电子商务涉及到的行业是众多的，专业性要求较高。互联网领域的侵权行为又具有较强的隐蔽性，很难及时的发现从而有效的举证。在对这些案件审理的过程中，数据可改动，也可能存在刷单刷业绩的行为，往往会面临较为艰难的取证环境，有效的证据也比较难固定，导致最终的证据链条缺乏充足的证明力，影响商标侵权行为的具体认定，进而影响侵权赔偿金额。商标侵权行为不仅侵害了商标所有权人的现有利益，同时，也会对权利人的可期待利益产生损害。而对于这些可能存在于未来发展上的损害，无法进行估量，进一步加剧了其证明难度。从司法实践的结果能够看出，由于证据不足，通常情况下权利人的间接损失都不会被算在损失范畴当中。本案中，针对平安公司实施的侵权行为而产生的损失，法院就认为好医生公司通过目前的证据并不能够对其产生的损失进行充分的证明，同时也无法明确平安公司的获利状况，基于此，仅认定赔偿300万元，充分体现了出了取证困难的问题。第三是效率低。当发生在电子商务领域当中的商标侵权行为遭到商标权利人的起诉之后，实际侵权人往往会采取合法的方式来对诉讼时间加以拖延，就算权利人最终拿到了胜诉判决，侵权人也会通过上诉或者是申诉的手段，来为其经济利益创造更大的空间，同时进一步的侵害竞争对手的合法权益。从而使得司法程序不断的复杂化，使得审判效率低，导致其所实施的侵权行为难以被及时遏制。从“好医生”商标侵权纠纷案来看，自2018年4月立案，经过三地法院审理，两家公司在这一过程中几乎穷尽了所能使用的全部程序性权利。对于市场交易活动来说，时间就意味着经济利益，历时三年多的诉讼问题还未妥善解决，是值得我们深思的问题。第四是救济力度不足。部分市场竞争人员以利益导向，在自身缺乏竞争实力的情况下，通过实施侵犯商标权的行为来加大自身在市场当中的曝光量，甚至会采取诉讼的方式来进行营销国少华.浅析商标“反向混淆”侵权认定问题[J].福建茶叶,2020,42(03):305.。具体体现在一些缺乏竞争力水平的市场主体，通过恶意碰瓷同行业巨头，而在被提起诉讼后又会通过管辖权异议或者是上诉、申诉等多种程序手段来在时间上进行拖延，就算最终其被判决败诉，并且需要承担法律责任，然其在这个过程中所获得的知名度和取得的经济利益是十分可观的，通过这种诉讼营销的手段能够实现一举多得的效果。这些恶意行使的权利竟然完全符合法律的规定国少华.浅析商标“反向混淆”侵权认定问题[J].福建茶叶,2020,42(03):305.参见浙江省高级人民法院（2018）浙民终157号民事判决当前国内发生在电子商务领域当中的商标侵权行为，主要是由侵权行为人对商标权利人进行损害赔偿，并公开道歉，使得商标所有权人因侵权行为导致的损失能够得到补偿，在好医生案件当中，深圳法院判决好医生公司向平安好医生公司赔偿24.5万元；四川法院判定对好医生公司进行300万元的赔偿。之所以在电子商务领域当中频频出现商标侵权甚至碰瓷行为，在很大程度上也是因为违法成本过低造成的的。3.3行政规制的困境，执法主体不明好医生公司通过多地诉讼的方式在进行权利的救济，事实上体现出了行政规制虚置的问题，是无奈之举。现有法律缺乏明确的执法主体和具体的权限划分，基于《反不正当竞争法》，发生在电子商务领域当中的商标侵权行为，仅仅是规定其权属于工商行政部门，由其来实施前置的行政管理行为。但因发生在电子商务领域当中的商标侵权行为，具有跨地域限制的特点，并且有着快速的传播速度，会产生较大的影响，这导致了在实践过程当中，基于地域划分的行政管理模式遭遇困境。当侵权行为跨越多个行政区划的情况下，结合当前的立法规定，判定具体应当由何地的工商行政管理部门来负责管辖，可能会产生不同的行政执法部门之间发生权限交错的问题，要么是多方共管或者是多次处理，要么是因为缺乏执法主体而无人问津。对于商标侵权认定来说，除了可以通过诉讼进行解决之外，还可以通过行政执法的手段进行处理，工商行政管理部门一方面需要加大线下执法力度，另一方面也需要推进线上保护机制的构建与完善，使得行政执法行为可以实现对电子商务领域的全覆盖，充分发挥出行政机关自身的价值和意义。3.4相关法律者专业复合性不强由于当前法律规定缺乏明确性，使得在具体的法律适用过程当中产生了大量的分歧，具体的执法主体和相应的权限划分不足，就更要求有专业性极强的法治队伍。而司法实践中，部分主体在与知识产权有关的问题上缺乏足够的专业知识。要想高效规制发生在电子商务领域当中的商标侵权现象，无论是在具体的认定过程还是进行行政处罚或者是诉讼阶段，都离不开专业的法律工作者。只有在司法和执法工作者拥有丰富的实践经验的情况下，才可以更有效的实现对此类侵权行为的监督和管理，将侵权行为扼杀在摇篮当中。可惜的是，大部分司法和执法工作者在进行电子商务领域商标侵权的监督和管理过程当中，仍然采用了单一的传统的方式来进行处理。其处罚后果并不能对侵权人产生足够的震慑。只有构建起具有复合性能力的专业人才队伍，才可以使得监督管理的作用能够得到有效的遏制和全面的发挥。本案中，国家知识产权局始终认为平安公司的行为不构成侵权，而法院认为平安公司构成侵权。现实当中，因案件发生省份的不同、城市的不同侵权认定结果不同的案例比比皆是，商标无效申请、诉讼案件每天都在上演。总之，只有立法执法司法机关相互协作，共同发力，让商标侵权人在实施侵权行为前心有余悸，在实施后付出沉重的代价，才能挥良好的预防效果。第四章电子商务领域商标侵权认定的建议4.1完善商标实质审查制度结合当前商标审查的机制，我们了解到，商标是通过各地的商标审查中心进行审查的，尽管存在一系列的标准和准则，然而由于其所牵涉内容的多元化，要求商标审查员不仅专业知识过硬，还需要通晓商品或服务流通过程中的行话、俚语、俗称、雅称等等，对于商标审查员而言，每个人的智识都是有限的，依靠审查人员个人的认知来规避这些风险，存在难度，授权不当的可能性还是比较大的，这会造成已被核准注册的商标之间在市场上产生侵权纠纷，这还依赖于公告期内的权利人的异议申请。但是，只是部分大型企业才设有知识产权管理部门，而设有专职人员负责在商标公告异议期提出商标异议的更是凤毛麟角。电子商务领域以众多的中小微企业为主，更是以小商户占比最大，他们没有商标侵权意识也没有可能分出人力物力财力去时常关注与自身相关的商标注册信息。针对当前存在于电子商务和实体商务领域当中的商标授权互相侵权的问题，有必要建立各行业在先商标数据库，供审查人员在审查时检索，供商标相关人员申请及使用过程中对比参考，以此降低恶意注册的成功率，降低重复授权的可能性，从源头上杜绝商标侵权行为的发生。4.2建立商标信息联动机制针对商标维权行为，需要构建起一个快捷通道，实现商标授权机构和平台的分级监督管理，促进审查效率、救济效率的有效提升，对于无效的商标也能够进行及时的宣告。面对电子商务领域所涉商家恶意投诉的现象，我国已经开始构建构建相应的惩罚性赔偿处罚制度/xinwen/2021-04/27/content_5602852.htm商标、专利、著作权三大领域均已立法确立惩罚性赔偿制度——知识产权保护体系更加完善/xinwen/2021-04/27/content_5602852.htm商标、专利、著作权三大领域均已立法确立惩罚性赔偿制度——知识产权保护体系更加完善建立国家知识产权局与电商平台商标信息联动网，针对商标侵权人恶意投诉、商标权人维权难的问题。具体而言，国家知识产权局可以关联电商平台的知识产权保护平台，实现对侵权商标及关键词等自动关联检索，申请检索人也可根据信息联动网的反馈结果了解到在先权利信息，以确定自己合理实现自身商标权益的范围以及下一步的行动，减少投诉碰瓷行为，缩短维权时间，从而实现和谐的商标环境。如果系统提示，存在在先权利，申请人仍要继续使用该商标，国家知识产权局可以现有信息发送给在先权利人，及时提醒其启动异议或无效商标程序，同时也鼓励双方通过协商解决争议谢冬伟：《中国商标法的效率与公平》，立信会计出版社2012年版，第156-157页。。通过共建信息联动网，不仅为商标权人提供了解决问题的绿色渠道，增加了商标当事人的参与度，而且提高了纠纷解决的效率谢冬伟：《中国商标法的效率与公平》，立信会计出版社2012年版，第156-157页。冯晓青，刘欢欢：《效率与公平视角下的商标注册制度研究——兼评我国商标法第四次修改》载《知识产权》2019年第1期。4.3细化侵权惩罚性赔偿制度我国目前的知识产权领域，《商标法》以及《专利法》中都规定了惩罚性赔偿制度。目前在实施的过程当中还存在诸如：惩罚性赔偿的计算基数顺序规定较为僵硬、适用惩罚性赔偿的标准较为模糊、法官缺乏适用惩罚性赔偿条款的主动性的问题林伟珍,陈家龙.商标侵权惩罚性赔偿制度存在的问题与改进建议[J].法制博览,2021(05):116-117.。在司法实务中，法官常常依照法定标准来判定赔偿金额，这是由于权利人对于损失无法举证或证明达不到法律要求的标准。而惩罚性赔偿在商标侵权认定过程中有着重要的意义孙卿轩,李晓秋.我国商标侵权惩罚性赔偿司法实践的问题、反思与改进建议[J].大连理工大学学报(社会科学版),2020,41(04):103-111.，细化商标恶意侵权罚性赔偿制度，严厉打击恶意侵权。结合目前的救济途径，商标权人往往没有充分的抗辩时间，无奈之下只能够先行赔款，随后再提起商标无效宣告的申请，并通过民事诉讼的程序要求对方赔偿，而在对方所敲诈的数额较少的时候，面对十分复杂的救济途径，商标权人往往缺乏维权的动力。针对这一问题，可以通过细化商标侵权奖惩机制来完善，恶意侵权承担三倍或五倍的惩罚性赔偿责任胡海容,王世港.我国商标侵权适用法定赔偿的新思