《商法》全册配套完整教学课件

《商法》全册配套完整教学课件2024/7/21华东政法大学经济法学院11、如何在民法典中安置民法2024/7/21华东政法大学经济法学院2ss主要观点：1、民法典中的一编2、民法总则中的一章3、民法总则中的一条（法律适用）4、比较零散的商事规范（但书）5、不规定任何商事规范评述：其一，5>3>1>2>4其二，命运掌握在他人手中2、关于民法与商法的关系张文显：民法与商法共同构成一个法律部门，平起平坐……反对民法沙文主义……民法典与商法典犹如车之两轮，不要寄希望在民法典中塞入商法的东西，而是要做好商法这块蛋糕，要着手起草商法典建议稿……朱慈蕴：应当制定商事通则，商事通则是商法规范中带有共性的东西，同时又具有区别于民法的个性……应以营业为核心范畴构建商事通则的体系2024/7/21华东政法大学经济法学院3ss刘凯湘：民法典的立法又启动了，这次是要动真格了……应当制定商法典，没有商法典就没有真正的现代的市场经济，没有商法典也就没有真正独立的商法部门法和商法学科赵旭东：1、以前讲商法的特殊性尤其是商行为的特殊性，仔细一想，好像很难讲到底；2、商法中既有行为规范，还有主体规范，还有监管规范，民法主要是行为规范，这是民法与商法很大的区别；3、商法的独立性不能仅仅依靠商行为法。2024/7/21华东政法大学经济法学院4ss胡鸿高：民商事立法的路径选择有三，一是绝对的民商分立，二是绝对的民商合一，三是模糊的民商合一，也即不制定商法典，而是商事通则。赵万一：民法是私法的基础，是现代法治的基础，比法理学、宪法更加基础……商法是市场经济的基本法，是唯一直接调整市场经济的法律，而民法是市场经济的基础，经济法是市场经济的外部条件……2024/7/21华东政法大学经济法学院5ss叶林：民法关注人的价值，具有人文主义色彩，商法就是钱的事……民法是万能的，能解决所有私法争议，但能解决不代表能够很好地、妥当地解决……2024/7/21华东政法大学经济法学院6ss第二讲公司法2024/7/21华东政法大学经济法学院7ss公司是最为重要的商事主体公司法是商法中最为核心的部分（我国）1概述2公司的设立（有限责任公司）3股东及其权利、义务（有限责任公司）4公司的组织机构（有限责任公司）2024/7/21华东政法大学经济法学院8ss2024/7/21华东政法大学经济法学院9ss第一章概述第一节公司概述第二节公司法概述2024/7/21华东政法大学经济法学院10ss第一节公司概述一、公司的含义（一）说文解字company【英】；——company

lawcorporation【美】；——corporatelaw会社【日】；2024/7/21华东政法大学经济法学院11ss通说认为，“公司”并非汉语的固有词汇，而是一个外来词，由外语翻译而来Company——“公班衙”、“公班卫”、“康邦尼”——“公司”（既有音译，又有意译）公者，数人之财；司者，运转之意【中】；2024/7/21华东政法大学经济法学院12ss（二）公司的定义1、公司是企业法人……。【我国公司法第3条】2、公司谓以营利为目的，依照本法组织、登记、成立之社团法人。【台湾公司法第1条】3、公司：依法设立、以营利为目的并依法承担社会责任的法人。【刘俊海】4、公司：依照公司法设立的、以营利为目的、以有限责任公司和股份有限公司为表现形式的企业法人。【朱慈蕴】……2024/7/21华东政法大学经济法学院13ss各种定义大同小异，几个核心要素“依法设立”、“营利目的”、“社会责任”、“法人”我们认为，公司是指依照公司法设立的企业法人。二、公司的基本特征公司（英美法系）独立人格legalpersonality股东有限责任limitedliability专门管理delegatedmanagement股东权益可转让transferableshares股东控制shareholderistheowner2024/7/21华东政法大学经济法学院14ss公司（大陆法系）法人性社团性（社团法人）营利性（营利法人）2024/7/21华东政法大学经济法学院15ss2024/7/21华东政法大学经济法学院16ss（一）法人性1、如何理解公司的法人性？（1）组织体。有自己的名称、组织机构、场所等。区别于自然人。2024/7/21华东政法大学经济法学院17ss（2）具有民（商）事主体资格。区别与不具有民事主体资格的组织（如华政科研处、华政1319班）公司也是“人”，享有民（商）事权利能力能够，能够参与民（商）事法律关系，享有民（商）事权利，负担民（商）事义务。2024/7/21华东政法大学经济法学院18ss（3）公司独立承担民（商）事责任，其股东以出资为限承担有限责任。区别于“第三民事主体”（如合伙企业、个人独资企业）《公司法》第3条：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。”2024/7/21华东政法大学经济法学院19ss【说明】公司对自身债务承担无限责任股东对公司债务承担有限责任（英国1855年有限责任法案）公司对股东的债务不承担责任一言以蔽之，公司的人格独立于股东的人格2024/7/21华东政法大学经济法学院20ss如何理解“有限责任”？A：含义股东对公司债务承担有限的、间接的责任。B：价值锁定投资风险，鼓励投资兴业。“有限责任形态的公司乃是当代最伟大的创举，就连蒸汽机和电的发明都不如它重要。”

——Butler（曾任美国哥伦比亚大学校长）2024/7/21华东政法大学经济法学院21ssC：弊端股东似乎取得了一种不合理的“特权”：利润无上限，损失有下限；公司债权人的利益可能无法得到充分保护；可能诱发股东的机会主义行为：从事某些带有冒险性质乃至赌博性质的经营行为，严重危机公司以及公司债权人的利益。2024/7/21华东政法大学经济法学院22ssD：股东有限责任之否定其一，在无限公司、两合公司中，全体股东或部分股东并非承担有限责任，而是承担无限责任。其二，公司债权人可以通过合同安排否定股东的有限责任。例如，要求股东就公司债务提供连带保证责任。其三，公司法中存在“公司人格否认制度”。2024/7/21华东政法大学经济法学院23ss2、如何理解公司人格否认制度？英美法系称之为“揭开公司的面纱”（piercethecorporateveil）公司法第20条：“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”可见，实际上并非否认公司的人格，而是否认股东的有限责任。2024/7/21华东政法大学经济法学院24ss（二）营利性法人有公益法人与营利法人之分，公司显然属于营利法人。公司存续的目的就是获取利润，并将利润分配给其股东。2024/7/21华东政法大学经济法学院25ss如何理解公司的营利性？1、体现公司的营利性体现在两个方面：一是公司自身的营利性；二是股东的营利性（要求分红、分取剩余财产等）。2、价值营利是公司行为的本质属性，是公司的本职工作。公司法应当毫无顾忌、大张旗鼓的保障、促进公司的营利性。2024/7/21华东政法大学经济法学院26ss2024/7/21华东政法大学经济法学院27ss资料1每一个人……并未打算促进公共的利益……他所盘算的只是他自己的利益。在这种场合下，他受着一只看不见的手的引导，去尽力达到一个并非他本意想要达到的目的。……他追求自己的利益，往往使他能比在真正出于本意的情况下更有效地促进社会的利益。

——《国富论》2024/7/21华东政法大学经济法学院28ss资料2公司（以营利为目的，利己主义）的制度很优惠，因为公司通过参与生活及销售活动，能够为社会的总体繁荣做出贡献；而协会（非以营利为目的，利他主义）的制度则有更多的限制，因为，立法者怀疑那些“不为利益”目的而集合到一起的人会有什么“颠覆性活动”或“不可告人的目的”。

——[法]居荣：《法国商法》P1122024/7/21华东政法大学经济法学院29ss3、保障公司的营利性其一，“不走老路”。不能政企不分、社企不分，避免让企业承担不必要的非商业性职能。2024/7/21华东政法大学经济法学院30ss其二，“不赶时髦”。不能过分强调所谓的公司的社会责任。公司的社会责任（corporatesocialresponsibilit；CSR）是指公司在追求利润、为股东服务的同时，还要承担对员工、消费者、社区和环境的责任。主要涉及人权、劳动者保护、环境保护、反腐败、公益事业等问题。公司法第五条公司从事经营活动，必须遵守法律、行政法规，遵守社会公德、商业道德，诚实守信，接受政府和社会公众的监督，承担社会责任。2024/7/21华东政法大学经济法学院31ss研究公司的社会责任面临的问题：（1）有些问题本身是劳动法、环境保护法等其他学科的问题；（2）有些问题难以落实为切实的法律规则，可能流于道德说教。Thesocialresponsibilityofbusinessistoincreaseitsprofits.Thebusinessofbusinessisbusiness.4、国有公司在营利性上比较特别。“根据国有资本的战略定位和发展目标，结合不同国有企业在经济社会发展中的作用、现状和发展需要，将国有企业分为商业类和公益类。…公益类国有企业以保障民生、服务社会、提供公共产品和服务为主要目标…对公益类国有企业，重点考核成本控制、产品服务质量、营运效率和保障能力，根据企业不同特点有区别地考核经营业绩指标和国有资产保值增值情况，考核中要引入社会评价。”——2015年8月24日《中共中央、国务院关于深化国有企业改革的指导意见》2024/7/21华东政法大学经济法学院32ss2024/7/21华东政法大学经济法学院33ss（三）公司的社团性依法人成立的基础的不同，可将法人分为社团法人和财团法人，前者为人的集合，后者为财产的集合。公司属于社团法人，是股东的集合。公司的权力归根结底属于股东，而不是管理层，更不是职工。2024/7/21华东政法大学经济法学院34ss【思考】一人公司是否突破了公司的社团性？有观点认为突破了公司的社团性，构成公司社团性的例外；有观点认为未突破公司的社团性，只是需要解释而已：“潜在社团说”、“股份社团说”等2024/7/21华东政法大学经济法学院35ss我们认为：其一，不能以法学理论禁锢社会现实需求，绝不能以公司必须具有社团性为由拒绝承认一人公司；其二，一人公司仍然可以解释为社团法人，仍然属于人的集合。1993年《公司法》第20条：有限责任公司由二个以上五十个以下股东共同出资设立。2005年《公司法》第24条：有限责任公司由五十个以下股东出资设立。2005年《公司法》第2章第3节“一人有限责任公司的特别规定”2024/7/21华东政法大学经济法学院36ss2024/7/21华东政法大学经济法学院37ss

法人性——公司人格否认公司的营利性——公司的社会责任特征社团性——一人公司2024/7/21华东政法大学经济法学院38ss三、公司与其他商事组织的区别【企业组织形式之间的比较】二十世纪八十年代：以所有制为标准进行企业分类。全民所有制企业、集体所有制企业、私营企业等【说明】此种分类方法至今仍然存在。2024/7/21华东政法大学经济法学院39ss二十世纪九十年代：主要是以企业组织形式为标准进行企业分类1993年：公司法1997年：合伙企业法1999年：个人独资企业法（一）公司VS个人独资企业2024/7/21华东政法大学经济法学院40ss《个人独资企业法》第2条：本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。《公司法》第3条：公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。2024/7/21华东政法大学经济法学院41ss2024/7/21华东政法大学经济法学院42ss公司个人独资企业投资人一个或多个自然人、法人或其他组织一个自然人财产归属公司投资人个人责任性质投资者承担有限责任投资者承担无限责任法律地位具有法人资格不具有法人资格2024/7/21华东政法大学经济法学院43ss2024/7/21华东政法大学经济法学院44ss

（二）公司与合伙企业1.合伙企业的含义及类型一般的普通合伙企业合普通合伙企业伙特殊的普通合伙企业企业有限合伙企业2024/7/21华东政法大学经济法学院45ss合伙企业法第二条

本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。

普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。

有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。2024/7/21华东政法大学经济法学院46ss特殊的普通合伙企业（又称有限责任合伙LLP）：第五十五条以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，可以设立为特殊的普通合伙企业。

特殊的普通合伙企业是指合伙人依照本法第五十七条的规定承担责任的普通合伙企业。

第五十七条

一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。

合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。【对事不对人】【法律责任隔离】2024/7/21华东政法大学经济法学院47ss2024/7/21华东政法大学经济法学院48ss2024/7/21华东政法大学经济法学院49ss2024/7/21华东政法大学经济法学院50ss2024/7/21华东政法大学经济法学院51ss2024/7/21华东政法大学经济法学院52ss2024/7/21华东政法大学经济法学院53ss2.合伙企业与公司的主要区别公司合伙企业法律地位具有法人资格不具有法人资格责任属性投资人承担有限责任至少有部分投资人（合伙人）承担无限责任组织机构“三会”无特殊要求税收待遇双层征税单层征税2024/7/21华东政法大学经济法学院54ss（三）归纳其一，企业应选择什么样的组织形式应具体分析，不能一概而论。【例1】许多会计师事务所、创投企业都是合伙制。【例2】美国的投行以前也都是合伙企业。2024/7/21华东政法大学经济法学院55ss但必须承认，相比较而言，公司具有非常明显的优势：法人资格；有限责任；治理结构；资本市场，公司是现代社会占支配地位的企业组织形式。公司“是一种能够最有效率地从事经济活动的组织方式。”

——【美】萨缪尔森2024/7/21华东政法大学经济法学院56ss其二，选择什么样的企业组织形式一般由投资人自行决定，但有时法律会强制要求某些企业必须采取特定的组织形式。尤其是金融类企业（如保险、证券等）。2024/7/21华东政法大学经济法学院57ss2010年年底数据（不含外资企业）数量个人独资企业127.51万户合伙企业12.71万户股份有限公司18.09万户有限责任公司801.76万户2024/7/21华东政法大学经济法学院58ss2014年年底数据截至12月底，全国实有各类市场主体6932.22万户。企业1819.28万户。个体工商户4984.06万户。农民专业合作社128.88万户。2024/7/21华东政法大学经济法学院59ss2024/7/21华东政法大学经济法学院60ss2024/7/21华东政法大学经济法学院61ss2024/7/21华东政法大学经济法学院62ss四、公司的类型(一)以公司股东的责任范围为标准以公司股东的责任范围为标准，可将公司分为无限责任公司、两合公司、股份有限公司和有限责任公司。2024/7/21华东政法大学经济法学院63ss1、无限责任公司是指由两个以上股东组成、全体股东对公司债务负连带无限责任的公司。2、两合公司是指部分无限责任股东和部分有限责任股东共同组成，前者对公司债务负连带无限责任、后者仅以出资额为限承担责任的公司。2024/7/21华东政法大学经济法学院64ss3、股份有限公司是指股东以其认购的股份为限对公司承担责任的公司。4、有限责任公司是指股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任的公司。【说明】有限责任公司与股份有限公司二者最基本的区别是公司资本是否分为等额股份。

/cn/000503/zygd.shtml2024/7/21华东政法大学经济法学院65ss我国公司法只承认有限责任公司和股份有限公司，不承认无限公司和两合公司。理由：无限公司、两合公司作为企业的组织形式不具有优越性；无限公司可由普通合伙代替，两合公司可由有限合伙代替；其他国家虽然存在这两种公司，但实际上已经逐渐萎缩。2024/7/21华东政法大学经济法学院66ss(二)以公司的信用基础为标准以公司的信用基础为标准，可将公司分为人合公司与资合公司以及人合兼资合公司。2024/7/21华东政法大学经济法学院67ss1、人合公司是指公司的经营活动以股东个人信用而非公司资本为基础的公司（股东承担无限责任）。最典型的是无限公司。2024/7/21华东政法大学经济法学院68ss2、资合公司是指公司的经营活动以公司的资本（资产）而非股东个人信用为基础的公司（股东承担有限责任）。股份有限公司是典型的资合公司。2024/7/21华东政法大学经济法学院69ss3、人合兼资合公司是指公司的经营活动兼以公司资本（资产）和股东信用为基础的公司。两合公司最为典型。2024/7/21华东政法大学经济法学院70ss思考：有限责任公司？资合公司，但带有一定的人合因素（强调股东之间的信任与合作）公司法第72条：股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。公司法第76条：自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。【06年卷三34】下列关于公司分类的哪一表述是错误的？A.一人公司是典型的人合公司B.上市公司是典型的资合公司C.非上市股份公司是资合为主兼具人合性质的公司D.有限责任公司是以人合为主兼具资合性质的公司2024/7/21华东政法大学经济法学院71ss答案：A在一定程度上改变了传统上大陆法系对人合公司与资合公司的区分标准。2024/7/21华东政法大学经济法学院72ss2024/7/21华东政法大学经济法学院73ss(三)以公司之间的关系为标准以公司相互之间的法律上的关系为标准，可将公司分为总公司与分公司、母公司与子公司。总公司分公司——人与其手脚母公司子公司——人与其子女2024/7/21华东政法大学经济法学院74ss1、总公司与分公司总公司是指依法设立的公司本体，分公司是指受总公司管辖的分支机构。也可以说，分公司并非真正的公司。公司法第14条第1款：公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。2024/7/21华东政法大学经济法学院75ss2、母公司与子公司母公司是指对其投资的公司具有控制力的公司；子公司是接受母公司投资并被母公司控制的公司。《公司法》第14条第2款：公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。【2003年卷三13题】住所地在长春的四海公司在北京设立了一家分公司。该分公司以自己的名义与北京实达公司签订了一份房屋租赁合同，租赁实达公司的楼房一层，年租金为30万元。现分公司因拖欠租金而与实达公司发生纠纷。下列判断哪一个是正确的？A.房屋租赁合同有效，法律责任由合同的当事人独立承担B.该分公司不具有民事主体资格，又无四海公司的授权，租赁合同无效C.合同有效，依该合同产生的法律责任由四海公司承担D.合同有效，依该合同产生的法律责任由四海公司及其分公司承担连带责任2024/7/21华东政法大学经济法学院76ss答案：C2024/7/21华东政法大学经济法学院77ss2024/7/21华东政法大学经济法学院78ss(四)以公司的国籍为标准以公司的国籍为标准，可将公司分为本国公司与外国公司。《公司法》第191条：本法所称外国公司是指依照外国法律在中国境外设立的公司。

1、广州宝洁有限责任公司？2、AlibabaGroupHoldingLimited：OurregisteredofficeintheCaymanIslandsislocatedattheofficesofTridentTrustCompany(Cayman)Limited,FourthFloor,OneCapitalPlace,P.O.Box847,GeorgeTown,GrandCayman,Cayman2024/7/21华东政法大学经济法学院79ss2024/7/21华东政法大学经济法学院80ss（五）以公司的股权是否上市交易为标准上市公司与非上市公司《公司法》第120条：本法所称上市公司，是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。《公司法》第四章第五节：上市公司组织机构的特别规定2024/7/21华东政法大学经济法学院81ss（六）以公司股东人数为标准1、一人公司：股东只有一人的公司。2、多人公司：股东为两人以上的公司。《公司法》第二章第三节：一人有限责任公司的特别规定2024/7/21华东政法大学经济法学院82ss（七）以公司设立的法律依据为标准1、一般法中的公司：根据《公司法》设立的公司。2、特别法中的公司：根据《公司法》以及某些特别法设立的公司。保险公司——保险法证券公司——证券法《保险法》第94条：保险公司，除本法另有规定外，适用《中华人民共和国公司法》的规定。

2024/7/21华东政法大学经济法学院83ss（八）开放型公司（公众公司）与闭锁性公司（封闭公司）以股东人数的多寡以及股权的流通性为标准Publiccompany：股东人数较多、股份公开发行、公开转让Close（private）company：股东人数较少，股份不公开发行、不公开转让2024/7/21华东政法大学经济法学院84ss本来是英美法系关于公司的划分，如今在我国也有运用。【例】证监会《非上市公众公司监督管理办法》第2条：本办法所称非上市公众公司（以下简称公众公司）是指有下列情形之一且其股票未在证券交易所上市交易的股份有限公司：（一）股票向特定对象发行或者转让导致股东累计超过200人；（二）股票公开转让。封闭公司上市公司

公众公司

非上市公众公司2024/7/21华东政法大学经济法学院85ss【2003年卷三19题】下列所作的各种关于公司的分类，哪一种是以公司的信用基础为标准的分类？A.总公司与分公司B.母公司与子公司C.人合公司与资合公司D.封闭式公司与开放式公司2024/7/21华东政法大学经济法学院86ss2024/7/21华东政法大学经济法学院87ss第二节公司法概述一、公司法的含义（1）规定各种公司在设立、运营及解散过程中所发生的各种内外部关系的法律规范的总称。——《商法概论》（2）规定公司的设立、组织、运营、管理及其他对内对外关系的法律规范的总和。——王保树2024/7/21华东政法大学经济法学院88ss（3）调整公司法律关系的法律规范的总称。——刘俊海（4）为了规范公司的组织和行为，保护公司、股东和债权人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济的发展，制定本法。——公司法第1条2024/7/21华东政法大学经济法学院89ss我们认为，公司法是调整在公司的设立、运行、变更和消灭的过程中所发生的各种社会关系的法律规范的总称。2024/7/21华东政法大学经济法学院90ss二、公司法的调整对象1、从时间顺序来看，涉及公司设立、运行、变更、消灭过程中的各种法律关系。“从摇篮到坟墓”，准确地说，是从胎儿到坟墓2024/7/21华东政法大学经济法学院91ss2、从主体上看，涉及公司本身、公司股东（会）、公司董事（会）、公司监事（会）、公司经理、公司债权人、公司员工等诸多当事人。公司股东（会）债权人管理层监事（会）董事（会）2024/7/21华东政法大学经济法学院92ss2024/7/21华东政法大学经济法学院93ss【思考】公司法律关系的特殊性？涉及到方方面面的利益，属于多维度的法律关系【例1】出资不到位：公司、股东、债权人《公司法司法解释三》第13条第1款：股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。《公司法司法解释三》第13条第2款：公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。2024/7/21华东政法大学经济法学院94ss【例2】股权变动模式：当事人（合同）；公司（股东名册）；第三人（工商登记）【例3】公司并购：小股东开心（卖个好价钱）；大股东不乐意（丧失公司控制权）；管理层窝火（当不成高管了）；职工骂娘（可能被裁员）【例4】公司分红：公司、股东、债权人2024/7/21华东政法大学经济法学院95ss2024/7/21华东政法大学经济法学院96ss3、从结构上看，既涉及公司内部法律关系，也涉及到一些公司外部法律关系（如公司与债权人）。【说明】公司涉及到的债权债务问题大多交由民法处理，“公司法只解决公司独有的债权人的问题”（Davies），这种问题主要产生于公司的独立人格、股东的有限责任。如公司人格否认、公司减资、公司的清算等2024/7/21华东政法大学经济法学院97ss4、从性质上看，主要是组织法，但也有部分行为法（如发行债券、发行股份、转让股权等）。2024/7/21华东政法大学经济法学院98ss【归纳】把握公司法的经度与维度动态：设立——运行——变更——终止静态：相关当事人之间的法律关系（公司本身、公司股东（会）、公司董事（会）、公司监事（会）、公司经理、公司债权人、公司员工等诸多当事人）2024/7/21华东政法大学经济法学院99ss三、《公司法》的宗旨【略】“为了规范公司的组织和行为，保护公司、股东和债权人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济的发展，制定本法。”——《公司法》第1条2024/7/21华东政法大学经济法学院100ss四、公司法的编撰体例1、将公司法编入民法典。如瑞士（债法）、意大利（劳动法）、荷兰（法人）。2、将公司法编入商法典。如西班牙。3、单独编撰公司法。如英国、美国、日本、德国、我国台湾地区。2024/7/21华东政法大学经济法学院101ss【德国】1892年，有限责任公司法1965年，股份法不过，无限公司、两合公司仍然在商法典中【日本】2005年，日本颁布《公司法典》，共计8编979条，比其《商法典》的篇幅还要大。2024/7/21华东政法大学经济法学院102ss五、我国公司法的制定1、立法过程《中华人民共和国公司法》：制定于1993年12月，1999年12月进行了第一次修改，2004年8月进行了第二次修改，2005年10月进行了第三次修改，2013年进行了第四次修改。2024/7/21华东政法大学经济法学院103ss2、主要内容共计13章218条第一章总则第二章有限责任公司的设立和组织机构

第三章有限责任公司的股权转让

第四章股份有限公司的设立和组织机构

第五章股份有限公司的股份发行和转让

2024/7/21华东政法大学经济法学院104ss第七章公司债券

第八章公司财务、会计

第九章公司合并、分立、增资、减资

第十章公司解散和清算

第十一章外国公司的分支机构

第十二章法律责任

第十三章附则2024/7/21华东政法大学经济法学院105ss3、公司法的司法解释公司法司法解释（一）【2006年】——新旧法的衔接（二）【2008年】——解散、清算（三）【2010年】——设立、出资、股权确认（四）【2014年】——根据新公司法修改上述三个司法解释2024/7/21华东政法大学经济法学院106ss公司法第二章有限责任公司的设立一、概述二、有限责任公司设立的要件（实质要件）三、有限责任公司设立的程序（设立登记）四、发起人行为的责任归属（略）2024/7/21华东政法大学经济法学院107ss一、概述（一）有限责任公司概述1、含义股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任的公司。2、特点VS股份有限公司（1）股东人数有限。

1993年《公司法》第20条：有限责任公司由二个以上五十个以下股东共同出资设立。2005年《公司法》第24条：有限责任公司由五十个以下股东出资设立。2024/7/21华东政法大学经济法学院108ss2024/7/21华东政法大学经济法学院109ss（2）公司设立简便。例如，原公司法规定：有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元，股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。2024/7/21华东政法大学经济法学院110ss（3）公司具有封闭性。公司可分为开放型公司与闭锁性公司，前者股东人数多，股权具有高度流通性，后者股东人数少，股权流通性受很大限制。有限责任公司属于闭锁性公司：股东人数少，不对外公开发行股份，股权的转让不自由，公司仅承担比较有限的信息公开义务。（4）公司组织机构较灵活。（20日）2024/7/21华东政法大学经济法学院111ss第50条：股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。执行董事可以兼任公司经理。第51条：有限责任公司设监事会，其成员不得少于三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设监事会。

2024/7/21华东政法大学经济法学院112ss【归纳】这些特点的来源：立法初衷是将其作为中小企业的组织形式，因此强调简便、灵活为中小企业量身定做当然，大企业也可以采取有限责任公司的形式如中国投资有限责任公司，注册资本超过1万5千亿（信用信息公示系统）（二）公司设立概述1、含义公司发起人为实现公司的成立而实施的各项行为的总称。【什么人、什么事】【说明1】设立与成立公司设立——过程公司成立——结果类似于合同的订立与合同的成立2024/7/21华东政法大学经济法学院113ss2024/7/21华东政法大学经济法学院114ss【说明2】“发起人”公司法司法解释三第一条：为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人，应当认定为公司的发起人。三大特征：签署公司章程；出资；履行公司设立职责。“既要出钱，也要出力”实践中主要采用形式标准。2024/7/21华东政法大学经济法学院115ss2、公司设立的立法主义放任主义法律对公司的设立不加任何限制，公司的设立全凭当事人自行决定。特许主义设立公司受到严格限制，每设立一个公司都需要得到国家元首或议会的特别许可。如，渣打银行（charteredbank），东印度公司核准主义又称许可主义，是指设立公司应先得到行政机构的审核、批准，再经登记机关登记，公司方可成立。准则主义又称登记主义，是指只要符合法律规定的公司的成立要件，即可到公司登记机构办理设立登记手续，取得公司资格，无须另行经过行政机构的审核、批准。我国公司设立的立法主义1993年公司法：准则主义与核准主义并用，有限责任公司原则上采取准则主义，例外采取核准主义，而股份有限公司一律采取核准主义。第77条：股份有限公司的设立，必须经过国务院授权的部门或者省级人民政府批准。2005年公司法：准则主义为主，核准主义为辅第6条：设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。符合本法规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司；不符合本法规定的设立条件的，不得登记为有限责任公司或者股份有限公司。法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。2024/7/21华东政法大学经济法学院116ss2024/7/21华东政法大学经济法学院117ss【例】《证券法》122条：设立证券公司，必须经国务院证券监督管理机构审查批准。《保险法》第67条：设立保险公司应当经国务院保险监督管理机构批准。二、有限责任公司设立的实质要件05年公司法第23条：设立有限责任公司，应当具备下列条件：

（一）股东符合法定人数；

（二）股东出资达到法定资本最低限额；

（三）股东共同制定公司章程；（四）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；

（五）有公司住所。13年公司法第23条：设立有限责任公司，应当具备下列条件:

（一）股东符合法定人数；

（二）有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额；

（三）股东共同制定公司章程；

（四）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；

（五）有公司住所。2024/7/21华东政法大学经济法学院118ss2024/7/21华东政法大学经济法学院119ss（一）股东1、股东的人数限制。1－50人。下限：1人？

上限：50人？上限在实践中可以规避，而且比较容易。国外不少立法已经取消了有限责任公司股东人数的上限。2024/7/21华东政法大学经济法学院120ss2、股东的资格限制。基本无限制（鼓励投资）。既可以是自然人，也可以是法人，甚至其他组织（如合伙企业）；既可以是本国人，也可以是外国人。2024/7/21华东政法大学经济法学院121ss（二）资本

1.资本的含义（1）概念又称股权资本，简称股本，是指全体股东对公司的出资总额，也即股东出资之和。英美：capital，股东提供给公司用以换取股权的对价。（2）注册资本VS实缴资本公司法第26条：有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。实缴资本：股东按照公司章程的规定实际缴纳给公司财产。2024/7/21华东政法大学经济法学院122ss2024/7/21华东政法大学经济法学院123ss（3）资本VS资产公司资本是由公司章程确定并载明的股东出资总额，来源于股东出资。公司资产是公司实际拥有的全部财产。在财产来源上，资产主要来自股东的出资、公司对外负债、公司的收益三个方面。公司资本一般是确定的，资产则始终处于变动中【例】股东出资1000万元，从银行借贷1000万元，只有前一个1000万元才是资本。2024/7/21华东政法大学经济法学院124ss（4）为什么资本是公司设立的要件之一对公司：有限责任公司、股份有限公司都是资合公司，一定数额的资本是公司设立和存续的物质条件。对股东：股东之所以取得股东身份、之所以享有一定的股权的基础；对价对债权人：保障债权得以实现的手段之一，资本类似于一种担保金（当然并非真正的担保）2024/7/21华东政法大学经济法学院125ss2、设立有限责任公司对资本的要求（1）最低限额——最低注册资本制度

2005年公司法第26条：有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。2013年公司法第26条：法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。除法律、行政法规以及国务院决定对特定行业注册资本最低限额另有规定的外，取消有限责任公司最低注册资本3万元、一人有限责任公司最低注册资本10万元、股份有限公司最低注册资本500万元的限制。2024/7/21华东政法大学经济法学院126ss“一元公司”【例外】证券法第127条：证券公司经营本法第一百二十五条第（一）项至第（三）项业务的，注册资本最低限额为人民币五千万元；经营第（四）项至第（七）项业务之一的，注册资本最低限额为人民币一亿元；经营第（四）项至第（七）项业务中两项以上的，注册资本最低限额为人民币五亿元。证券公司的注册资本应当是实缴资本。2024/7/21华东政法大学经济法学院127ss2024/7/21华东政法大学经济法学院128ss（2）出资期限2005年公司法第26条：公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。——实缴与认缴相结合

2013年新公司法出台后：原则上实行注册资本认缴登记制……公司股东认缴的出资总额或者发起人认购的股本总额（即公司注册资本）应当在工商行政管理机关登记。公司股东（发起人）应当对其认缴出资额、出资方式、出资期限等自主约定，并记载于公司章程……不再限制公司设立时全体股东（发起人）的首次出资比例，不再限制公司全体股东（发起人）的货币出资金额占注册资本的比例，不再规定公司股东（发起人）缴足出资的期限2024/7/21华东政法大学经济法学院129ss2024/7/21华东政法大学经济法学院130ss（3）出资形式第27条：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。

对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。2024/7/21华东政法大学经济法学院131ss非货币出资的要件：其一，可以用货币估价；其二，可以依法转让；其三，法律无禁止性规定。A：可以

实物、知识产权、土地使用权、股权、债权等。B：不可以

《公司登记管理条例》第14条：股东的出资方式应当符合《公司法》第二十七条的规定，但股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。2024/7/21华东政法大学经济法学院132ss2024/7/21华东政法大学经济法学院133ss（三）章程1、公司章程概述（1）含义公司股东共同制定的规范公司组织和行为的根本准则。一种公司自治规章，是实现公司自治的主要手段，如公司的经营范围、法定代表人等都是取决于公司章程的规定。可以说，公司的规范运作，一靠公司法（一般规则），二靠公司章程（个性化规则）。2024/7/21华东政法大学经济法学院134ss《公司法》总共218条，有80处提及“公司章程”【例1】第12条：公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。公司可以修改公司章程，改变经营范围，但是应当办理变更登记。【例2】第13条：公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。（2）约束力第11条：设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。2024/7/21华东政法大学经济法学院135ss2024/7/21华东政法大学经济法学院136ss讨论：公司章程对外是否有约束力？【案例】甲公司在章程中规定，单次进货款项不得超过100万元。现该公司董事长代表甲公司与乙公司签订了价值200万元的进货合同。问甲公司能够主张该合同无效？合同法第五十条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。

2024/7/21华东政法大学经济法学院137ss2024/7/21华东政法大学经济法学院138ss2、设立有限责任公司对章程的要求第25条：有限责任公司章程应当载明下列事项：

（一）公司名称和住所；

（二）公司经营范围；

（三）公司注册资本；

（四）股东的姓名或者名称；

（五）股东的出资方式、出资额和出资时间；

（六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；

（七）公司法定代表人；

（八）股东会会议认为需要规定的其他事项。

股东应当在公司章程上签名、盖章。2024/7/21华东政法大学经济法学院139ss实践中，设立有限责任公司（尤其是规模小、人数少）时，普遍不重视公司章程的制定，往往是找来一个范本，做一下填空题，根本没有深思熟虑【案例1】公司经营期限十年【案例2】增资协议与公司章程相互矛盾2024/7/21华东政法大学经济法学院140ss（四）公司的名称、组织机构、住所1、名称：取名字有规矩，不得违反法律、法规的规定，不得违反公序良俗——商号法《企业名称登记管理规定》；《企业名称登记管理实施办法》2、组织机构：董事、监事、经理、法定代表人等3、住所：（27）《公司法》第10条：公司以其主要办事机构所在地为住所。《公司登记管理条例》第12条：公司的住所是公司主要办事机构所在地。经公司登记机关登记的公司的住所只能有一个。公司的住所应当在其公司登记机关辖区内。2024/7/21华东政法大学经济法学院141ss《注册资本登记制度改革方案》（国务院2014年2月7日）指出：简化住所（经营场所）登记手续。申请人提交场所合法使用证明即可予以登记。对市场主体住所（经营场所）的条件，各省、自治区、直辖市人民政府根据法律法规的规定和本地区管理的实际需要，按照既方便市场主体准入，又有效保障经济社会秩序的原则，可以自行或者授权下级人民政府作出具体规定。2024/7/21华东政法大学经济法学院142ss【例】《河南省简化住所（经营场所）登记手续的规定》；《辽宁省简化市场主体住所登记条件的暂行规定》；《浙江省放宽企业住所（经营场所）登记条件的规定》《上海市企业住所登记管理办法》……2024/7/21华东政法大学经济法学院143ss问题：（1）住所登记的价值？（送达、管辖等）（2）是否必须对住所拥有所有权？（3）能否是住宅？（19日）

2024/7/21华东政法大学经济法学院144ss《物权法》第77条：业主将住宅改变为经营性用房的，除遵守法律、法规以及管理规约外，应当经有利害关系的业主同意。（4）能否一个住所登记多家公司？（5）住所与实际经营地不一致是否能够登记？（6）公司的住所能否在国外？2024/7/21华东政法大学经济法学院145ss三、有限责任公司设立的程序要件（设立登记）第二十九条股东认足公司章程规定的出资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程等文件，申请设立登记。《公司登记管理条例》第20条：申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：

(一)公司法定代表人签署的设立登记申请书；

(二)全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；

(三)公司章程；

(四)股东的主体资格证明或者自然人身份证明；

(五)载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；

(六)公司法定代表人任职文件和身份证明；

(七)企业名称预先核准通知书；

(八)公司住所证明；

(九)国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件2024/7/21华东政法大学经济法学院146ss第七条依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。公司营业执照签发日期为公司成立日期。

公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、经营范围、法定代表人姓名等事项。

公司营业执照记载的事项发生变更的，公司应当依法办理变更登记，由公司登记机关换发营业执照。【说明】实践中，成立一家公司既十分简单（单纯的公司成立），也十分复杂（公司开始运作）自贸区速度：4天2024/7/21华东政法大学经济法学院147ss2024/7/21华东政法大学经济法学院148ss四、发起人行为的责任归属（略）两个基本思路：1、发起人自己责任：投资人开办企业的必然成本2、公司责任：发起人是为公司的利益而工作，类似于公司的代理人2024/7/21华东政法大学经济法学院149ss（一）外部法律关系1.合同责任如租赁合同、委托合同等（1）若公司成立A：发起人以自己的名义签订合同公司法司法解释三第二条

发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。2024/7/21华东政法大学经济法学院150ssB：发起人以设立中公司（筹）的名义签订合同公司法司法解释三第三条

发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。

公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名义为自己的利益与相对人签订合同，公司以此为由主张不承担合同责任的，人民法院应予支持，但相对人为善意的除外。2024/7/21华东政法大学经济法学院151ss【归纳】外观主义，主要是保护相对人的利益或者说是保护交易安全2024/7/21华东政法大学经济法学院152ss（2）若公司未成立公司法司法解释三第四条公司因故未成立，债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。2024/7/21华东政法大学经济法学院153ss2、侵权责任公司法司法解释三第五条发起人因履行公司设立职责造成他人损害，公司成立后受害人请求公司承担侵权赔偿责任的，人民法院应予支持；公司未成立，受害人请求全体发起人承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持。2024/7/21华东政法大学经济法学院154ss（二）内部法律关系【发起人与公司】在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。2024/7/21华东政法大学经济法学院155ss【归纳】

公司成立：外观主义合同责任对外责任公司未成立：发起人责任公司成立：公司责任侵权责任公司未成立：发起人责任对内责任2024/7/21华东政法大学经济法学院156ss【11年卷三68题】甲、乙、丙、丁拟设立一家商贸公司，就设立事宜分工负责，其中丙负责租赁公司运营所需仓库。因公司尚未成立，丙为方便签订合同，遂以自己名义与戊签订仓库租赁合同。关于该租金债务及其责任，下列哪些表述是正确的？

2024/7/21华东政法大学经济法学院157ssA．无论商贸公司是否成立，戊均可请求丙承担清偿责任B．商贸公司成立后，如其使用该仓库，戊可请求其承担清偿责任C．商贸公司成立后，戊即可请求商贸公司承担清偿责任D．商贸公司成立后，戊即可请求丙和商贸公司承担连带清偿责任2024/7/21华东政法大学经济法学院158ss答案：AB2024/7/21华东政法大学经济法学院159ss公司法第三章股东及其权利、义务第一节股东的含义与认定第二节股东的权利（股权）第三节股东的义务第一节股东的含义与认定【案例】某公司准备分红，但对于谁有资格参与分红发生了纠纷。现查明了如下事实：1、工商登记记载的股东为：甲、乙、丙、丁，各向公司出资100万元。2、乙是技术人员，并未向公司出资，登记于其名下的100万元实际是由甲支付。3、丙戊有份内部协议：丙代戊持有股权，丙出资的100万元实际是戊的。4、丁己之间签订了股权转让协议，但尚未办理过户登记手续。2024/7/21华东政法大学经济法学院160ss《民事案由》：公司纠纷第一项：股东资格确认纠纷2024/7/21华东政法大学经济法学院161ss一、股东的含义shareholder、stockeholder（VSstakeholder）依法持有一定份额的公司股本而对公司享有权利并承担义务的主体。——商法概论公司的成员。——王保树【台湾学者多持此种见解】基本特征：享有股权；是公司的成员；二、认定股东资格的实质因素公司法司法解释三第二十二条

当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一：（一）已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定；（二）已经受让或者以其他形式继受公司股权，且不违反法律法规强制性规定。2024/7/21华东政法大学经济法学院162ss2024/7/21华东政法大学经济法学院163ss

（一）股东资格的原始取得——股东资格的产生原始取得股东资格需要向公司出资（公司设立时出资或公司增资时出资）。股东向公司出资是股东取得股权的对价，也即股东向公司贡献资本以换取股权。有出资，有股权；无出资，无股权；出资多，股权多（通常）【解析】1、认缴出资还是实缴出资《公司法》第3条：有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。2024/7/21华东政法大学经济法学院164ss2、未履行出资义务或抽逃出资是否影响股东资格的取得限制股东权利公司法司法解释三第十六条

股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制，该股东请求认定该限制无效的，人民法院不予支持。剥夺股东资格公司法司法解释三第十七条

有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。2024/7/21华东政法大学经济法学院165ss3、“干股”（1）含义不实际出资就享有公司股权。“权力干股”、“管理干股”、“技术干股”、“亲友干股”等。2024/7/21华东政法大学经济法学院166ss（2）显名干股公司章程有规定，工商登记有记载。个人认为：干股持有者享有股东身份，其已经向公司进行了出资，只不过其出资额来源于他人的赠与。2024/7/21华东政法大学经济法学院167ss（3）隐名干股只有内部有协议，但并未记入公司章程，更未办理工商登记。此时干股持有者并不具备股东资格，而只是根据内部协议在公司内享有一定的权利。2024/7/21华东政法大学经济法学院168ss此种情况下，干股持有者的权利能否被任意撤销？4、“隐名股东”虽然实际向公司出资，但却未记入公司章程、未办理工商登记。【与干股正好相反】在我国十分常见：或是不能登记为股东；或是不愿登记为股东处理意见：公司法司法解释三2024/7/21华东政法大学经济法学院169ss公司法司法解释三第二十四条

有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的，人民法院不予支持。实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。最高人民法院的基本思路：名义股东是真正的股东，“隐名股东”并非股东，隐名股东与名义股东之间的协议属于二人之间的内部协议，既不能约束公司，也不能约束其他股东。因此，隐名股东只能根据协议要求名义股东转交投资收益，但无法行使表决权等股东权。2024/7/21华东政法大学经济法学院170实践中仍然存在不少问题名义股东获得政府表彰（物质、精神）如何处理名义股东参与公司决策时是否需要遵循实际出资人的指示名义股东与实际出资人之间的协议解除后如何处理如果全体股东认可、承认实际出资人，且其实际享有股东各项权利，他是股东吗？2024/7/21华东政法大学经济法学院171（二）股东资格的继受取得——股东资格的移转继受取得股东资格需要相应的法律事实（如股权转让合同、夫妻财产分割、继承等）公司法第75条：自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。2024/7/21华东政法大学经济法学院172ss【解读】（1）继承人原则上可以继承股东资格，“子承父业”，成为新的股东。（2）虽可取得股东资格，但不能当然取得被继承人的公司高管地位（不能世袭）。（3）公司章程可以另有规定（不允许继承人取得股东资格），以强化有限责任公司的人合性，维系原有股东之间的信赖关系。（4）【思考】若公司章程不允许股东资格的继承，那么股东死亡后应当如何操作？（5）【思考】若被继承人只是认缴了出资，并未实际缴纳出资，如何处理？2024/7/21华东政法大学经济法学院173ss2024/7/21华东政法大学经济法学院174ss二、认定股东资格的形式因素（一）公司章程第25条有限责任公司章程应当载明下列事项：……（四）股东的姓名或者名称；（五）股东的出资方式、出资额和出资时间；……（二）出资证明书第31条：有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。出资证明书应当载明下列事项:（一）公司名称；（二）公司成立日期；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期；（五）出资证明书的编号和核发日期。出资证明书由公司盖章。

2024/7/21华东政法大学经济法学院175ss（三）股东名册第32条第1款：有限责任公司应当置备股东名册。……第32条第2款：记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。（四）工商登记第32条第3款：公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。2024/7/21华东政法大学经济法学院176ss【思考】1、各种形式相互矛盾如何处理？公司章程、股东名册、出资证明书、工商登记案例：崔爱霞与郑州碧沙岗副食品有限公司案公司登记的股东是8人，并无崔爱霞的名字；但崔爱霞实际向公司出资了，且持有出资证明书。2、公司成立时原始取得股东资格的时点？公司章程？出资证明书？股东名册？工商登记？3、公司增资时原始取得股东资格的时点？公司章程？出资证明书？股东名册？工商登记？2024/7/21华东政法大学经济法学院1774、股权转让时继受取得股东资格的时点？【例】签署了股权转让合同，但未变更股东名册、工商登记。（1）仅签订了合同，并未开始履行；（2）买方已经支付了全部款项，但尚未通知公司；（3）买方已经支付了全部款项，且通知了公司；（4）买方已经支付了全部款项，并开始实际行使股东权利。2024/7/21华东政法大学经济法学院1782024/7/21华东政法大学经济法学院179ss2012年卷三26题甲、乙、丙拟共同出资50万元设立一有限公司。公司成立后，在其设置的股东名册中记载了甲乙丙3人的姓名与出资额等事项，但在办理公司登记时遗漏了丙，使得公司登记的文件中股东只有甲乙2人。下列哪一说法是正确的？A．丙不能取得股东资格B．丙取得股东资格，但不能参与当年的分红C．丙取得股东资格，但不能对抗第三人D．丙不能取得股东资格，但可以参与当年的分红2024/7/21华东政法大学经济法学院180ss答案：C2024/7/21华东政法大学经济法学院181ss第二节股东的权利一、含义又称股东权、股权，是指股东基于其股东资格而享有的权利。第4条：公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。德国法中，一般认为股权包括管理权和资产权两个方面。有学者形象地称之为经济权利和政治权利。2024/7/21华东政法大学经济法学院182ss二、性质1、民事权利。商事权利。侵权责任法第二条

侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。2024/7/21华东政法大学经济法学院183ss2、社员权。既非物权，也非债权。又称成员权，是指法人的成员基于其作为法人成员的身份而对法人所享有的权利。3、一束权利。股东基于其股东资格而享有的一系列的权利。sharesrepresentabundleofinterestsandliabilities2024/7/21华东政法大学经济法学院184ss三、分类（26号）1、自益权与共益权【股权的目的】自益权是指股东享有的专为自身利益的权利。最为主要的是从公司获取经济利益的权利，如分红权、剩余财产索取权等。——资产权共益权是指股东享有的兼及自身与公司利益的权利。最为主要的是参与公司管理的权利，如表决权、提案权等。——管理权2024/7/21华东政法大学经济法学院185ss2、单独股东权与少数股东权【股东权的主体】单独股东权：无论持股多少，任何股东都可单独行使的权利。少数股东权：单独或合计持股到达一定比例的股东才能行使的权利。第39条：股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议应当