三国法经典笔记

三国法笔记国际公法

第一章

导论

第一节

国际法的的概念

一、国际法的定义和演变1、国际法是一个与国内法相相应的法律体系。重要调整国家之间关系的、有拘束力的原则、规则和制度的总称。与国内法一起构成当代人类社会完整的法律秩序。

国际法与国内法相应而非与国际私法相应。2、英国法学家边沁最早引入。近代国际法诞生于欧洲，以独立国家兴起为基础。《威斯特伐利亚和约》确认了国家主权、主权平等的主线原则，标志着近代国际法的开始。荷兰人格老秀斯发表《战争与和平》为近代国际法奠定的基础，被称为近代国际法学之父。我国最早运用国际法的人：林则徐国际法最重要的发展在二战结束和联合国成立以后。

二、国际法的特点1、

国际法的特点：主权平等（1）强制力的依据有所不同A．国内法是国内统治阶级的意志B．国际法是意志协议或者说协议意志（2）立法方式不同A．国内法是国家立法机关依一定程序制定B．国际法是国家之间平等的基础上协议制定。可以是成文法也可是习惯法。（3）法律关系的主体和调整对象不同（4）强制方式不同国际法通过国家自身单独或集体行动实现2、

国际法的法律性A．得到所有国家的认可B．在绝大多数场合被很好地遵守C．绝大部分违反国际法的行为都受到法律追究D．战争、合平、发展等主线性问题不是国际法单独所能解决。

第二节国际法的渊源与编纂

一、国际法的渊源A．国际条约条约是两个或两个以上国际法主体之间缔结的、以国际法为准的、规定当事方权利义务的协议B．国际习惯两个构成要素：一是物质要素和客观要素，二是心理要素或主观要素。一项国际习惯必须同时具有这两个要素特别是心理要素。C．一般法律原则D．司法判例、国际法学说、国际组织协议自身不是国际法的渊源，而是辨认证明国际法原则时的辅助方法。二、国际法的编纂A．把原有的国际法规则法典化B．对正在形成中的或不明确的规则进行整理和完善。

第三节

国际法与国内法的关系

一、国际法与国内法关系的理论A．一元论：认为两者同属一个法律体系B．两元论或平行说：认为两者是不同的法律体系，各自有其不同性质、效力根据、调整对象和合用范围，互不从属各自独立C．一元与二元这间。目前多数学者持这种观点。二、国际法与国内法关系的实践A．除了牵扯到由此产生的因违反国际法义务而承担国家责任的情况外，原则上解决这个问题是一国国内法事项。B．国际法涉及成文条约，也涉及不成文的国际习惯C．条约一般地只对缔约国具有拘束力D．国际法与国内法冲突的解决也涉及习惯和条约两个方面。三、国际法在我国国内的合用问题A．在宪法中将坚持和遵守作为国际法基本原则核心的和平共处五项原则写入其中B．条约的直接合用、条约与相关国内法并行合用、条约须经国内立法转化才干合用三种情况C．民商事范围内中国缔结条约与国内法有不同规定的部分在国内可以直接合用。保存条款除外。D．民商事以外的条约能否在中国国内直接合用需要根据与该条约相关的法律规定，结合条约自身的情况进行具体考察才干作出恰当结论。E．民商事范围内条约与国内法冲突时条约可以优先合用。F．宪法未规定国际习惯在国内法中的地位。G．排除WTO协议文献在中国法院的直接合用，在WTO协议在国内的实行方面我国将倾向于重要采用“转化”的方式。

第四节

国际法的基本原则

一、基本原则的概念1、基本原则的特性：A．各国公认B．知县于国际法律关系所有领域C．构成国际法体系的基础D．具有强行法性质三、基本原则的内容来源A．1945年《联合国宪章》B．中国、印度、缅甸首倡的和平共处五项原则。C．其他国际文献。二、基本原则的重要内容1、

国家主权平等原则（1）国家主权对内最高权，对外独立权，自保权。（2）主权最早由法国博丹提出2、不干涉内政原则内政的范围不与领土范围完全相相应3、威胁或武力原则（1）严禁侵略行为：7种（2）严禁从事武力威胁和进行侵略战争的宣传4、和平解决国际争端原则5、民族平等和自决原则6、善意地改造国际义务原则：真诚善意全面履行

第二章国际法主体

第一节

国际法主体概念

一、国际法主体的概念A．具有独立参与国际关系的资格B．具体直接享有国际法上权利的能力C．具有直接承担国际法上义务的能力二、国际法主体的范围A．主权国家B．国际组织C．特定的民族解放组织或民族解放无能无能运动在争取民族独立的过程中作为未来民族国家的过渡性实体。D．国际社会现实情况中，个人尚不是国际法主体。

第二节

国家

一、国家的构成要素与类型1、国家的要素A．定居的居民B．拟定的领土C．政府D．主权2、

国家的重要类型A．单一国。如我国B．复合国联邦：两个或两个以上成员单位根据联邦宪法组成的国家，统一联邦宪法。邦联：两个或两个以上主权国家由于特殊目的根据条约组成的国家联合体。邦联自身不是国际法主体二、国家的基本权利A．独立权B．平等权C．自保权D．管辖权三、国家的管辖权与国家的主权豁免1、国家的管辖权A．属地管辖权。以领土为对象对领土及资源管辖；以领土为范围，对领土内人、物、事管辖B．属人管辖权。涉及船舶、航空器、航天器等获得国籍的特定物C．保护性管辖权。两个条件：①外国人在领土外行为所侵害的是该国或其公民的重大利益，构成该国刑法规定之罪行或规定应处一定刑罚以上的罪行。②该行为根据行为地法律同样构成应处刑罚的管辖权。两种方式：①行为人进入该受害国境内被依法拘捕和管辖。②通过国家间对行为人的引渡实现受害国的管辖权。D．普遍性管辖权。战争罪、破坏和平罪、违反人道罪、海盗罪2、管辖权的冲突和解决A．国内立法中采用多种管辖权互相配合制定冲突合用规则B．通过多边国际公约划定缔约国之间某此管辖权或协调管辖权冲突，涉及确立有关国家专属管辖权。C．通过有关国家间的协商调整。3、国家主权豁免A．国家主权豁免。B．国家豁免权放弃。从事商业行为自身不意味着豁免权的放弃。对管辖豁免的放弃不意味着对执行豁免的放弃四、国际法上的认可与继承1、国际法上的认可①特性：A．国家之间、政府间国际组织、新国家新政府、交战团队和叛乱团队B．单方行为C．政治法律行为②表达形式：A．明示。正式告知、函电、照会、声明等单方表述B．默示。建立正式外交关系、缔结正式政治条约、接受和支持。③法律认可和事实认可A．法律认可：正式的，不可撤消B．事实认可：权宜做法，不完全、非正式和暂性，模糊并可随时撤消④新国家的认可和新政府的认可A．新国家认可：独立、合并、分立、分离四种情况B．新政府认可：单方行为，建立或保持正常关系。2、国际法的继承①条约的继承：与领土有关的非人身性条约如领土边界、河流交通、水利灌溉等属继承范围，与国际法主体人格有关的人身性条约及政治性条约如和平和谐、同盟互助、共同防御一般不予继承。②条约继承情况：A．

合并：对原国有效对继承国继续有效B．

分离或分立：对原国所有领土有效的条约继续有效，部分领土有效的条约仍对该部分领土有效C．

领土部分转移：出让国失效，受让国生效D．

殖民地独立而成的新国家自主决定。③对于条约以外事项的继承A．

国家财产：与领土有关联B．

国家档案：除新独立国家外一般协议解决，没有协议将所涉领土有关档案转属继承国C．

国家债务继承：恶债不予继承

第三节

国际组织

一、国际组织及其一般制度1、国际组织的概念和法律地位指政府间国际组织，通过政府间协议成立旨在进行国际合作、具有常设机构的国家间联合体2、国际组织的一般制度A．成员：正式和非正式B．机构：权力和决策机构、招待机构、行政机构C．表决制度：全体一致批准、多数国批准、加权表决制、协商一致通过二、联合国体系1、宗旨A．维持国际和平与安全B．发展各国间的和谐关系C．促进国际经济、社会及文化等方面合作D．构成协调各国行动的中心2、会员国条件：A．被接纳的是一个爱好和平的国家B．接受宪章规定义务C．经安理睬推荐D．获得大会准许

2/3多数通过，截止目前191个会员国3、重要机关和专门机构①大会：不是立法机关，是审议和建议机关②安全理事会：15个理事国，中、法、俄、英、美常任理事国，其他国任期2年，不得连任。程序事项采用9个批准票通过；非程序事项（实质性事项）规定涉及全体常任理事国在内的9个批准票，即大国一致原则安理睬职权：A．促使争端和平B．制止侵略行为C．制定方案、托管、接纳、秘书长推荐③经济及社会理事会：54个理事国，任期3年，可连任，每年2次常会，会期1月④托管理事会⑤国际法院⑥秘书处：秘书长是联合国行政首长，任期5年可连任。

第三章

国际法律责任第一节

国际责任的构成

一、国际责任概念：国家因违反其所承担的国际义务的国际不妥行为所引起的法律后果，主体是国家。二、国际责任的构成1、归责原则：过错责任和无过错责任2、国家不妥行为的要件：A．归因于国家。国家行为、授权行为、代表行为、支配行为、越权行为、叛乱运动的机关行为、共同行为B．违反国际义务：积极的作为和悲观的不作为三、排除不妥性的情况A．批准B．对抗与自卫C．不可抗力和偶尔事故D．危难或紧急状态

第二节国际责任的形式

1、方式：可单独采用，可同时采用A．终止不妥行为B．恢复原状C．补偿：广义包含恢复原状、经济补偿、道歉等D．道歉E．保证不再重犯F．限制主权

第三节

国际责任制度的新发展

一、国际刑事责任问题：双罚制1、国际犯罪A．严禁侵略B．严禁建立和维持殖民统治C．严禁奴隶制、种族灭绝和种族隔离D．严禁大规模污染二、国际补偿责任问题补偿主体：A．国家责任制度B．双重责任制度C．营运人补偿

第四章

国际法上的空间划分

第一节

领土

一、领土和领土主权1、领土构成：由领陆、领水、领空和底土组成2、领土主权：所有权、领有权、排他的领土管辖权3、

领土主权的限制：共管、租借、国际地役、势力范围4、

河流制度：内河完全管辖、界河协议共同管辖、多国河流非沿岸国未经许可不得航行、国际运河一般对所有国家开放二、领土的取得方式1、传统方式：先占、时效、添附、征服、割让2、现代方式：殖民地独立方式、公民投票表决方式三、边界和边境制度1、条约划定边界环节：定条约、立边界、制文献山脉为界依分水岭；可航行河流为界依主航道中心线；不可航行河流依河流中心线2、边境制度A．界标的维护：共同责任、告知、修复、重建B．边境土地的使用：不损害对方利益C．界水运用：平等航行权、不损害邻国利益D．边民的往来：通过有关法规及双方协约规定“特殊的方便”E．边境事件的解决：协议或通过更高级别的外交机关进行交涉和解决。四、两极地区的法律地位1、南极地区A．只用于和平目的B．自由和科学合作C．冻结对南极的领土规定D．维持南极地区水域的公海制度E．保护南极环境与资源F．建立南极协商会议2、北极地区：北冰洋合用海洋法规定的原则和制度，大部分为公海

第二节

海洋法

海洋分为内海、领海、毗连区、专属经济区、大陆架、国际航行海峡、群岛水域、公海、国际生活经验底区域等。一、内海有关制度1、领海基线：两种算法A．正常基线：低潮线为作基线B．直线基线：最外缘若干适当基点用直线连接而成2、内海：有完毕支配管辖权，非经沿海国批准不得进入3、

港口制度：A．进出港口：提前一周申请、24小时前报告B．航行停泊C．根据国家领土主权原则对位于其港口的外籍船舶具有管辖权二、领海及毗连区1、领海及领海制度A．宽度不大于12海里B．外国船舶在领海中有无害通过权C．对领海中航行的外国船舶有管辖权2、毗连区有关制度A．毗连区宽度从海基线量起不超过24海里B．不是国家领土，不享有主权C．防止在其领土或领海内违反其海关、财政、移民或卫生法制或规章D．惩处在其领土或领海内违反上述法规的行为E．我国采用直线基线法，12海里领海宽度，12海里毗连区宽度F．外国军用船舶通过中国领海需要经中国政府批准三、专属经济区和大陆架1、专发经济区及其法律制度①从领海基线量起不得超过200②不是领海也不是公海③法律制度：A．沿海国拥有以勘开发、养护和管理海床、底土、及水域自然资源为目的的主权权利，和从事经济性的开发和勘探权利B．对建造和使用的人工岛屿、设施有管辖权C．他国有航行、飞越、铺设权D．可制度与公约规定一致的专属经济区法规2、大陆架及其法律制度假如从领海基线量起到大陆边外缘距离局限性200海里，则扩展至200海里；超过200海里A．以开发目的行使主权权利B．沿海国的权利不取决于有效或象征性占领或任何明文公告C．拥有人工设施管辖权D．对大陆架的权利不影响其上覆水域或水域上空的法制地位E．架设管道并不损害他国利益F．缴纳费用，发展中国家在某些条件下可免缴四、群岛水域和国际海峡1、群岛水域制度：群岛国对其群岛水域涉及其上空和底土拥有主权2、国际航行海峡的通行制度：过境通行制度、公海自由航行制度、无害通过制度、特别协定制度五、公海与国际海底区域1、公海制度A．航行制度：任何国家的船舶都可自由航行B．捕鱼制度：遵守本国根据有关条约和协议，承担义务C．铺设海底电缆和管道制度D．建造人工岛屿与科学研究2、公海上管辖权A．船旗国管辖B．普遍管辖：海盗、非法广播、贩运奴隶和毒品

第三节

国际航空法

一、领空及界线问题1、水平界线：领土边界线向上立体延伸构成水平界线2、垂直界线：领空自地球表面向上扩展的外缘二、国际航空法体系1、《芝加哥公约》重要原则和制度A．领空主权原则B．航空器国籍制度C．定期航班飞行须经领空国许可2、国际民航损害补偿责任：推定过失原则3、国际民航安全制度：危害民航安全罪行是一种可引渡的罪行，但各国没有强制引渡义务

第四节

外层空间法

一、外层空间活动的原则和重要法律制度1、原则：共同利益原则、自由探索运用原则、不得据为已有原则、和平运用原则、求援宇航员原则、外空物体登记和管辖原则、国际责任原则、保护空间环境原则、国际合作原则2、制度：登记制度、营救制度、责任制度、

第五节

一、国际环境法的特点及原则A．国家环境主权和不损害其务范围以外环境的原则B．国际环境合作原则C．共同但有区别的责任原则D．可连续发展原则二、国际环境保护的重要制度A．大气环境保护：防止气候变化和臭氧层保护B．海洋环境保护：防止来自船舶的污染、防止海洋倾倒废物C．自然生态和资源保护：生物资源保护、世界文化和自然遗产保护D．控制危险废物的越境转移

第五章

国际法上的居民

第一节

国籍一、概念：指一个人属于某一个国家的公民或国民的法律资格二、国籍的取得与丧失1、取得：我国采用因出生获得采用混合制，因加入获得采用申请和审批相结合制。A．因出生取得：血统主义、出生地主义、混合制原则B．因加入取得：申请入籍、法定事实引起2、丧失：A．自愿丧失：退籍和选择放弃B．非自愿丧失：退籍和选择放弃以外的事实出现三、国籍的冲突和解决A．国内立法B．通过双边或多边条约方式解决。

第二节

外国人的法律地位

一、外国人的入境、居留和出境A．国家没有允许外国人入境的义务。①护照签证制②接受安全卫生检查B．有权通过国内法予以规定C．一般不严禁外国人的合法出境二、外国人的待遇。在我国原则上享有国民待遇，某些方面规定了差别待遇，某些领域高于中国公民的优惠待遇，在特写领域和范围互相给予最惠国待遇A．国民待遇B．最惠国待遇C．差别待遇，国际法认可，但严禁基于宗教种族等因素的歧视待遇D．互惠原则与普惠制三、外交保护1、外交保护性质：A．国家具有属人管辖权B．在国家间进行C．是否向外国提出外交保护是国家的权利D．尊重外国的主权和属地管辖权2、条件A．由所在国的国家不得行为所致B．国籍连续C．用尽本地救济原则3、范围A．国民被非法逮捕B．国民财产或利益被非法剥夺C．国民受到歧视性待遇D．国民被“拒绝司法”等情况

第三节

引渡和庇护

一、引渡1、引渡主体：国家2、引渡对象：请求国人、被请求国人、第三国人，一般各国有权拒绝引渡本国公民3、可引流罪行：一般接受的原则是：双重犯罪原则和政治犯罪不引渡A．战争罪、反各平罪、反人类罪B．各族灭绝或各族隔离罪C．非法劫持航空器D．侵害涉及外交代表在内的受国际保护人员罪行4、引渡程序：请求的提出、答复、文献材料传送、移交引渡人二、庇护1、一国对于遭到外国追诉或迫害而前来避难的外国人，准予其入境和居留，给予保护，并拒绝将其引渡给另一国的行为2、国家只要不违反国际义务可以自主决定庇护的条件3、不得庇护的罪行：战争、各族灭绝、种族隔离、劫机、侵害外交代表4、被庇护人在庇护国享有外国侨民待遇5、庇护是基于领土行为，不等于不引渡

第六章

外交关系法与领事关系法

第一节

概述

外交代表与依领事机构的区别：外交机构领事机构全面代表其国家与接受国中央政府进行交往和交涉与相关地方政府进行交涉职务范围：接受国全境限于其辖区

第二节

外交关系法

一、外交机关1、国家中央外交机关：国家元首（享有完全外交特权与豁免及最高礼遇）、政府（享有完全外交特权与豁免及相应礼遇）、外交部门（享有完全外交特权与豁免）2、外交代表机关①使馆的职务：A．代表B．保护C．谈判和交涉D．调查和报告E．促进②使馆的组成和等级A．大使：派遣元首向接受国派出的最高一级使节，代表本国及其元首与接受国办理相关外交事务。享有使馆馆长中最高礼遇B．公使：二级使节，与大使职权相同，礼遇上稍逊于大使C．代办：派遣国外交部长向接受国外交部长派遣的使节③外交代表的派遣：派遣使馆馆长和武馆应征得接受国批准后正式派遣，其别人员可直接委派，无须征求接受国批准④国规定使馆馆长正式递交国书的时期为其在华执行使馆职务的开始日期，除使馆馆长外其别人员职务以其到达接受国担任使馆职务为开始⑤外交团长一般由接受国中到任时间最长、等级最高的领事馆馆长担任。二、外交特权与豁免1、使馆的特权与豁免：A．使馆馆舍不得侵犯B．使馆财产及档案不得侵犯C．通讯自由D．免纳捐税E．行动和旅行自由F．使用派遣国的国家标志2、外交人员的特权与豁免A．人身不可侵犯B．寓所、财产和文书信件不可侵犯C．管辖豁免。（派遣国可明示放弃）D．某些方面免税和免验E．其他特权与豁免3、外交人员特权与豁免的合用范围：A．人员：馆长。（其家属、行政技术人员及家属通过协议或国内法加以明确规定）B．时间：进入接受国国境就任时起或经商定的其他时间4、义务：A．尊重接受国法律规章B．不得干涉接受国内政C．使馆馆舍不得用于与使馆职务不相符的其他用途D．与接受国洽谈公务按程序办理E．不为私人利益从事专业或商业活动。

第三节

领事关系法

一、领事关系的建立及其职务1、建立领事关系的直接标志一般是：设立领事机构2、职务：保护、促进、合法调查、发签证、提供帮助、公证、监护、转送司法文书、监督与检查、解决纠纷二、依赖特权与豁免1、领馆的特权与豁免A．领馆馆舍不受侵犯（特殊情况进入馆舍时相比使馆可推定馆长批准）B．档案及文献不得侵犯（无论何时何地何处）C．通讯自由（无线发报机须经许可）D．行动自由E．免纳关税和捐税F．与派遣国国民通讯与联络的权利2、领事官员的特权与豁免A．人身不得得侵犯B．管辖豁免C．除服务费、间接税、遗产税以外的免税和免验D．免去外侨登记、居留证、工作证及社会保险办法的合用，免去个人劳务及捐献义务。3、领馆及享有特权与豁免的人员义务同使馆。

第七章

条约法

第一节

概述

一、条约的定义和特性1、定义：国家间所缔结以国际法为准的国际书面协定2、特性：A．在国际法主体间缔结B．具有法律拘束力C．以国际法为准D．重要是书面形式二、条约的种类和名称1、分类：A．造法性和契约性B．双边条约和金边条约C．多边分为：开放性和非开放性D．缔结程序复杂条约和缔结程序简朴条约

第二节

条约成立的实质要件

一、具人缔约能力的缔约权二、自由批准。例外情况：错误、诈欺和贿赂、逼迫三、符合强行法规则A．在缔结时与强行规则相抵触，自始无效B．缔结后与强行规则相抵触，自发生抵触时失效

第三节

条约的缔结

一、条约的缔结程序和方式A．约文的认定：谈判、起草、草案商定B．约文的认证：草签、待核准的签署或暂签、签署、通过C表达批准受条约的拘束：签署、批准、加入D．接受和赞同二、条约的保存1、保存是以国家主权平等原则和缔约自由批准要件为根据，双边条约一般不发生保存问题例外：A．条约严禁保存B．准许特定保存C．与条约目的和宗旨不符

第四节

条约的效力

一、条约的生效A．经签署后后生效B．经批准通过或互换批准书后后生效C．交存批准书或加入书后生效D．规定于一定的日期生效二、条约的合用1、条约必须遵守原则2、条约合用范围A．时间范围：生效之日起B．空间范围：依协定3、条约冲突A．后约取代先约，合用当事国相同B．后约优于先约，合用部分当事国相同C．合用条约自身的冲突规定

三、条约对第三国效力1、故意为第三国创设义务，须经第三国书面明示接受2、故意为第三国创设权利，原则上应得到第三国批准，不必须以书面方式3、使第三国担负义务时，该义务必须经条约各当事国与该第三国批准方得取消或变更。

第五节

条约的解释和修订

一、条约的解释1、一般规则A．根据通常含义和上下文B．符合条约目的和宗旨C．善意解释2、辅助规则A．条约解释补充资料B．两种以上文字的条约解释二、条约的修订1、多边条约修正：须告知一切缔约国，若一国不批准则合用未修正条约2、多边条约修改：在部分当事国间进行，前提是条约自身允许修改。

第八章

国际争端的和平解决

第一节

国际争端与解决方法

一、国际争端的概念1、类型：政治性争端、法律性争端、事实性争端2、解决原则：和平方式、不得把意志强加于对方、自由选择一切合法方式

二、解决国际争端的传统方式：强制方法和非强制方法

第二节

政治方法和国际组织解决国际争端

一、和平解决国际争端的政治方法（外交方法）1、谈判与协商2、斡旋与调停3、调查与和解

第三节

国际争端的法律解决方法

一、仲裁1、仲裁一般规则A．仲裁协议：条约、条款、专案仲裁协定B．仲裁庭：最少一人，通常3-5人C．合用法律：无特别约定则合用《国际法院规约》D．程序：依约定，无约定由仲裁庭拟定E．裁决：终局二、法院方式1、国际法院A．组成：①15名法官②专案法官（不合用回避）③书记处B．管辖：对人：①会员国②非会员国但为《国际法院规约》当事国③都不是，须声明乐意接受管辖；对事：①自愿管辖②协定管辖③任择强制管辖C．诉讼程序：①起诉②书面程序和口头程序③附带程序D．判决。除中止诉讼外都作判决，表决时法官不得弃权。判决书宣布之日起对各当事国发生效力2、国际海洋法庭A．21名法官组织B、当事人范围：①公约的缔约国②管理局和作为勘探开始海底矿物资源协议人的自然人或法人③其它授权海洋法庭的当事者提交海洋法庭的两项补充规定：A．须用尽本地救助B．自然人或法人的担保国或国籍国应邀参与司法程序

第九章

战争与武装冲突法第一节

战争与战争法

一、国际法上战争的概念：两个或两个以上的国家使用武力引起的敌对或武装冲突及由此引起的法律状态。①国家间进行②存在武装冲突事实为突出表现③作为一种法律状态存在二、战争与武装冲突法战争法是调整交战国之间、交战国与中立国和其他非交战国之间的关系以及规范战争中交战方行为的规则和制度的总称。

第二节

战争状态与战时中立

一、战争开始1、战争开始意味着交战国之间从和平状态进入敌对战争状态两种宣战方式：A．说明理由的宣战声明B．附条件最后通牒2、战争开始的法律后果A．外交和领事关系的断绝B．条约关系发生变化C．经贸往来的严禁D．对敌产和敌国公民的影响：没收、征用、破坏、限制集中居住E．敌性的拟定二、战争的结束1、敌对行动的停止A．停战B．无条件投降C．停火与休战2、战争状态的结束A．缔结和平条约B．联合声明C．单方面宣布结束战争三、战时中立1、中立国权利A．中立国领土主权应得到交战国尊重B．中立国人员的权益应得到保护C．中立国与交战国任一方有权保持正常外交和商务关系2、义务A．不作为。不支持或帮助B．防止的义务。防止运用其领土和资源C．容忍的义务

第三节

对作战手段的限制和对战争受难者的保护

一、对作战手段和方法的限制1、限制作战手段和方法的基本原则A．“条约无规定”不解除当事国义务B．“军事必要”不解除当事国义务C．区分对象原则D．限制作战手段和方法原则2、对作战手段和方法限制的重要内容A．严禁具有过度伤害和滥杀滥伤作用的武器作用的使用：①极度残酷武器②有毒、化学和生物武器③核武器B．严禁不分皂白的战争手段和作战方法C．严禁改变环境的作战手段和方法D．严禁背信弃义的战争手段和作法方法二、对战争受难者的保护1、对于在战争或武装冲突发生时位于交战国境内的敌国平民一般应允许离境2、对平民应给予人道主义待遇3、伤病员待遇：无区别地予以人道待遇和照顾4、战俘待遇：战俘自其被俘至其丧失战俘身份前应享受规定的佥待遇和相关权利。

第四节

战争犯罪

一、战争犯罪的概念1、纽伦堡原则：A．从事构成违反国际法的犯罪行为的人应承个人责任并受处罚B．不违反所在国的国内法不能作为免去国际法责任的理由C．官职地位、政府命令不免去责任D．公平2、战争犯罪的罪名A．危害和平罪B．战争罪C．违犯人道罪

附：国际公法专题

复习思绪1、需要进一步理解的内容不多；

2、复习要尽也许的全；3、复习不用太过求深；4、复习以教材为主；注意：教材中还是引用了大量的国际条约，这部分复习起来务必要小心；专题一国际法导论（一）国际法的概念1、国际法的定义和发展演变（1）边沁最早引入国际法一词。（2）威斯特伐利亚和会和《威斯特伐利亚和约》标志着近代主权国家的出现，也是近代国际关系的起点。（3）荷兰人格老秀斯发表了《战争与和平法》；格老秀斯被称为“近代国际法学之父”2、国际法的特性（1）国际法的特点：4个4个特点都特别重要，请看一遍。

（2）国际法与一般法律体系的不同点：A、一般法律是由国家制定，其他所有人都要遵守；而国际法是由法律关系主体自己制定规则，没有任何人拥有超乎国际法主体之上的权力，即所谓主体平等原则。B、国家制定法是由国家强制力保证执行的；而一般认为，国际法的执行是没有统一的主体强制性的；归根到底所有的国际法的执行取决于当事人也即当事国的主观意识。联合国安理睬、国际法院都是建立在各国共批准志基础之上的。例外分析：欧盟某种限度上拥有超乎国家权力之上的某些权力，但它只是国际法上的一个新发展，并没有改变所有国际法的基础理论。（3）国际法的法律性：国际法自身也是法律。（二）国际法的渊源1、三类：国际条约、国际习惯、一般法律原则2、确立国际法原则的辅助方法：（1）司法判例（2）各国国际法权威学者的学说（3）国际组织的决议（三）国际法和国内法的关系****1、《最高人民法院关于审理国际贸易行政案件若干问题的规定》排除了WTO协议文献在中国法院的直接合用性。这是由于：（1）保护国内法的需要。由于还存在有几十个国家没有加入世贸组织。（2）根据《条约缔结法》，有的国际条约权力是权力下放给国务院的；而所有的法律都是由全国人大及其常委会制定的。根据效力优先原则，全国人大制定的法律应优先于条约。2、国际条约在我国直接合用的条件：参与缔结该条约时我国所提出的条件以及中国相关法律的依据。目前一般认为，在民商事范围内，中国缔结的条约与国内法有不同规定的部分，在国内可以直接合用。（四）国际法基本原则1、《联合国宪章》规定的七项原则1)

会员国主权平等2)

善意履行宪章义务3)

和平解决国际争端4)

不得非法使用威胁或武力5)

集体协助6)

保证非会员国遵守宪章原则7)

不干涉内政2、和平共处五项原则互相尊重主权和领土完整、互不侵犯、互不干涉内政、平等互利、和平共处3、法理上的六项基本原则1)

国家主权平等原则2)

4、国际法基本原则具有强行法性质，是一种硬法。专题二国际法主体（一）国际法主体的范围1、主权国家

2、国际组织

3、民族解放运动和民族解放组织4、中国理论认为，个人尚不能成为国际法的主体。（二）国家1、国家的要素：4要素：居民、领土、政府、主权2、国家的基本权利：独立权、平等权、自保权、管辖权3、国家平等权重要表现的五个方面：1)

国家在国际组织或国际会议中平等地享有代表权和投票权2)

国家平等地享有缔约权，国家不受非其缔结的条约拘束3)

4)

国家之间没有管辖权，除非国际法特别规定或得到国家批准5)

4、国家的管辖权：涉及：属人管辖权、属地管辖权、保护性管辖权从、普遍性管辖权（1）保护性管辖权

=1\*GB3①概念：国家对于在其领土范围以外从事严重侵害该国或其公民重大利益行为的外国人进行管辖的权利。

=2\*GB3②行使的两个条件：a、侵害的重大利益；b、根据行为地的法律同样构成犯罪。（2）普遍性管辖权

=1\*GB3①公认为国家普遍管辖权的对象：战争罪、破坏和平罪、违反人道罪、海盗罪等。

=2\*GB3②国际条约拟定的缔结国合作惩办的对象：灭绝种族、贩卖毒品、贩卖奴隶、种族隔离、实行酷刑、航空器劫持等。（3）管辖权的冲突问题(不实际，不要掌握)

（4）国家主权豁免的问题A、国家豁免权的放弃：397页右边第三段

放弃必须是自愿、特定和明确的。5、国际法上的认可（1）认可的特性：A、认可的对象除了新国家和新政府外，还可以涉及交战团队和叛乱团队。B、认可不改变被认可者的性质。C、认可是一项政治法律行为。（2）认可的形式：明示和默示两种。（3）法律认可和事实认可区别：法律认可是正式的认可；事实认可是非正式的认可。（4）新国家和新政府的认可问题A、新国家产生四种情况：独立、合并、分立、分离B、对新政府的认可遵循“有效统治原则”。C、中华人民共和国政府的认可问题是对新政府的认可，而不是对新国家的认可。6、国际法上的继承（1）条约继承：

400页，要记住。分四种情况：国家合并、国家分离或分立、领土部分转让、殖民地独立（2）财产继承：

400页，同样要背。也分四种情况：国家合并、国家分离或分立、国家解体、国家独立（3）国家债务的继承：国家的债务由国家继承，地方政府的债务由地方政府继承。国家继承的债务也涉及以国家的名义承担而事实上仅用于国内某个地方的债务或称地方化债务。(4)档案的继承（三）国际组织1、国际组织及其一般制度（1）国际组织的成员A、正式成员B、非正式成员：涉及准成员和观测员。非正式成员享有参与权，但没有决策表决权。（2）机构（3）表决制度A、全体一致B、多数批准：2/3、1/2C、加权表决制：有些国际组织如欧盟，各成员国的投票权不同样，一流国家每国有82票，二流国家70票，有些国家20票，尚有一些更小的国家只有1、2票。即不是所有的国家都是同样的票数。D、协商一致：即不表决原则。2、联合国（1）联合国组织是根据1945年在美国旧金山签订的《联合国宪章》成立的。（2）联合国的宗旨（3）会员国的接受条件：403页，四个条件，要记住。

其中有一项要经安理睬推荐，由于中国是安理睬成员，所以台湾是加入不了的。新中国是以恢复联合国合法席位的身份进入的，所以不存在新会员加入的问题。（4）联合国重要机构

=1\*GB3①大会

大会对于联合国组织内部事务通过的决议对于会员国具有约束力；对于其他一般事项作出的决议属于建议性质，不具有法律约束力。

=2\*GB3②安理睬a、15个理事国，中、法、俄、英、美为常任理事国，其他10个按照地区分派名额。b、职责：维护世界和平。c、投票表决：对于程序事项：9个批准票即可；对于非程序事项或称实质性事项：涉及全体常任理事国在内的9个批准票，即“大国一致原则”。C、经济及社会理事会D、托管理事会已取消E、秘书处：是联合国的行政机关。F、联合国专门机构：17个联合国专门机构有其独立的法律地位，具有专门的国际法律人格。不是联合国的附属机构。专题三国际法律责任明确：国家不妥行为即违法行为。（一）国家不妥行为的要件1、归因于国家：407页列举了7种行为，要仔细看。乡政府的行为也是国家行为。国家机关的行为是国家行为，不管该机关是立法、行政、司法或其他机关，或行使的职务是对内或是对外，也不管其在国家结构中处在上级或下级地位。比如中国政协的行为也是国际法认可的国家行为。2、违反国际义务涉及积极作为，也涉及悲观不作为。（二）排除不妥性4种情况：批准；自卫；不可抗力；危难或紧急状态。（三）国际责任的形式1、6种形式：终止不妥行为；恢复原状；补偿；道歉；保证不再重犯；限制主权。2、补偿的理解有两种：一种是涉及恢复原状、经济补偿、道歉等各种方式的综合承担责任的总称。另一种是指经济上的、以货币表现的补偿。（四）国际责任制度的新发展1、国际刑事责任（1）国际刑事责任追究的不是国家的责任，而是国家领导人的刑事责任。（2）“双罚原则”：追究国际刑事责任的确立。二战以来进行的纽伦堡审判和东京审判，在国家承担国家责任的同时，也追究了负有责任国家的领导人的个人刑事责任。（3）1998年的《国际刑事法院规约》确立对犯有灭绝罪、反人类罪、战争罪和侵略罪的个人行使管辖权。2、国际补偿责任问题（1）补偿的领域：核损害；核动力船舶；船舶导致污染；空间物体导致损害。（2）现行补偿责任主体制度：三种制度A、国家承担；B、国家与营运人共同承担；C、营运人自己承担。专题四空间法注意：国际公法的内容比较简朴，一定要精确记忆。（一）领土构成：

领陆、领水、领空和底土四部分构成。1、领陆：陆地的表面部分。2、领水：涉及内水和领海。3、领空：领陆是领水上方一定高度的空间。4、底土：理论上一直延伸到地心。（二）领土主权1、领土主权的限制：共管、租界、国际地役、势力范围2、河流制度：（1）多国河流和国际河流的区别：国际河流有国际合作条约作为保障机制，保障所有沿岸国家都可以畅通无阻地航行。（2）国际运河：有国际运河条约保障的运河（三）领土的取得方式1、先占：（1）先占的两个条件：A、须为无主地；B、应为“有效占有”。（2）先占在今天的最大作用是被用来澄清和解决某些历史遗留问题。2、时效指由于国家公开地、不受干扰地、长期连续地占有他国领土，从而获得该领土的主权。3、添附4、征服有效征服应满足的两个条件，要记下来。5、割让：分为强制割让和非强制割让。强制割让是无效的，非强制割让是有效的。（四）现代国际时间中领土取得的新方式1、殖民地独立2、公民投票公投在法理上自相矛盾、不合逻辑。（五）边界1、概念：边界是一个由空中到地下的封闭曲面。2、边境制度（1）界标的维护（2）界水的运用（四）两极地区的法律地位1、南极地区（1）《南极条约》和南极条约体系（2）目前南极地区法律制度的重要内容A、南极只用于和平目的。B、科学考察自由和科学合作。C、冻结对南极的领土规定。注意：南极不是国际法意义上的无主地。2、北极地区（1）至今属于地位未定地区（2）除《保护北极熊条约》外，没有任何其他国际条约。二、海洋法1、海洋领土的划分（1）内海：完全国家领土、国家主权的范围（2）领海：领海基线外12海里也是国家领土，单国家主权受限：无害通过权（3）毗连区：领海基线外24海里无国家主权，但有管制权（4）专属经济区：领海基线外200海里无领土主权，只有专属的经济开发和运用的权利（5）公海：200海里以外完全自由权图例：

2、大陆架（1）指领海以外依其陆地领土的自然延伸。（2）范围：A、局限性200海里的：扩展至200海里B、超过200海里的：350海里或2500米等深线100海里，取最远的一个。3、重要知识点划线（1）内海A、领海基地的两种划分：正常基线和自然基线B、内海涉及内陆海、内海湾、内海峡C、渤海湾是我国的内海湾，琼州海峡是我国的内海峡，台湾海峡不是我国的内海峡。D、港口制度。如不准在港口从事钓鱼、放鞭炮等。（2）领海A、领海基线以外12海里B、享有无害通过权C、有害通过的行为：12种。418页D、管辖权问题：看一下（3）毗连区A、领海基线外24海里。B、不得违反海关、财政、移民或卫生的法律或规章。C、毗连区不是国家领土，国家对毗连区不享有主权，只是在毗连区范围行使上述方面的管制，并且国家对于毗连区的管制不涉及其上空。（4）专属经济区A、领海基线外200海里。B、沿海国和其他国家在该区域权利义务的重要内容：专属的经济开发的权利。（5）大陆架A、范围：局限性200海里的，为200海里；超过200海里的，为350海里或2500米等深线100海里。B、其法律制度的重要内容大陆架上国家就一个权利：经济开发的主权即经济主权4、群岛水域和国际海峡（1）群岛水域群岛基线拟定的条件：A、基线范围内涉及环礁在内的陆地面积与水域面积之比应在1：1到1：9之间；B、基线超过100海里的线段最多不能那个超过基线总数的3％；C、基线不能明显偏离群岛轮廓。（2）群岛水域制度群岛水域的航行分为无害通过和群岛海道通过两种情况。5、公海（1）公海上的六大自由（2）航行制度：421页（3）公海上的管辖权A、船旗国管辖B、普遍管辖a、海盗行为b、非法广播c、防止和严禁贩运奴隶和贩运毒品（4）临检权和紧追权A、临检权：422页倒数第三段不法情况涉及：海盗、贩奴、非法广播、船舶无国籍等。B、紧追权：422－423页掌握：a、紧追权从什么时候开始？b、什么样的船可以行使紧追权？c、紧追权可以行使到什么地方为止？注意：临检权和紧追权是特别好出选择题的内容。6、国际海底区域（1）“区域”内一切资源属于全人类，由国际海底管理局代表全人类加以管理。（2）国际海地区域即大陆架以外的海底及其底土。（3）区域内资源开发采用“平行开发制”。“平行开发制”：在区域内的一个矿区被勘探后，开发申请者向海底局提供两块价值相称的矿址，海底局选择一块作为“保存区”，另一块作为“协议区”与申请者签订协议进行开发。三、国际航空法1、1944年的《国际民用航空公约》，即《芝加哥公约》。2、领空主权原则：国家对其领空拥有完全的和排他的主权。外国航空器进入国家领空需经该国许可并遵守领空国的有关法律。3、国际民航的损害补偿责任承运人负责的期间：在运送期间。4、国际民航安全制度（1）民航安全三公约：《东京公约》、《海牙公约》、《蒙特利尔公约》（2）对危害民航安全罪行拥有管辖权的国家：425页，要记。（3）危害民航安全罪行是一种可引渡的罪行。四、外层空间法（一）六大条约体系1、《外空条约》2、不得据为己有原则：任何国家不得通过主权规定、使用或占领的方法，或采用其他任何措施，将外空据为己有。（二）登记制度1、发射任何航空器都要进行登记。2、发射任何航空器都要到联合国秘书长处进行登记。（三）营救制度：427页（四）责任制度：427页倒数1、2段，430页第1段五、国际环境保护法由一大堆国际公约构成，要掌握在哪个领域有什么样的国际条约。1、防止气候变化：《气候变化框架公约》、《京都议定书》2、保护臭氧层：《保护臭氧层维也纳公约》、《关于消耗臭氧层物质的蒙特利尔议定书》3、防止来自船舶的污染：《国际防止海上油污公约》、《国际防止船舶污染公约》4、防止海洋倾倒废物：《防止倾倒废物及其他物质污染海洋的公约》5、保护生物资源：《联合国生物多样性公约》、《濒危野生动植物种国际贸易公约》6、保护世界文化和自然遗产：《保护世界文化和自然遗产公约》7、控制危险废物的越境转移：《巴赛尔公约》专题五

国际法上的居民一、国籍（一）国籍的取得：两种取得方式1、因出生取得血统主义、出生地主义、混合制原则2、因加入取得申请入籍（即归化）、法定事实注意：《国籍法》要背。关于中国国籍的取得和丧失条件务必要知道。（二）国籍的丧失分为自愿丧失和非自愿丧失。（三）国籍的冲突和解决二、外国人的法律地位（一）外国人的出入境、居留管理制度（二）外国人的待遇1、国民待遇2、最惠国待遇3、差别待遇4、互惠制（三）外交保护1、外交保护的条件：3个。436页。务必要知道。2、外交保护的范围：4个。436页。务必要知道。三、引渡和庇护（一）引渡1、国家没有引渡义务，引渡需根据有关的引渡条约进行。2、可引渡的罪行（1）“双重犯罪原则”和“政治犯罪不引渡”。（2）不应视为政治犯罪的行为：4类。436页

。务必知道。（二）庇护1、不得进行庇护的行为：侵略战争、种族灭绝和种族隔离、劫机、侵害外交代表等。2、域外庇护：运用国家在外国的外交或领事机构馆舍，船舶或飞机等作为场合进行的庇护。四、国际人权法（一）1966年联合国两个人权公约1、《经济社会文化权利国际公约》和《公民权利和政治权利国际公约》，分别被称为集体人权宪章和个人人权宪章。2、这两个中国都签了字，但个人人权宪章即《公民权利和政治权利国际公约》尚未批准。（二）国际保护人权机制1、国际人权机构：438页。2、简评根据《联合国宪章》成立的人权机构和《公民权利和政治权利国际公约》设立的“人权事务委员会”。专题六

外交关系法和领事关系法一、外交特权和豁免（一）使馆的特权和豁免（二）外交人员的特权和豁免（三）领馆的特权和豁免（四）领事官员的特权和豁免注意：看书要仔细，注意四部分之间的细微差距。比如：1、没有大使批准，即使发生火灾也不得进入外交馆舍救火；但领馆着火了则可以。2、外交人员即使犯有严重罪行也享有豁免权，但领事官员犯有严重罪行的，可以追据刑事责任。3、对外交官可以采用有效措施制止正在发生的犯罪，但是不允许采用刑事处罚措施。二、外交机关（一）国家的中央外交机关1、涉及国家元首、政府和外交部门2、各自的法律地位（二）外交代表机关1、使馆职能（1）使馆的等级级别问题A、大使馆、公使馆、代办处三级B、使馆职务：大使、公使、代办C、代办关系被称为“半外交关系”2、外交代表的派遣：443页3、外交团：444页4、特别使团：出去外交谈判的使团专题七

条约法一、概述（一）条约的五种基本分类：452页（二）常用条约的名称：涉及备忘录等。453页二、条约缔结的条件问题（一）缔约机关超越其国内法关于缔约权的限制所缔结的条约是否有效的问题：454页第四段。（二）自由批准1、错误2、诈欺和贿赂3、逼迫三、条约的缔结（一）条约的缔结程序1、条约的缔结程序2、接受条约的约束（1）接受签署的情况：3个。455页。（2）批准的情况：4个。456页。（二）条约的保存全看。很重要。（三）条约的登记登记地：联合国秘书处。四、条约的效力（一）条约的生效1、条约的日期2、条约必须遵守的原则3、条约的冲突：458页。要背。条约冲突规则如何解释4、条约对第三国的效力：459页。条约只有在第三国批准的情况下，才对第三国有效。（二）条约的解释和修订1、解释的原则（1）根据含义和上下文，即语义解释。（2）目的解释。（3）善意解释。2、条约的修订：尽量背。（1）多边条约的修正（2）多边条约的修改专题八

国际争端的和平解决一、国际法院（一）根据《联合国宪章》一部分的《国际法院规约》成立。（二）国际法院的组成（三）国际法院的管辖权：重点核心内容。要背。（四）国际法院的诉讼程序：只看不背。二、强制方法：464页。务必看仔细一些。（一）战争与非战争的武装行为（二）平时封锁（三）干涉（四）反报（五）报复三、国际争端的类型分为：政治性争端、法律性争端、事实性争端四、和平解决国际争端的政治方法谈判与协商、斡旋与调停、调查与和解五、联合国在解决国际争端中的作用和意义：重点之一（一）联合国大会（二）联合国安理睬（三）联合国秘书长六、国际常设仲裁法院（一）192023在荷兰的海牙设立。（二）常设理事会由荷兰外交大臣任主席，成员还涉及缔约各国驻荷兰的外交代表。（三）根据《和平解决国际争端的公约》建立的。七、国际海洋法法庭根据《联合国海洋法公约》设立。专题九

战争与武装冲突法一、概述1、国际法复习的特点也许与我们平时正常的思维方式不太同样。如国际法规则中严禁诈降、严禁假死、严禁伪装成平民、严禁抓平民作奸细。2、对战俘的待遇问题。3、新中国从未处在过战争法上的战争状态。一、战争与战争法（一）战争的概念1、被国际法认可为叛乱团队或交战团队的组织从事的武装斗争行为，也被认为合用战争法的某些相关规则。2、法律上的交战状态的含义：471页右边第二段。作为一种法律状态的战争，也许并没有实际的武装争斗发生。3、虽然当代国际法已宣布使用武力推行国家政策为非法，即废除了国家的所谓“战争权”。但迄今为止，战争法仍具有其重要的实际意义和作用。二、战争状态和战时中立（一）战争的开始1、需进行宣战2、战争开始后的法律后果（1）外交关系、领事关系的断绝（2）条约关系发生的变化：473页。三种情况。务必看的很细很细。（3）对敌产的影响：5点。473页。（4）敌性的拟定A、个人敌性的拟定B、公司敌性的拟定C、船舶敌性的拟定D、敌货敌性的拟定（二）战争的结束1、结束战争状态的三种方式：（1）缔结和平条约（2）联合声明（3）单方面宣布结束战争2、敌对行动的停止（1）停战（2）无条件投降（3）停火与休战3、敌对行动的停止是战争状态结束的基础。联系：伊拉克战争尚未结束，美国也不准备宣布伊拉克停火和宣布结束战争。4、战争结束的法律后果（三）战争中立1、与永久性中立的区别2、中立国的权利和义务：477页（1）权利：如中立国的领土主权应得到交战国的尊重。（2）义务A、不作为义务B、防止义务（3）注意：特别爱出选择题。如：A、因风浪等因素可以将捕获物带入港口。一俟不能航行的因素停止，应即离开。B、给予人道主义考虑可以提供医药或医护人员。三、对作战手段的限制和对战争受难者的保护（一）限制作战手段和方法的基本原则（二）对作战手段和方法限制的重要内容1、严禁具有过度伤害力和滥杀滥伤作用的武器使用。（1）极度残酷的武器。如达姆弹、霰弹（2）有毒、生化武器A、1972年和1992年的两个公约B、严禁生产、储存和使用生化武器。（3）核武器国际法中没有明确规定严禁使用核武器，只严禁使用生化武器。2、严禁不分皂白的战争手段和作战方法。3、严禁改变环境的作战手段和方法。4、严禁背信弃义的战争手段和方法。《日内瓦公约》规定了四种构成背信弃义的情况：479页。5、海战和空战中的某些特别规则。（1）1977年《日内瓦公约》中的相关规定：480页。（2）商船的地位：480页。（二）对战争受难者的保护：481－482页1、战时平民的保护2、伤病员待遇。3、战俘待遇：务必仔细小心地背。四、战争犯罪（一）纽伦堡审判和东京审判（二）纽伦堡原则：7个。483页。（三）战争犯罪三种类型1、危害和平罪2、战争罪3、违犯人道罪（四）国际刑事法庭1、前南刑事法庭2、卢旺达国际法庭3、正在筹建中的：塞拉里昂法庭、柬埔寨法庭、阿富汗法庭；国际刑事法院

国际私法

第一章

国际私法概述

第一节

国际私法的概念

本书定义：国际私法的定义是以直接规范和间接规范相结合平调整平等主体之间的国际民商事法律关系并解决国际民商事法律冲突的法律部门。

一、国际私法的名称1、法则区别说：最初由意大利巴托鲁斯使用2、私国际法：最被由美国最高法院法官斯托里在《法律冲突论》提出，法国学者福利克斯在《私国际法或冲突法论》中正式采用3、国际私法：德国学者谢夫纳在《国际私法的发展》中一方面使用4、冲突法：荷兰学者罗登伯格最先使用二、国际私法的调整对象1、国际民商事法律关系是国际私法的调整对象国际民商事法律关系指在主体、客体、内容三要素中至少有一个因素与国外有联系的民商法律关系2、国际私法调整国际民商事法律关系：A．间接调整：指明某种国际民商事法律关系应合用何种法律的规范，而不直接规定如何调整权利义务B．直接调整：直接规定当事人的权利与义务的“实体规范”

第二节

国际私法的范围

一、国际私法范围：A．冲突规范是国际私法最基本的规范B．冲突规范以外的但与调整国际民商事法律关系和解决国际民商事法律冲突有关的一些规范纳入国际私法范围本书认为：国际私法应涉及外国人的民商事法律地位规范、冲突规范、国际统一褓私法规范和国际民商事争议解决规范。二、国际私法的规范1、外国人的民商事法律地位规范：是国际私法产生的一个前提，为直接规范和实体规范2、冲突规范：间接规范3、国际统一实体规范4、国际民商事争议解决规范：程序规范或间接规范

第三节

国际私法的渊源

一、国内法渊源A．国内立法B．国内判例C．司法解释二、国际法渊源A．国际条约B．国际惯例

第二章

国际私法的主体

第一节

自然人

一、自然人的国际私法主体资格自然人是国际私法的基本主体。自然人作为国际民商事法律关系的主体资格取决于其所具有的权利能力和民事行为能力二、自然人的国籍1、概念：指一个人属于某一个国家的国民或公民的法律资格解决自然人国籍冲突是国际私法的任务之一2、自然人国籍的积极冲突的解决：A．内国国籍为准B．最后取得国籍为准C．依据或惯常居所所在国国籍为准D．与当事人最密切联系国籍为准

如瑞士我国《民通意见》规定：有双重或多重国籍的外国人以其有依据或与其最有密切联系的国家法律为基本国法3、自然人国籍的悲观冲突的解决一般主张：以当事人住所所在国的法律为其本国法，不能拟定则以其居所所在国的法律为其本国法我国规定：无国籍人合用其定居国法律，未定其合用其住所地国法律。三、自然人的住所1、自然人的住所：一个人以久住的意思而居住的某一处所A．原始住所B．选择住所C．法定住所2、自然人住所的积极冲突的解决：A．其中有一个是内国住所，以内国住所为其住所B．均为外国住所且同时取得，一般以与当事人有最密切联系者为其住所我国规定：当事人有几个住所的，以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的住所为住所3、自然人住所的悲观冲突的解决A．当事人的居所或惯常居所代替住所B．以当事人曾有过的最后住所为其住所，无最后住所则以现在地法作为住所地法我国规定：当事人住所不明或者不能拟定的，以其经常居住地为住所四、自然人的居所：一个人在一定期间内居住的处所

第二节

法人

一、法人的国际私法主体资格1、特性A．是一种社会组织B．拥有自主经营的财产C．独立享有民事权利和承担民事义务二、法人的国籍1、法人国籍的拟定A．成员国籍主义（资本控制主义）B．设立地主义（成立地或登记地）C．住所地主义D．准据法主义E．法人设立地和住所地并用主义我国主张：依据法人的设立登记地来拟定法人的国籍三、法人的住所A．主事务所所在地说B．营业中心所在地说C．章程指定住所说D．重要办事机构所在地说我国规定：法人以它的重要办事机构所在地为住所四、法人的营业所我国规定：当事人有二个以上营业所的，应以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的营业所为准，没有营业所的，以其住所地或经常居住地（惯常居所）为准五、外国法人的认可方式A．国际立法认可B．国内立法认可：一般认可、概括认可、特别认可在我国的认可：外国法人在我国从事民商事活动应得到我国主管机关的认可，未经批准登记，不得开展常驻业务活动

第三节

国家

一、国家的国际私法主体资格特殊性：A．主权者B．在国际民商事法律关系中以当事者和主权者双重身份出现C．以国家名义由授权机关和负责人进行D．以国库财产作后盾E．国家及其财产享有豁免二、国家及其财产豁免1、概念：在国际交往中一个国家及其财产未经其批准免受其他国家的管辖与执行措施的权利2、理论：A．绝对豁免论B．限制豁免论：非主权行为不享有豁免3、我国的豁免观点：A．坚持国家及其财产豁免，反对限制豁免或废除豁免论B．坚持国家自身或者以家国名义从事的一切活动享有豁免C．国有公司或公司是具有独立法律人格的经济实体，不享受豁免D．赞成通过达成国际协议消除分歧E．侵犯中国的国家及其财产豁免权可以采用相应报复措施F．到外国法院特别出庭抗辩不视为接受管辖

第四节

国际组织

一、国际组织的国际私法主体资格1、特点A．具有独立法律人格B．与职能和宗旨有关C．活动范围严格按照有关条约和组织章程的规定D．范围有限，是特殊主体E．享有一定的特权与豁免二、国际组织在国际民商事交往中的特权与豁免内容：A．国际组织及其财产对本地国的司法管辖与执行享有豁免B．国际组织的会所、公文档案不受侵犯C．财产和资产免受搜查、征用、没收、侵夺和其他任何形式的干涉

第五节

外国人的民商事法律地位

一、概述一国赋予外国人在内国一定的民商事法律地位是国际民商事法律关系即国际私法调整对象赖以产生和发展的基础国家元首、外交官员、领事官员、国际组织官员等具有与一般外国人不同的特殊民商事法律地位二、制度1、国民待遇：不涉及政治待遇和不允许外国人享有的特定权利；是互惠并有所限制的国民待遇2、最惠国待遇：互惠不属于最惠国待遇的例外：A．一国给予邻国的特权与优惠B．边境贸易和运送方面的特权与优惠C．有特殊历史、政治、经济关系的国家之间形成的特定特权与优惠D．经济集团内部各成员国互相给对方的特权与优惠3、优惠待遇：是最惠国待遇待遇借以发生效果的事实根据三、外国人在中国的民商事法律地位外国人基于我国国内法、缔结或参与的国际条约以及互惠或对待原则，在我国享有国民待遇、最惠国待遇或优惠待遇。

第三章

法律冲突、冲突规范和准据法

第一节

法律冲突

一、法律冲突的概念和类型1、概念：调整同一社会关系或解决同一问题的不同法律制度由于各自内容的差异和位阶的高低而导致互相在效力上的抵触。2、类型：A．公法冲突：一般合用单边冲突规范B．空间法律冲突、时际法律冲突和人际法律冲突C．平面冲突和垂直冲突二、国际民商事法律冲突的产生和特点1、产生：A．各国民商事法律制度的不同是冲突产生的前提条件B．各国人民之间的正常交往是冲突产生的客观基础C．各国认可外国人在内国享有平等的民商事法律地位D．在一定条件下认可外国民商事法律在内国的域外效力2、特点A．跨国法律冲突B．法律在空间上的冲突C．私法冲突D．平面冲突三、冲突国际民商事法律冲突的解决方法1、冲突法解决方法：用冲突规范指定应合用的法律。传统方法。2、实体法解决方法：制定国内或国际的民商事实体规范来直接拟定当事人的权利与义务

第二节

冲突规范

一、冲突规范的概念1、冲突规范的名称和定义：指明某种国际民商事法律关系应合用何种法律的规范2、特性A．法制合用规范B．间接规范C．结构独特的规范：由范围、系属等元素构成二、冲突规范的结构1、构成一部分：范围、连接对象另一部分：系属、冲突原则尚有一部分：关联词2、连接点：冲突规范借以拟定某一法律关系应合用什么法律的根据A．客观连接点：一种客观实在的标志B．主观连结点：当事人的意思C．静态连结点：固定不变的D．动态连结点：可变的3、系属公式：属人法、物之所在地法、行为地法、当事人合意选择的法律、法院地法、最密切联系地法、旗国法三、冲突规范的类型1、单边冲突规范：直接规定合用某国法律。只规定一个明确的连接点2、双边冲突规范：规定一个可推定的系属，再根据这个系属并结合民商事法律关系的具体情况去推定应合用某法律的冲突规范。3、重叠合用的冲突规范：系属有两上或两个以上，并同时合用某种民商事法律关系的冲突规范。4、选择合用的冲突规范：有两个或两个以上系属，但只能选择其中之一来调整

第三节

准据法

一、准据法的概念和特点1、概念：经冲突规范指定援用来具体拟定民商事法律关系当事人的权利与义务的特定实体法律2、特点：A．必须是通过冲突规范所指定的法律B．可以具体拟定国际民商事法律关系的当事人的权利与义务的实体法C．是依据冲突规范中的系属，并结合有关国际民商事案件的具体情况而拟定的法律二、准据法的选择方法：根据法律性质、法律关系的性质、最密切联系原则、利益分析原则、规则选择、当事人协议、分割方法、有助于判决在国外的认可和执行等八种方法拟定准据法1、区际法律冲突与准据法的拟定我国规定：依照该外国的“区际私法”来拟定准据法，未作规定的，依据最密切联系地原则2、人际法律冲突与准据法的拟定通常作法：由该外国人际冲突法或人际私法拟定，不能拟定合用与案件或当事人有最密切联系地法律3、时际法律冲突与准据法的拟定我的《协议法》规定原则A．法律不溯及既往B．对未决事项新法优于旧法C．合用当时法律无效而合用现在法律有效则合用现在法律D．不得以地方性法规、行政规章为依据E．已作出终审判决的再审案件不合用新法

第四章

合用冲突规范的制度

第一节

辨认

一、辨认的概念：在合用冲突规范时依照某一法律观念对有关的事实或问题进行分析，将其归入一定的法律范畴，并对有关的冲突规范的范围或对象进行解释，从而拟定何种冲突规范合用何种事实或问题的过程由德国卡恩和法国巴丹同时发现二、辨认的依据1、依法院地法辨认说：由德国卡恩和法国巴丹提倡2、依准据法辨认说：法国德帕涅和德国沃尔夫提倡。难自圆其说3、分析法学与比较法说：德国拉贝乐与英国贝克特提出。并不现实4、个案辨认说：德国克格尔主张5、二级辨认说我国尚无规定

第二节

反致

一、反致的类型1、直接反致（一级反致）：A

B2、转致（二级反致）：A

B

C，最后：A

C3、间接反致：A

B

C

A，最后A合用本国法4、包含直接反致的转致：A

B

C

B，最后：A

B5、完全反致（双重反致）：外国法院理论二、反致问题的产生条件：A．反致问题为“系属冲突”B．涉及冲突规范在内的所有法律C．法院地法律接受反致制度我国不采用反致制度

第三节

外国法的查明和解释

一、外国法的查明的概念：指一国法院根据本国冲突规范指定应合用外国法时，如何查明该外国法的存在和内容二、查明方法A．当事人举证证明B．法官依职权查明，无须当事人举证C．法官依职权查明，当事人亦负有举证义务我国规定：法官依职权查明，当事人亦负有举证义务三、无法查明外国法的解决办法A、以内国法取而代之B．驳回当事人诉讼请示或抗辩C．合用同本应合用的外国法相似或类似的法律D．合用一般法理四、外国法的错误合用A．合用内国冲突规范的错误：一般允许当事人依法上诉B．合用外国法自身的错误：其一允许，其二不允许对以上两种情况我国均可对之提起上诉。

第四节

公共秩序保存我国在立法上比较完备，不仅涉及违反我国社会公共利益的外国法律，还涉及违反社会公共利益的国际惯例

第五节

法律规避

一、概念：当事人故意制造某种连接点以避开应合用的对其不利的法律，从而使对自己有利的法律得以合用。二、效力：大多数国家认为非法，不认可其效力三、对象：本国法律、外国法律四、我国的规定规避我国强制性或严禁性法律规范的行为，不发生合用外国法律的效力。

第五章

国际民商事法律合用

第一节

权利能力和行为能力

一、自然人权利能力和法律合用1、自然人权利能力能力概念：涉及一般权利能力和特别权利能力A．一般权利能力：享受权利和承担义务的能力或资格B．特别权利能力：外国人在一般权利能力之外在国内享有的民事权利能力或资格（一般不合用外国法）2、自然人权利能力的法律冲突A．权利能力的开始：一般公认的要件：与母体分离；保有生命B．权利能力的终止3、自然人权利能力的法律合用A．合用有关法律关系的准据法B．合用法院地法C．合用当事人的属人法二、自然人行为能力的法律合用1、行为能力概念：法律确认自然人通过自己的行为从事民事活动，缔结民事法律关系，取得民事权利和承担民事义务的能力。两个条件：达成法定年龄；心智健全能承担自己行为的法律后果2、自然人行为能力的法律冲突A．成年年龄的规定不同B．禁治产制度的规定不同3、自然人权利能力的法律合用A．属人法B．不动产所在地法C．行为地法我国规定：①定居国外的我国公民的民事行为能力，如其行为是在我国境内所为，合用我国法律；②外国人在我国领域内进行民事活动，依其本国法无民事行为能力，而依我国法律有，则认定有民事行为能力；③无国籍人合用定居国法，未定居合用其住所地国法三、法人权利能力和行为能力的法律合用通行作法：合用法人的属人法，即国籍所属国法或住所地法我国规定：外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法，法人的民事行为能力依其本国法拟定。我国法人在我国领域内进行民事活动，必须符合我国法律规定

第二节

法律行为、代理和时效

一、法律行为的法律合用A．根据“场合支配行为”原则合用行为地法B．选择合用法律行为自身的准据法与行为地法C．依尽量使之有效的原则：准据法、行为地法、属人法、法院地法、法律关系成立地法等例外：A．涉及特权特别是不动产合用物之所在地法B．登记行为的方式合用登记地法C．缔结协议的方式合用当事人选择的法律或协议的准据法二、代理的法律合用1、代理内部关系的合用：A．合用协议的法律选择规则B．最密切联系原则C．成立时代理人营业地法或惯常居所2、代理外部关系的合用A．被代理人住所地法或代理内部关系的准据法B．主协议的准据法C．代理行为地法D．混合合用以上方法我国没有规定涉外代理合用三、时效的法律合用A．大陆法系一般合用所属民商事法律关系的准据法B．决不能法系主张合用法院地法我国规定：依冲突规范拟定的民事法律关系的准据法拟定

第三节

物权

一、物之所在地法原则1、理论依据A．主权说B．法律关系本座说C．利益需要说D．方便说和控制说2、物之所在地法的合用范围A．动产与不动产的区分B．决定物权客体的范围C．决定特权的种类和内容D．决定特权的取得、转移、变更和消灭的方式及条件E．决定特权的保护方法3、例外A．运送中的物品的特权关系一般合用送达地法或发送地法B．船舶、飞行器等运送工具的特权关系一般合用登记注册地法或旗国法C．外国法人终止或解散时有关特权关系一般合用法人属人法D．遗产继承目前重要有单一制和区别制，对动产一般合用被继承人的属人法

第四节

债权

一、协议的法律合用1、拟定协议准据法的两种基本理论A．分割论与单一论B．主观论与客观论2、协议准据法的拟定方法A．意思自治原则：肯定明示方式B．客观标志说：协议履行地、协议订立地、当事人住所地、被告住所地、当事人共同国籍国、物之所在地、旗国或登记地、法院地或仲裁地C．最密切联系原则：大陆法系一般采用D．特性性履行方法E．协议自体法我国规定：A．国际条约优先合用原则B．当事人意思自治原则C．最密切联系原则D．国际贯彻补缺原则二、侵权行为的法律合用1、一般侵权行为法律合用A．侵权行为地法B．当事人共同属人法C．重叠合用侵权行为地法和法院地法D．选择合用侵权行为地法、法院地法和当事人共同属人法2、特殊侵权行为的法律合用产品责任准据法的选择：侵权行为地法、最有利原告的法律、与责任最密切联系法律、灵活拟定我国规定：A．侵权行为地法原则：涉及侵权行为实行地和侵权行为结果发生地B．当事人共同属人法C．双重可诉原则D．法院地法原则E．船旗国法原则

第五节

商事关系

商事关系是平等的商事主体基于连续的营业活动建立起来的社会经济关系一、票据关系的法律合用1、票据当事人能力的法律合用：一般规定：当事人的属人法我国规定：票据债务人的民事行为能力，合用其本国法，依照其本法法律为无民事行为能力或者限制行为能力而依照行为地为完全行为能力则合用行为地法2、票据行为方式的法律合用一般规定：取决于行为地法我国规定：汇票本票出票时的记载事项合用出票地法。支票出票时的记载事项，合用出票地法，经当事协议也可合用付款地法；票据的背书、承兑、付款和保证行为合用行为地法律。3、票据追索权行使期限的法律合用我国规定：票据追索权的行使期限，合用出票地法4、持票人责任的法律合用我国规定：票据的提醒期限、有关拒绝证明的方式、出具拒绝证明的期限，合用付款地法5、票据丧失时权利保全程序的法律合用我国规定：票据丧失时，失票人请求保全票据权利的程序合用付款地法二、海事关系的法律合用我国规定的法律合用规则：A．国际条约优先原则B．国际惯例补缺原则C．意思自治与最密切联系原则：协议选择，未选择合用最密切原则D．船旗国法原则：所有权的取得、转让、消灭、抵押权E．侵权行为地法原则：船舶碰撞的损害补偿F．法院地法原则：船舶优先权、在公海上发生碰撞的损害补偿、海事补偿责任限制G．理算地法原则：共同海损理算三、民用航空关系的法律合用我国规定的法律合用规则：A．国际条约优先原则B．国际惯例补缺原则C．航空器国籍法原则：所有权的取得、转让、消灭、抵押权D．法院地法原则：优先权合用、在公海上对水面第三人的损害补偿E．意思自治与最密切联系原则：协议选择，未选择合用最密切原则F．侵权行为地法原则：对地面第三人的损害补偿

第六节

家庭

一、结婚的法律合用1、结婚实质要件的法律合用A．婚姻举行地法B．当事人的属人法C．混合制2、结婚形式要件的法律合用重要形式：民事登记方式和宗教方式我国规定：不管形式要件或实质要件均合用婚姻缔结地法二、夫妻关系的法律合用1、夫妻人身关系的法律合用A．当事人属人法B．属人法和行为地法2、夫妻财产关系的法律合用A．意思自治原则B．属人法原则三、离婚的法律合用1、离婚案件的管辖权：英美法系合用当事人的住所、居所；大陆法系合用当事人的国籍2、离婚的法律合用A．法院地法：英、美B．当事人的属人法C．属人法和属地法相结合：日、泰、多数欧洲国家我国规定：只要被告在我国有住所或居所，我国法院就有管辖权，如被告不在我国境内居住而原告在境内有住所或居所，则原告住所地或居所地法院也有管辖权。离婚合用受理案件法院所在地管辖民诉意见规定：①国内结婚国外定居的华侨，合用婚姻缔结地或一方在国内的最后居所地法院管辖②国外