宪政文明史复旦

宪政文明史 -PAGE5-宪政文明史导论宪法（根本法）词源普通法律，《尚书》：“监于先王成宪，其永无愆”动词，公布法律，《康熙词典》效法，仿效，《中庸》：“祖述尧舜，宪章文武。”Constitution（拉丁语，国王诏令）现代意义来源于日本，突出内容为保障人民权益。立宪主义意义上的宪法：一个国家存在的议会通过的限制政府权力，保障公民权益的法律。根本意义的宪法：一个国家具有的成文的宪法典，具有最高法律地位、效力。宪法是国家的根本法宪法作为国家法律体系的组成部分，具有普通法律的本质特征。宪法自身的特点：内容：宪法是国家的根本法，规定的是国家最根本、最重要的问题；普通法律往往只涉及国家生活或社会生活中某一方面的重要问题，是宪法某一方面规定的具体化。效力：宪法具有最高法律地位和效力，是制定普通法律的依据，宪法是一切国家机关、社会团体和全体公民的最高行为准则。制定和修改：制定和修改宪法的机关往往是特别成立的；通过或批准宪法或者其修正案的程序，一般要求由制宪机关或国家立法机关成员2/3以上或3/4以上的多数表决通过才能颁布施行，而普通法律只要求立法机关成员半数通过即可。宪法规范是具体的行为准则，宪法规范是普通法律规范的依据。基本法律。宪法渊源宪法典：将一国最根本、最重要的问题，由一种有逻辑、有系统的法律文书加以明确规定而形成的宪法宪法性法律：又称宪政法规，一国宪法基本内容不是同一规定在一部法律文书之内，而是由多部法律文书表现出来的宪法，即法律规则的总称宪法判例：由司法机关在审判实践中逐渐形成并具有宪法效力的判例宪法惯例：又称宪典，指在国家实际政治生活中存在，并为国家机关、政党及公众所普遍遵循，且与宪法具有同等效力的习惯或传统等。国际条约：国际条约是国际法主体之间就权利义务关系缔结的一种书面协议，它能否成为一国的宪法渊源，取决于该国的参与和认可宪法权威著作：阐述宪法原理、宪法精神的著作宪法分类成文宪法&不成文宪法成为宪法是指由一个或者几个规定国家根本制度和根本任务的宪法性法律文件所构成的宪法典，如：《美利坚合众国宪法》（世界历史上第一部成文宪法）、法国1791年宪法（欧洲大陆上第一部成文宪法）不成文宪法则是不具有统一法典的形式，而且散见于多种法律文书、宪法判例和宪法惯例的宪法。英国是典型的不成文宪法国家。刚性宪法&柔性宪法刚性宪法是指制定、修改的机关和程序不同于一般法律的宪法。柔性宪法是指制定、修改的机关和程序与一般法律相同的宪法。资本主义宪法&社会主义宪法资本主义宪法建立在资本主义私有制基础之上，确立资产阶级专政。社会主义宪法建立在社会主义公有制基础之上，确立人民当家作主。宪政（立宪主义）constitutionalism（一）概念：以宪法为前提，以民主政治为核心，以法治为基础，以限制与规范国家权力为手段，以保障人权为目的的政治形态或政治过程。特征：（1）宪法实施是建立宪政的基本途径（2）建立有限政府是宪政的基本精神：宪政要求一切公共权力的合法性都根植于宪法之中，权力必须来自于宪法，不能超越宪法规定的界限。建立有限政府是宪政的基本精神，具体表现为宪政的两个原则：公共权力是人们通过宪法授予的，不得行使宪法没有授予的和禁止行使的权力；公共权力不得侵犯宪法所规定的公民的基本权力，并要保障这些权利的实现。按照宪法规定产生政治制度，是宪法规定和宪法应用的结合。宪政史内容，宪法是形式。三要素：民主、法治、人权人民主权，宪法至上，宪法本身的合法性，宪法本身的稳定性（要求）立宪主义内容：一种治理国家的思想和方式。精髓为保障社会生活中的每一个都有尊严的活着。宪政的前提是制宪，制宪的水平在一定程度上体现宪政水平。良宪：正当性（主体合法，程序民主）；社会适应性（法和社会现实，反映社会方向）；规定性（具有实施基础）宪法的实施⊙宪法的执行和宪法的适用⊙宪法的遵守宪法的执行是指国家代议机关和行政机关贯彻落实宪法；宪法的适用指国家司法活动中贯彻落实宪法；宪法的遵守指一切国家机关、社会组织和公民个人严格按照宪法规定进行活动。司法适用性：将宪法规范作为解决当事人之间纠纷的直接法律依据。宪法司法化:宪法实施监督保障：宪法保障制度、宪法监督制度、违宪审察制度、宪法诉讼制度。（主体：全国人大及常委会）违宪审察模式：司法审察（美：被动客观）；立法审察（英、社会主义：权威，不自觉）；专门审察（法）马伯里诉麦迪逊案开创违宪审察制度违宪审察形式：宪法诉讼（宪法法院），积极审察，消极审察卢梭的宪政思想法国大革命的精神导师《社会契约论》《论人类不平等的起源和基础》认为整体的力量保护和保障每个结合者的权利和自由，每个人需要毫无保留地将自然权利给共同体。公意（主权就是执行公意，主权者有所有组成共同体的人组成）既维护政治社会稳定又实现个人意志，完整论证人民主权学说。主权不可分割不能转让，不能被代表。提倡立法权高于行政权和司法权，政府是人民的办事员，不是人民的主人，本身不具有主权性质。杰弗逊的宪政思想激进派，亲法派，州权派，倾向于个体，强调人权和公民对政治的参与《独立宣言》起草人，受自然法理论影响提出天赋人权和政府合法性命题：人人生而平等，有生命和追求幸福的权利政府目标是保障天赋权利，否则就失去了存在的正当性。政府官员产生要由人民同意，政府权力产生要通过人民立宪来委托。共和政府两大原则：主权在民；治权分立与平衡。认识到公民素质与民主社会的密切联系。汉米尔顿的宪政思想保守派，亲英派，联邦派，倾向于整体《联邦党人文集》（合著）自然状态：一些人反对一些人的战争状态疑虑多数人的专横，推崇精英政治，分权（横向三权分立，纵向中央与地方）主张削弱立法权，加强行政权，消除假借人民意志进行立法腐败。参众两院共同行使立法权体现立法机构内在制衡。要有效张扬司法权。近代宪政思想的成熟约翰·密尔的宪政思想19世纪英国自由主义思想家《论自由》《代议制政府》近代宪政思想同现代宪法思想的转变的标志性人物修正功利主义理论，使之成为现代宪政思想的基础（个人的快乐以他人的快乐幸福为前提，好政府的标准时人民的智慧和美德被促进的程度）提出自由主义理论，国家不能用放任主义实现公民自由，应通过积极行动保证大多数人的幸福。推崇代议制，认为其不仅维护个人权利，也有助于提高人的智慧和美德。贡斯当的宪政思想《立宪主义与政治的意志》《古代人的自由和现代人的自由》在坚持人民主权前提下强调个人权益不可侵犯，主权有限度；承认个人的独立和存在。古代人直接参与公共事务决策但必须服从绝对权威，过于政治化；现代人享有自由，但不直接参加公共事务决策，过于私人化；制度要尊重公民个人权利和公民影响社会公共事务权利。代议制是必要的，推崇政党政治。托克维尔德宪政思想对美国宪政实践的总结《旧制度和大革命》《论美国的民主》民主制度背后的哲学观点是个人主义，肯定个人主义四喜那个，美式民主将在全世界实践。民主制度有缺点（大多数人的暴政），之后粗尊重少数的原则，从精神和制度克服这一问题；精神上正确理解自利原则，不能只看眼前，要长远，政府有责任对人民进行道德教育。近代宪法的产生近代宪法产生的历史必然性经济上具备制度根本性的条件（平等、商品等价交换），资本主义经济关系奠定宪法产生的前提。政治上具备制定根本性的条件，代议民主制的出现。思想文化上，资产阶级启蒙思想对古代自然法学说的继承和发展，三权分立，自然法。形势上具备制定宪法的条件，商品经济的发展带来民事法律规范的发达，法律职业共同体出现。英、美、法三国宪法产生英国宪法13世纪大宪章，最有渊源；17世纪资产阶级革命之后1215《自由大宪章》重申贵族权利，对王权进行一定限制1628《权利请愿书》强调大宪章对王权的限制和对臣民权利的承诺；1679《人身保护法》建立独立的司法制度1689《权利法案》限制王权，议会至上，实行君主立宪制，标志君主立宪政体的确立1701年《王位继承法》王位继承人与王权置于法律范围内，保证议会制度。1911《议会法》削弱上院权力，扩大下院权力。1918《人民代表法》英国第一部选举法渐进性、妥协性、无成文宪法典，长期积累和充实，柔性宪法。美国宪法世界上最早的成文宪法，早期的州宪法证明启蒙主义思想，可用于实践。《独立宣言》确立人民主权原则。一篇序言，七条正文。1791年宪法前十条修正案（权力法案）一类关于个人自由权利（宗教信仰、言论出版、请愿集会、自带武器）；一类是公平诉讼权利；第三类是关于联邦与各州分权，联邦的权力是宪法明文规定的。美国宪法奠定了美国法律的基础。法国宪法欧洲大陆最早的成文宪法《人权宪法》是法国历史上第一个宪法性文件，揭开了法国近代宪政的序幕。理论基础：三权分立，天赋人权，核心是人民权力及保障，提出了具有普遍意义的人权观点。1791年宪法体现三权分立，君主立宪思想。现代宪政文明的发展近代宪法是资产阶级民主革命争取民主、自由的产物。现代宪政思想社会民主主义思潮不仅关心政治民主，还有经济的民主把平等、公正放在与自由同等的地位，社会先要给予个人尽可能平等的地位和机会，再展开自由竞争。政治：普选权；经济；决定分配；社会；平等地位积极自由观，机会和资源是自由的组成部分。强调国家队社会和经济生活的干预，强调政府创造公民受自由权利的物质条件和社会条件。个人主义的复兴对法西斯的反思，国家干预的缺点显现。哈耶克的宪政思想《通向奴隶之路》《自由宪章》《法律、立法和自由》个人主义以最明确的方式维护个人自由，重视、尊重个人为人。只有法律才能维护个人不受他人强制意志支配。法制执法的特点：一般性、确定性、平等性宪政的两大基本原则：有一部彰显自由主义精神的宪法。分权。罗尔斯的宪政思想《正义论》正义不允许牺牲一部分人的自由以满足其他人的幸福公民的政治权利具有优先性，以个体主义为基础，人人有不可侵犯的自由权利，通过再分配使人人具有平等的地位。现代宪法的产生魏玛宪法第一部把社会权利写入文本意义的宪法，标志着现代宪法的诞生目的：建立议会制共和国，加强联邦权利。强调联邦的权力，赋予联邦极大权力。共和政体，分权原则，总统被赋予广泛权力。对公民权利义务做了全面、详细规定，增加所谓社会主义的条文。对社会、经济生活做了专门规定，对私有制进行限制，被称为“经济宪法”，首次将人权从政治扩大到经济领域，实现人权由自由权向经济权转化。强调国家积极干预社会经济生活，保障人民享有平等的经济权利。罗斯福新政的宪政意义强调联邦政府在经济生活的积极干预，给联邦更大权力，也承担了重大社会事务的责任，把经济权利放在与政治同等的民主权利中。第四章：世界宪政文明与中国宪政建设第一节中国宪政史立宪救国论（价值目标），把国家富强放在第一位，牺牲了人权、民主，限制国家权力的原则。清末立宪与北洋军阀政府和南京国民政府的宪政1908《钦定宪法大纲》君上大权14条，臣民权利和义务9条1911《重大信条》19条《钦定宪法大纲》是中国历史上第一个宪政性文件，使皇权受到一定限制，反应了清廷救亡的愿望。《中华民国约法》（贿选宪章）中国第一部正式宪法，为以后制宪提供可参考文本。《中华民国训政时期约法》《五五宪政》（未生效）《中华民国宪法》1946资产阶级民主共和国宪政《中华民国临时约法》中国历史上具有资产阶级性质的宪法性文件，开创中国资产阶级民主的新局面，以根本大法的形式废除了封建君主专制。孙中山的宪政思想“五权宪政论”既吸收西方宪政文明合理成分，又继承了中国传统政治文明的合理内容立法、行政、司法、考试、监察人民有权主权在民；人民有选举、罢免、创新、复决权；人民有一系列人权政府有能。管理政府的人是专家五权分立。权能分治（政权交到人民手里，治权交到政府手里）回避了阶级概念，认为人民是“阿斗”新民主主义宪政《中华苏维埃共和国宪法大纲》中国历史上第一部人民民主的宪法性文件；《陕甘宁边区施政纲领》首次提到“人权”，提出“三三制”政权组织原则（共产党占1/3，其余2/3给其他党派）《陕甘宁边区施政原则》为制定共同纲领打下了基础社会主义宪政一）《共同纲领》《中央人民政府组织法》二）1954年宪法，第一部社会主义宪法，以人民民主主义专政理论为指导，《共同纲领》为基础三）1975年宪法，指导思想：以阶级斗争为纲，党政不分，设革委会，取消检察院，取消国家主席。四）1978宪法。开始纠正75宪法的错误，坚持“二个凡是”，坚持阶级斗争，保留革委会五）1982宪法。99年修正案提出“依法治国”，04年修正案“人权”入宪，私有财产。第二节当代中国宪政建设人民民主专政1、人民民主专政是由我国国体规定的2、人民民主专政是无产阶级专政，社会主义国家性质共产党领导下的多党合作和政治协商制度1.政协不是国家机关，而是政治形式组织，统一战线的重要部分2．职能：政治协商，民主监督，参政议政3.十六字方针：长期共存，肝胆相照，荣辱与共，互相监督人民代表大会制度国家一切权利属于人民；人民通过选举产生代表组成全国人大和各级人大作为行使国家权力的机关；其他国家机关由人大产生，受人大监督，对人大负责；在人大制度下坚持中央统一领导，发挥地方积极性、主动性选举制度1、内涵：选举代表和国家工作人员；普选：有一套法律规范作指导。79年选举法直接选举扩展到县，等额选举改为差额选举，为记名投票；人口特少的少数民族也要有一名全国人大代表，以各种方式对候选人宣传直选两个“过半数”：参加选举的选民超过该地区选民的半数；候选人获得参加选举的选民的半数票。10年修正：城乡同比；增加基层代表的比例；设秘密写票处；避免身兼两地的人大代表，应当组织候选人与选民？？，进一步加大贿选惩罚。2、我国选举制度的基本原则：1）选举权的普遍性；2）选举权的平等性；3）直接选举与间接选举结合；4）无记名投票；5）差额选举；6）保障选举权民族区域自治制度强调民族自治地乃是中华人民共和国不可分割的一部分，自治机关是中央统一领导下的地方政权机构；以少数民族聚居区位基础，是民族自治与区域自治的结合；自治机关行使自治权自治机关指民族地方的该级人民代表大会和人民政府，自治区、自治州、自治县（民族乡不是）自治机关的民族化（干部队伍、文字语言、民族习惯）。自主权：自治性立法权：自治条例、单行条例（自治条例可变通执行国家法律，对上级命令停止执行）；自治性行政权：保证少数民族当家做主管理本民族事务的权利，促进了少数民族地区经济发展。特别行政区制度特别行政区是中华人民共和国不可分割的一部分，高度自治，直辖于中央人民政府。全国人大常委会制定、修改基本法，中央任命行政长官。高度自治：铸币权、出境管理权、独立的终查权、行政管理权、立法权、独立的司法权和终审权。行政长官领导的政府为主导保持原有的资本主义制度和生活方式不变，保持原有的法律基本不变。港人治港、澳人治澳经济制度内容强调公有制是基础，土地为国有或集体所有社会主义公共财产神圣不可侵犯（1982年）公民合法私有个人财产权不可侵犯（2004年）中国宪法实质上一直保护公民合法私有财产精神文明建设（与以德治国相对应）强调其为社会主义重要组成部分物质文明是基础，精神文明提供智力支持，精神动力，思想保证内容：教育科学文化建设；思想道德建设；理想健身；中国特色社会主义建设；以德治国（法治的体现）公民基本权利和义务82年增加人格尊严不受侵犯，权利自由部分平等权政治权利和自由选举权和被选举权言论自由和出版自由集会、游行和示威自由结社自由批评、建议、申诉、控告