4.2 合同订立的形式

《园林工程招投标与合同管理》主讲：饶秀俊4.2合同订立的形式【知识结构简图】合同的成立合同的条款缔约过失责任合同成立的一般方式合同成立的特殊方式合同的其他条款书面形式合同成立的地点承诺合同成立的时间要约合同的形式合同成立的时间和地点合同成立的方式合同的一般条款其他形式口头形式缔约过失责任的构成要件缔约过失责任的类型一、合同的订立：（一）合同成立的一般要件：1.订约主体为两个或两个以上当事人2.须对合同的主要条款经过协商一致达成协议（二）合同当事人：自然人，法人或者组织。但都应当具有与订立合同相应的民事权利能力和民事行为能力。二、合同订立的形式是指当事人之间采用语言对话而非文字表达的方式订立合同。如果法律没有特殊规定、当事人之间没有明确约定，当事人之间均可以采取口头的形式订立合同。（一）口头形式

优点：简便易行、快速高效，而且还成本低廉。缺点：一旦当事人发生纠纷，由于口说无凭，难以证明合同的存在，也难以查明合同的详细内容。二、合同订立的形式

裕达公司因施工需要，急需一批花岗岩石材，于是该公司采购科科长给乾坤石材加工厂电话，要求乾坤石材加工厂马上送一批花岗岩石材到裕达公司。双方在电话中对石材的数量、和单价等达成了一致意见。乾坤石材加工厂送货，裕达公司以“双方未正式签署正式的合同”为由拒收。该案例中，裕达公司的理由是否成立？【案例分析4.2-1】提示：合同的本质是各方当事人意思表示一致，如果没有法律特别规定或者当事人特别约定，采取何种形式订立合同不影响合同成立的认定。上述案例是买卖合同，当事人并没有约定必须签署正式的合同书文本；双方通过口头的形式已经对合同主要条款达成一致意见，所以该合同成立，裕达公司应当履行该合同。【案例分析4.2-1】《合同法》第11条对合同的书面形式作了明确规定，即“书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。”实践中，书面形式是当事人最为普遍采用的一种合同约定形式。（二）书面形式

下列两种情形，合同应当以书面形式：（1）法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。（2）当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。

其他形式，是指采用除书面形式、口头形式之外的方式来表现合同内容的形式，如推定形式、默示形式等。（三）其他形式

其他形式推定形式默示形式既没有语言也没有行为没有语言，有行为推定形式：

即当事人未用语言、文字等表达其意思表示，但其行为已经表明双方不仅形成了合同关系，而且已经在履行合同。举例：行人向出租车招手，出租车停车，因为有了行为，所以是推定形式；（三）其他形式

默示形式：当事人还可以采用沉默的方式为意思表示，进而使合同成立。注意：以沉默的方式进行意思表示，通常只能在法律有直接规定或当事人有明确约定的情况下才能适用。举例：12岁小孩购买一套房屋，房产商向其父母催告，父母啥都没做，因为既没有行为也没有语言，所以是沉默形式，拒绝（三）其他形式

甲向乙邮寄了一封信件，要求以2000元价格购买乙正在使用的电脑，并声明：若乙在20日内不提出异议即视为接受。乙收到该信件后不置可否。一个月后，甲登门，要求付款提货，遭乙拒绝。请问，乙是否应该交付电脑？【案例分析4.2-2】提示：根据合同形式规则，除非当事人之间有特别约定或者法律特别规定，单纯的沉默不构成接受或者同意他人的意思表示。在本案例中，甲的行为构成要约；但由于双方并无相关约定或者管理，乙的沉默不构成承诺，故合同未成立，乙也没有义务交付电脑。三、合同的主要条款

指合同的主要内容，是明确当事人双方权利义务以及经济责任的根据。由当事人约定。一般包括：（1）当事人的名称或者姓名和住所；（2）标的；（3）数量

（4）质量；

（5）价款或者报酬；（6）履行期限、地点和方式；

（7）违约责任；（8）解决争议的方法。名称：指法人或者其他组织在登记机关登记的正式称谓；姓名：指公民在身份证或者户籍登记表上的正式称谓。住所：对公民个人而言、是指其长久居住的场所；对法人和其他组织而言，是指其主要办事机构所在地。1、当事人的名称或者姓名和住所2、标的指合同当事人之间权利义务所指向的对象，也就是合同法律关系的客体。合同的标的必须明确、具体、肯定。合同的标的可以是物，也可以是劳务、技术成果等，只要不是法律禁止的，都可以成为合同标的。3、数量指以数字方式和计量单位方式对合同标的进行具体的确定，也就是衡量标的轻重、多少、大小、面积及容量的尺度。国家有规定的，应执行国家的规定；国家没有规定的，由当事入协商确定。合同中数量要清楚，计量单位要明确，不可含混不清，切忌使用含糊不清的计算方法。4、质量：质量：指以成分、含量、纯度、尺寸、精密度、性能等来表示合同标的内在素质和外观形象的优劣状态。例如：产品的品种、型号、规格和工程项目的标准等。质量条款由当事人约定，应符合国家有关规定和标准化要求。5、价款或者报酬价款或者报酬，又称价金，是指当事人一方履行义务时，另一方当事人以货币形式支付的代价。在合同标的为物或智力成果时，取得标的物所应支付的代价为价款；在合同标的物为行为时，获得劳务所应支付的代价为报酬。价款或者报酬一般由当事人在订立合同时自由约定、但是如果属于政府定价的，必须执行政府定价。如果有政府指导价的，当事人必须在政府指导价规定的幅度范围内确定价格6、履行期限、地点和方式履行期限：是指当事人履行合同义务的起止时间。履行地点：是指当事人按合同规定履行义务的地方，即在什么地方交付或提取标的。履行方式：是指当事人采取什么样的方式履行自己在合同中的义务。合同履行的方式是多种多样的,根据合同的不同内容而有差异。

7、违约责任违约：是指当事人没有按照合同约定的标的、时间、地点、方式履行义务的行为。违约责任：是指合同当事人不履行或者不完全履行合同约定的义务所引起的法律后果，即应当承担的法律责