《合同法学》案例阐释教学课件

《合同法学》案例阐释

代中现副教授律师666666《合同法》(第二版)王利明/王轶/房绍坤ISBN：9787300039800出版社：中国人民大学出版社版次：2007-04市场价格：42.00法律体系概览图英美法系〔判例法、衡平法〕大陆法系〔条文、法典〕包括公法和私法、实体法和程序法

宪法、行政法〔行政复议法、行政诉讼法、行政监察法〕公法刑事法〔刑法〔实体法〕、刑事诉讼法〔程序法〕〕

经济法〔反垄断法、不公平竞争法、银行法、劳动法等〕

民事法〔民法〔实体法〕、民事诉讼法、仲裁法〔程序法〕〕私法商法〔公司法、证券法等〕国际法〔国际公法、国际私法、国际经济法、国际商法〕

合同法在民法体系中的位置

物权法财产权法知识产权法合同法债权法民法侵权法人格权法人身权法：身份权法

第一节合同与合同法一、合同合同是指平等主体的自然人、法人或其他组织之间设立、变更或终止民事权利义务关系的意思表示一致的民事法律行为〔协议〕。1、概念2、法律特征一、合同是一种民事法律行为〔不包括非法律事实中的行为，如宴请之约、打赌之约〕二、合同是双方或多方意思表示一致〔平等、自愿的根底上；区别于行政合同、劳动合同；区别于单方法律行为，如订立遗嘱、对无权代理的追认、债务的免除等〕三、合同以产生、变更和终止民事权利义务关系为内容；四、合同针对的是财产流转关系〔如物权、债权、知识产权等；不包括人身关系婚姻、收养、抚养、赡养〕3、合同类型(补充)一、转移所有权的合同买卖合同；供用电、水、气、热力合同；赠与合同；借款合同；二、转让使用权的合同租赁合同；融资租赁合同；专利实施许可合同；三、提供效劳的合同

承揽合同；

建设工程合同；

运输合同；

保管合同；

仓储合同；

委托合同；

3、合同类型(补充)技术合同〔转让、开发、效劳、咨询〕；行纪合同；居间合同；四、提供担保的合同保证合同；抵押合同；质押合同；定金合同；4、市场经济与契约精神一诺千金！第二节合同法的概念、性质和根本原那么我国春秋战国时期法家慎到：“法非天降，非地生，发于人间，符合人心而已。”《中华人民共和国合同法》于1999年10月1日起实施，共23章，428条，包括总那么、分那么和附那么，此前的《经济合同法》、《涉外经济合同法》和《技术合同法》同时废止。秩序、公平、正义与效率！一、合同法的概念是调整合同关系的法律标准的总称。包括合同订立、成立、生效、变更、撤销和违约责任等问题。二、《合同法》的法律性质1、属于私法性质，“私益”〔公益〕、“意思自治”〔政府干预〕2、属于任意法〔强制法〕，“引导性标准”〔强制性标准〕3、以市民社会为功能范域，包括个人的衣食住行；市民社会的生产、分配、交换和消费；1、自由原那么；“天赋人权”、“人生而自由”、“意思自治”、“合同自由”；2、公平原那么；“给付与对待给付的等值性”〔约因consideration〕,“风险分配的合理性”〔如在承揽、保管、仓储、运输和行纪合同中风险承担由原来的“所有人主义”改为“交付主义”；3、老实信用原那么；“帝王条款”、“市场道德”、“伦理价值和社会道德理想”的保障4、公序良俗原那么；“善良风俗”、“公共秩序”。三、合同法的原那么〔价值理念〕第三节合同的订立一、合同订立的根本要求〔一〕合同的订立的涵义〔二〕合同订立的根本要求：合同的订立是指当事人双方为明确相互之间的权利义务，而进行协商、达成一致的法律行为。老实信用原那么；公平、自由协商原那么；公序良俗原那么，依法订立原那么。二、订立合同的方式〔要约与承诺〕(一)要约要约是指希望和他人订立合同的意思表示。１、要约必须具备的条件要约内容具体确定；说明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束；

2、要约的法律后果要约到达受要约人时生效；要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达；要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。3、要约生效后具有法律约束力其法律约束力表现在：一是要约一经生效，要约人不得随意撤销或者变更要约的内容；二是受要约人一旦完全接受要约〔承诺〕，合同就成立了，本体效力；4、要约的失效有以下情形之一的，要约失效拒绝要约的通知到达要约人；要约人依法撤销要约；承诺期限届满，受要约人未作出承诺；受要约人对要约内容作出实质性变更；5.要约与要约邀请的区别

〔ThedifferencebetweenOfferandOfferInvitation〕

要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示，又称要约引诱。几种常见的要约邀请：〔1〕寄送的价目表;〔2〕拍卖广告;〔3〕招标公告;〔4〕招股说明书;(5)商业广告〔符合要约规定的视为要约〕。〔二〕承诺承诺是指要约的相对人〔受要约人〕完全同意要约的意思表示。承诺于要约指定的期限或者合理的期限内到达要约人时生效。1、承诺的内容〔承诺有效成立的必备条件〕承诺内容应当与要约内容一致；受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约；有关合同的标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。2、承诺的效力承诺通知到达要约人时生效；承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约要求作出承诺行为时生效；承诺生效时合同成立；承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人；

3、逾期承诺和承诺的延迟(1)逾期的承诺〔LateAcceptance〕A.是指受要约人逾期做出的承诺；B.迟到的承诺原那么上视作新要约；C.作为例外，如要约人及时通知承诺有效的，合同成立。(2)延迟的承诺〔DelayingAcceptance〕A.是指受要约人于承诺期内发出承诺，但由于第三人原因或其他情形导致承诺逾期到达要约人；B.承诺延迟原那么上有效；C.作为例外，如要约人及时通知因逾期而不接受的，为新要约。4、承诺的方式★承诺必须由受要约人做出。★承诺应当以通知的方式做出。承诺通知可以是口头形式或者书面形式，还可以通过行为做出承诺。10月5日，某电器商行向国外某著名品牌音响代理商发函，并列明各项条件，注明如同意，请于收到信函后7日内函复告之。由于此音响为马来西亚组装，受东南亚金融危机的影响，开工缺乏，代理商又没有存货准备，因而一时又无法组织起货源，所以代理商10月10日收到信函后没有立即答复。直到10月19日，也就是其接到信函后的第9天，代理商得知供货有保证后，才函复电器商行同意其一切条件，并按期交货。然而，按正常情形此函已不能及时到达要约人，因此，代理商于当天又向电器商行发了一个电报，将情况作了解释与说明。此电当天到达。10月22日，商行受到承诺函。然而，由于销售市场的变化，商行已不准备再订购这批音响了，遂没有答复。而代理商却认为该承诺已生效，便开始发货，商行拒收，双方遂起纠纷。案例一案例一分析对本案的正确表述是：★代理商的承诺未生效，因为该承诺不是在承诺有效期内作出的；★代理商的承诺未生效，因为本案中的电报不构成对承诺的通知；★代理商的承诺应视为新要约；★商行没有通知代理商其不接受该迟到承诺的义务；5、合同的成立与生效

A.绝大多数合同，成立即生效；

B.有些合同成立并不意味着当即生效：法律法规规定须批准登记的；合同附生效条件和期限的。(subjecttofinalconfirmation)

当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。

C.以下合同虽然成立，但不能生效：未经批准的；生效条件未能成就的；可撤销的合同被撤销，合同自始无效。第四节缔约过失责任一、概念：缔约过失责任是指当事人在订立合同过程中,一方当事人因主观过错，违反老实信用原那么，给对方造成损失而应当承担的赔偿责任。1、缔结合同过程中产生的责任〔违反的不是合同义务，而是基于诚信原那么产生的法定义务；合同之债与法定之债〕；二、缔约过失责任具有以下特征：缔约过失责任具有以下特征：2、是对信赖利益损失的保护，民法“无损失，无责任”3、缔约过失发生期间：始于要约生效，止于合同成立。三、缔约过失责任的构成要件：1、缔约当事人违反先合同义务〔双方因缔约关系而产生的协助、告知、保密、照顾、注意、保护及其他依诚信原那么和交易习惯产生的义务〕2、缔约相对人遭受损失；缔约过失责任的构成要件：3、违反先合同义务一方有过错〔成心：明知却希望或放任；过失：应当预见，但由于“疏忽大意”或“轻信可以防止”〕4、行为与损害之间存在因果关系4、缔约过失责任产生的主要类型：1、假借订立合同，恶意进行磋商；2、成心隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；3、泄露或不正当地使用商业秘密；4、有其他违背老实信用原那么的行为。5、缔约过失责任的赔偿范围《合同法》第42条仅规定了应承担赔偿责任,对范围未作明文规定.1.赔偿的数额不超过履行利益；2.直接损失〔订立合同支出的费用包括邮电、交通、考察、差旅等合理费用；准备履行合同所支出的费用；上述费用的利息损失〕；3.间接损失限于丧失与第三人订立合同时机所产生的损失〔客观可以预见的范围〕.第五节合同形式和主要条款１、合同形式书面形式；口头形式；其他形式２、合同主要条款３、格式合同第六节效力未定的合同一、效力未定合同的含义二、效力未定合同的种类〔一〕限制民事行为能力人订立的与其年龄、智力、精神状况不相适应的合同〔二〕无权代理订立的合同〔没有代理权、超越代理权或代理权终止；相对人：催告1个月期限内追认，撤销权〕〔三〕无处分权人订立的合同〔四〕自己代理和双方代理订立的合同第七节表见代理订立的合同一、表见代理的含义表见代理：是指代理人虽不具有代理权，但具有代理权的外表要件，这些外表要件足以使得无过错的相对人有理由相信其有代理权，从而订立合同，而由被代理人承担法律后果。案例：A公司业务员甲常年负责A公司与大客户B公司的业务往来，08年7月1日A公司开出了甲，但未及时告知B公司。7月10日，甲又以A公司名义与B公司签订了一份合同，并按照通常做法提款后逃匿，B公司要求A公司履约，A认为该合同与己无关，予以拒绝。1、A公司不承担责任；2、A公司应与B分担损失；3、A公司应承担主要责任；4、A公司应当承担签约后果；

二、表见代理的构成1、行为人无代理权，但以本人名义订立合同；2、第三人善意且无过失，与行为人订立的合同合法；3、第三人有理由相信行为人有代理权。(1)行为人与被代理人间存在雇佣关系，但由于种种原因被代理人未将二者雇佣关系终止的事实公告或行为人手中仍持有雇佣关系存在的法律文件；(2)行为人与被代理人间曾存在授权委托关系，但由于种种原因，授权结束后行为人仍持有被代理人的代理证明文件；如盖有合同专用章或公章的空白合同书、空白授权委托书等。注意:不构成表见代理的两种情形1、盗用他人介绍信、盖有合同专用章或公章的空白合同书、空白授权委托书签订的合同；2、借用他人介绍信、盖有合同专用章或公章的空白合同书、空白授权委托书签订的合同；〔共同诉讼人；连带责任人〕第八节无效合同一、无效合同：是指虽然经当事人协商成立，但因不符合法律要求而不予成认和保护的合同。自始无效；确定无效；当然无效〔即无论是否经过法院、仲裁庭确认都是无效的〕；二、导致合同无效的事由〔一〕行为人不具有行为能力的合同自然人民事权利能力〔始于出生，终于死亡〕和民事行为能力1、完全行为能力〔18周岁以上，精神正常；16-18周岁特殊规定，如《劳动法》童工的规定下限为16周岁而非18〕

2、限制行为能力：〔1〕年龄10周岁以上不满18〔16〕周岁的；〔2〕不能完全识别自己的行为；3、无行为能力：〔1〕年龄不满10周岁的；〔2〕完全不能识别自己的行为；注意：以下合同为有效合同(1)无行为能力人纯获利益的合同〔如，1周岁的孩子接受赠与〕〔2〕无行为能力人处分零花钱的合同行为〔8周岁孩子花3元钱买个冰糕〕。除以上两种行为外，其余行为都无效。

〔二〕意思表示不真实的合同1、一方以欺诈、胁迫手段订立的合同，且损害国家利益的；如，甲〔国有企业〕与乙〔私营企业〕订立合同，乙欺诈甲，致甲损失10万元，合同效力如何？A效力待定；B无效；C可变更、可撤销；D有效2、双方恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的；如，卖方代理人甲为获得回扣，与买方乙合谋，将卖方的标的物价格压低卖给乙；又如，在招标和投标过程中的，投标人恶意串通，压低标价达成的合同；〔三〕内容违法的合同1、以合法形式掩盖非法目的的合同如，订立假的买卖合同，目的是逃避法院的强制执行；订立假的房屋租赁合同以逃避税收等。2、损害社会公共利益如，从事犯罪或为帮助犯罪订立的合同；为了“包二奶”而订立的赠与合同，损害公序良俗。如，甲乘客〔老烟民〕，乙商贩在火车车厢叫卖：“大中华，10元一条”；甲欣然买之，经查为假烟。3、违反法律、行政法规的强制性规定如，违反国家限制经营、特许经营以及禁止经营的合同；4、合同中的以下免责条款无效：〔1〕造成对方人身伤害；〔2〕因成心或者重大过失造成对方财产损失。三、合同无效的法律后果〔一〕返还财产〔二〕折价补偿〔不能返还或没有必要返还〕〔三〕赔偿损失〔过错为条件〕〔四〕收归国库所有或返还第三人第九节可变更、可撤销的合同一、可变更、可撤销合同的概念：是指行为人的意思与意思表示不一致或意思表示不自由，导致非真实意思表示，法律并不使由此订立的合同绝对无效，而是赋予表意人以变更或撤销的权利。二、可变更、可撤销合同的种类〔1〕受欺诈订立的合同构成：A一方主观上有欺诈的成心；B客观上实施了欺诈行为；C由于该欺诈行为诱使对方陷入错误认识；D由于错误认识而做出了违反其真实意思表示的行为。如，甲欲买一幅古画，乙方将赝品说成真迹，达成了交易。〔2〕受胁迫订立的合同；精神胁迫和身体胁迫〔非法的〕可变更、可撤销合同的种类〔3〕乘人之危；〔经济上濒临破产、生命危险、健康恶化等危难；趁火打劫，提出苛刻条件获取“不正当利益”；对方处于无奈而违背真实意愿〕如，村委会与农资公司，买农药案；〔4〕重大误解；如，合同价格变更中的误解，临时价格；〔5〕显失公平〔对价不充分，意思表示有瑕疵；意思表示瑕疵是由于对方不正当影响，利用缺乏经验〕如，买卖古瓷盘案。三、撤销权1、撤销权的主体〔1〕在欺诈、胁迫和乘人之危的合同中，仅受害方可以行使撤销权；〔2〕在显失公平、重大误解的合同中，当事人双方均可行使撤销权。如，甲欺诈乙高价卖出某商品，后市场价格猛涨，甲可否行使撤销权？2、撤销权行使的除斥期间为1年，自撤销权人知道或应当知道时计算；期间届满不行使权利消灭，转化为有效合同。如，甲购置首饰一枚，标签标明“天然钻石”，买回后被人告知是人造的，甲屡次交涉未果，等过了两年后，甲欲诉请法院撤销该买卖关系，其主张可否得到支持？3、撤销权的行使必须经人民法院或仲裁机构确认，当事人不得自己确认。如，甲乙订立一合同，甲以受欺诈为由，通知乙撤销合同，问:该合同是否被撤销？4、与变更权的关系当事人请求变更的，人民法院或仲裁庭可予以变更，但不得撤销；当事人请求撤销的，人民法院或仲裁庭可酌情予以变更或那么撤销；四、合同被撤销后的法律后果1、溯及力问题：一经被撤销，合同自始无效；2、合同局部无效，不影响其他局部的效力3、返还财产；4、赔偿损失5、收归国家、集体所有或返还第三人。第十节合同的履行和履行抗辩权一、合同履行原那么当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循老实信用的原那么，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。二、合同约定不明确的处理规那么质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。1、执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价风格整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。三、同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安履行抗辩〔一〕同时履行抗辩权第六十六条当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。同时履行抗辩权案例〔二〕先履行抗辩权第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。先履行抗辩权纠纷案例〔三〕不安抗辩权第六十八条应领先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有以下情形之一的，可以中止履行：经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。第六十九条当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。不安抗辩权案例第十一节合同保全一、代位权第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。代位权诉讼的重要案例中国案例1.甲公司向乙商业银行借款10万元，借款期限为一年。借款合同期满后，由于甲公司经营不善，无力归还借款本息。但是丙公司欠甲公司到期货款20万元，甲公司不积极向丙公司主张支付货款。为此，乙商业银行以自己的名义请求法院执行丙公司的财产，以归还甲公司的借款。[问题]1.法院是否应支持乙商业银行的请求？2.假设乙商业银行行使代位权花费3000元必要费用，此费用应由谁承担？

代位权及其行使范围分析：1.法院应支持乙商业银行的请求。《合同法》第73条第l款规定：“因债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。”本案中，甲公司怠于行使对丙公司的债权，损害了债权人乙商业银行的利益，因此，乙商业银行有权行使代位权，请求人民法院执行丙公司的财产以归还甲公司的借款。2.花费的3000元费用应由甲公司承担。《合同法》第73条第2款规定：“代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。”二、撤销权第七十四条因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。第七十五条撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。

案例：甲欠乙5000元，乙屡次催促，甲拖欠不还。后乙告知甲必须在半个月内还钱，否那么起诉。甲立即将家中仅有的值钱物品九成新电冰箱和彩电一台以150元的价格卖给知情的丙，被乙发现。以下说法哪些是正确的？A：乙可书面通知甲、丙撤销该买卖合同。B：如乙发现之日为2000年5月1日，那么自2001年5月2日起，乙不再享有撤销权。C：如乙向法院起诉，应以甲为被告，法院可以追加丙为第三人。D：如乙的撤销权成立，那么乙为此支付的律师代理费、差旅费应由甲承担。参考答案为：BCD第十二节合同权利义务转让一、债权让与债权让与即债权移转，是指不改变债的关系的内容，债权人将其债权移转于第三人享有的现象。其中的债权人为转让人，第三人为受让人。第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。

第八十二条债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。第八十三条债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。债权让与必须具备以下条件：

一、债权是在合同中明确的、确实有效的；二、债权应具有可让与性；案例：甲欠乙100万，丙提供担保。乙与丁约定：乙将对丙的保证债权转让给丁，甲仍欠乙债100万。问：可否？

三、债权让与人与债权受让人应达成协议；四、债权让与不改变原合同的内容；五、债权让与，转让人应尽通知义务，未尽通知义务，债权让与对债务人不发生效力。债权转让案例二、债务承担

是指在不改变债的内容的前提下，债权人、债务人通过与第三人订立转让债务的协议，将债务全部或局部地移转给第三人承担的现象。

第八十四条：债务人将合同的义务全部或者局部转移给第三人的，应当经债权人同意。第八十五条：债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。第八十六条：债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。债务承担案例三、债的概括承受

是指债一方主体将其债权债务一并移转于第三人。第八十八条当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。第九十条当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。案例分析第十三节合同解除协议解除1.合同解除约定解除权单方解除法定解除权2.单方约定解除案例：甲乙在合同中约定，假设甲在履约中出现A、B、C、D四种情形中的任何一种情况，乙可单方解除合同。后甲在履行中出现了D种情形，乙立即通知甲解除合同。通知到达甲后，甲无异议。问：合同是否已告解除？〔一〕法定解除权之一：一般规定一、不可抗力〔1〕一方发生不可抗力，双方均有法定解除权；案例：甲乙订立一棉花销售合同，约定甲收购乙农场秋后收获的全部棉花。不料，乙农场逢夏季洪水之灾，棉花未收。问：谁可以解除合同？〔2〕并非一旦发生不可抗力即发生解除权。以“不可抗力导致合同目的不能实现”为要件。即丧失了双方根据合同有权期待的合同利益。案例：假设案例1中乙农场虽遭到洪灾，但灾后棉花产量只是稍有减产。问：甲乙谁有权解除合同？〔3〕因不可抗力而解除合同的，发生方可免除损害赔偿责任，但必须具备三个条件：A、及时通知；B、负证明责任；C、不可抗力不是发生在发生方迟延履行后。二、预期违约〔1〕预期违约是指履行期届满前，一方明确表示或以自己行为说明不履行主要债务〔限于主要债务〕；〔2〕前项情形下仅仅非违约方享有法定解除权；〔3〕预期非违约方解除合同后，还可要求对方负损害赔偿责任〔合同法108条〕。案例：甲乙7月订立一买卖合同，标的是甲祖传一宋代钧窑瓷器，约定9月1日交货。8月8日，甲约乙看瓶，当乙之面掷瓶于地而粉碎〔或赠瓶给了市博物馆〕。问：乙可否解除合同？为什么？三、延迟履行〔1〕一方延迟履行主要债务，经催告后于合理期限内仍未履行的，另一方可解除合同；催告义务；忍耐“合理期限”；案例1：甲钢厂与乙钢铁贸易公司约定，甲在6月1日前交付钢材50吨与乙，货到付款。过了6月2日，甲未交付。问：乙可否解除合同？案例2：假设上例中乙于6月3日催告甲：“贵方务必于6月25日前送到，否那么我方无法履行另一公司的合同。”过了6月25日，甲仍未送达。问：乙可否解除合同？〔2〕一方延迟履行致使合同目的不能实现的，非违约方不经催告，可径直解除合同。延迟履行构成根本违约，譬如合同履行期限具有特殊意义。案例3：中国乙公司与加拿大甲公司订立买卖一批圣诞礼品的合同约定中方务必于11月20日前将货运达温哥华港。履约过程中中方交货迟延，至温港时间是12月26日。问：加方可否解除合同？四、其他根本违约行为〔1〕根本违约行为一般包括：不履行、延迟履行、瑕疵履行和局部履行等。〔2〕一方发生根本违约的，法定解除权在非违约方。案例4：案例一中甲钢厂6月1日交付钢材48吨，余下2吨不交付。问：乙可否解除合同？案例5：案例一中甲钢厂6月1日交付钢材50公斤，余下不交付。问：乙可否解除合同？案例6：甲从乙商店购置一29寸彩电。回家后翻开一看，发现品质完好，只是画面中有稍许“雪花”。问：甲可否解除合同？案例7：甲从乙商店购置一29寸彩电。回家后翻开一看，只有声音没有图像。问：甲可否解除合同？〔二〕法定解除权之二：特殊规定1、特定一方有任意解除权的规定以下几种情形，不需对方有违约行为的，当事人也有解除权：〔1〕《合同法》第195条：赠与人；〔2〕《合同法》第232条：不定期租赁合同的双方；〔3〕《合同法》第268条：承揽合同的定作人；〔4〕《合同法》第308条：货运合同的托运人；〔5〕《合同法》第337条：标的已经公开的技术开发合同的双方；〔6〕《合同法》第410条：委托合同的双方；〔7〕《担保法》第27条：无保证期间的最高额保证人；连续担保；〔8〕《保险法》第15条：保险合同的投保人；〔9〕《合伙企业法》第47条：无合伙期限的合伙人。2、一方违约，另一方有特别解除权的〔1〕《合同法》第69条：不安抗辩权人；〔2〕《合同法》第167条：分期付款买受人未付款达总额的五分之一以上时，出卖人有解除权；〔3〕《合同法》第203条：借款人违反贷款用途时，贷款人有解除权；〔4〕《合同法》第224条：承租人擅自转租的，出租人有解除权；〔5〕《合同法》第233条：租赁物危及平安、健康时，承租人有解除权；〔6〕《合同法》第253条：承揽人擅自转包时，定做人有解除权〔7〕《著作权法》第31条：图书脱销后出版者拒绝再版、重印时，版权人有解除权；3、明令不得解除的〔1〕《保险法》第16条：保险人；〔2〕《保险法》第35条：货运保险、运输工具航程保险，责任开始后合同双方；〔3〕《海商法》第227条：海上保险责任开始后，合同双方；〔4〕《海商法》第228条：海上货运保险、船舶的航次保险责任开始后，被保险人；〔5〕《劳动法》第29条：用人单位；〔三〕解除权的行使1.解除权的除斥期间由法律规定或当事人约定，否那么，为对方催告后的合理期间〔一般为3个月〕；未催告的，自解除权发生之日起1年。在上述除斥期间不行使，解除权归于消灭。案例：甲乙约定，假设甲在履约中出现ABCD四种情形，乙可解除合同；假设乙在履约过程中出现EFGH四种情形，甲可解除合同；以上解除权行使期间均为20日，自非违约方知道对方违约之日起算。后甲在履约中出现C种情形，乙于6月5日得知。乙在6月28日电告甲解除合同。问：该合同是否解除？1.何时生效〔1〕单方解除的意思表示到达对方即生效，合同即告即解除。案例：设上例中乙于6月17日发出解除通知，6月20日到达甲。问：该合同何时被解除？A.6月5日；B.6月25日；C.6月17日；D.6月20日；〔2〕该解除意思之生效，不以对方同意为要件。案例：设上例中甲于6月20日收到通知后，即回电给乙称：“不同意解除合同。”而后再无下文。问：合同是否已被解除？〔3〕如对方有异议，应向法院或仲裁庭提起确认之诉。案例：设上例中甲6月20日收到通知后，次日即向法院起诉，要求法院确认该合同不能够解除。法院于12月25日做出终审判决：“支持乙行使解除权行为，合同应予以解除。”问：该合同何时被解除？〔四〕行使解除权后的法律效果1.对将来发生效力尚未履行的，终止履行。合同之债消灭。案例：甲乙订立一买卖合同，约定甲交货30吨淀粉供乙作工业原料，乙收货后付款90万元。后甲交货10吨，不再交货，乙解除合同。问：甲是否有义务交余下的20吨？或乙是否有有权要求甲再交货20吨？2.是否具有溯及力问题解除权的溯及力问题即合同恢复原状问题；有些合同的解除不具有溯及力。案例：上例中乙已将甲交付的10吨淀粉加工成食品。问：有无必要返还？案例：甲雇乙做保姆，约定工期3年。乙在甲家工作一年后，甲发现乙不合格，遂解除合同。问：合同可否恢复原状〔即有无溯及力〕？3.解除权人有损失的，可要求违约方赔偿损失〔法定权〕，损害的有无及其大小，主张人应负责举证。案例：上例中，甲不再交付余下的20吨货物后，乙为保持正常的开工及供给他人商品，紧急从丙工厂调入20吨货，由于此间价格上扬，为此比从甲处购置多支付2万元。问：乙可否要求甲赔偿2万元？4.解除是否及于从物因标的物的主物不符合约定而解除合同的，效力及于从物；第十四节债的消灭1.什么是债的消灭

债的消灭又称为“债的终止”，是指债在客观上不再存在，债权债务关系归于消灭。债的关系为一动态的财产关系，有其发生至消灭的过程。2.债消灭的原因债的消灭原因大致有四类：(1)基于当事人的意思而消灭，如免除、解除。(2)基于债的目的到达而消灭，如清偿、混淆〔如，甲欠乙1000万，后乙兼并甲。问：甲乙之间法律关系如何？〕。(3)基于债的目的不能到达而消灭，如给付不能。(4)基于法律规定。什么是免除

免除是指债权人抛弃债权，从而使债消灭的单方行为。免除是债消灭的原因之一。免除债务是债权人单方的意思表示，此意思表示无须征得债务人的同意。免除债务的意思表示可由债权人作出，也可由债权人的代理人作出。免除债务的行为为无因行为，债权人或者其代理人免除债务的原因何在，在所不问。债权人免除债务一般应向债务人为意思表示，向第三人为免除债务的意思表示，不发生免除的法律效力，但向债务人的代理人所为的免除债务的意思表示发生免除的效力。债的抵消

是指二人互负债务时，各以其债权充当债务的清偿而使其债务与对方的债务在同等数额内互相消除。一、债权债务抵消的要件：

1、抵消人与被抵消人之间互负债务、互相债权。2、抵消的债务必须是同种类的给付。3、必须双方债务均已届清偿期。4、双方适用抵消的债务是能抵消的债务。不得用于抵消的债务，大致有如下几种：〔a〕性质上不得抵消。例如不作为债务、提供劳务的债务以及抚恤金、退休金、抚养费等与人身不可别离的债务。〔b〕法律规定不得抵消。如：禁止强制执行的债务〔保存被执行人的生活必需品〕;因成心侵权行为所发生的债务,此种债务如允许抵消，有违公序良俗；约定应向第三人为给付的债务。〔c〕当事人特别约定不得抵消的。

二、抵消的效力

抵消权为形成权，此种意思表示一经抵消权人作出即发生法律效力，不须对方当事人的同意，也不以诉讼裁判为必要。抵消的方式也无限制，抵消的意识表示发出后，不得撤回。案例：甲欠乙100万，乙欠甲200万，均届期满。乙提出抵消。问：甲、乙现在关系如何？提存第七十条债权人分立、或者变更住所没有通知债务人，致使履行债务发生困难的，债务人可以中止履行或者将标的物提存。第一百零一条有以下情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：〔一〕债权人无正当理由拒绝受领；〔二〕债权人下落不明；〔三〕债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；〔四〕法律规定的其他情形。标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。第一百零二条标的物提存后，除债权人下落不明的以外，债务人应当及时通知债权人或者债权人的继承人、监护人。第一百零三条标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间，标的物的孳息归债权人所有。提存费用由债权人负担。第一百零四条债权人可以随时领取提存物，但债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物。债权人领取提存物的权利，自提存之日起五年内不