有限责任公司股东股份转让问题研究

PAGE20 摘要在一定层面上有限责任制兼具了法学家的具体化构想，但是在实际上仍普遍存在局限性。有限责任公司其本质是一种融资重组的的联合，但是因为有明文规定持股股东的总人数，所以在结构上有限责任公司也具有着封闭性的特征，股东之间的人生信赖关系，导致了强烈的人合色彩，股东股权转让亦存在着较大的弊端，在现实生活中股东股权转让时常会陷入进退两难的困境，再者由于有限责任公司与股份有限公司大不相同：所有权与控制权相分离，在远离证券市场的情形下相比于股份有限公司的研究，仍有薄弱之处。故此相比之下，有限责任公司的股东股权转让缺陷表现得格外突出。有限责任公司兼并了有限责任和管理灵活的结构于一身，所以股东在有限责任公司人合性的基础上联系紧密。为了维护公司成员的合法利益同时又稳定公司的架构，那么有限责任公司的股东股权转让制度就必须要给予规制和保护，这样才能在保持人合性的基础上发挥资合性的作用，避免更多的异议争端，更好地立足于市场的发展。关键词：有限责任公司股权转让股权限制公司章程ABSTRACTInacertainlevel,thelimitedliabilitysystemisaconcreteconceptionofjurists,butitstillhasitslimitationsinpractice.Co.,LTD.Itsessenceisakindofjointreorganizationofthefinancing,butbecausetherearestatedinthetotalnumberofshareholder,soinstructureco.,LTDalsohasthefeaturesofseal,thelifetrustrelationshipbetweentheshareholders,colorledtoastrongperson,shareholdersequitytransfer,therearealsodisadvantages,shareholdersequitytransferinreallifethenposesanacutedilemmafortheoften,moreoverbecauseofthelimitedliabilitycompaniesandjointstocklimitedcompanyisverydifferent:separateownershipandcontrol,awayfromthestockmarketsituationcomparedtoresearchco.,LTD.,therearestillweaknesses.Therefore,incontrast,theshareholdersharetransferdefectsoflimitedliabilitycompaniesareparticularlyprominent.Co.,LTDisessentiallyaventurecompanycompanieswithablendofthepersonwiththeadvantagesofthecompany,withaunityofcloseandpeopleclosetothemergerandacquisition(m&a)co.,LTD.,andthemanagementofflexiblestructure,sotheshareholdersonthebasisofthelimitedliabilitycompanypeopleclosecontactclosely,whichanswerswhymutualtrustbetweentheshareholdersandtheshareholdersofthestabilityisveryimportanttothecompany,anditisalsosharesthefundamentaldifferencebetweenalimitedliabilitycompany.Therefore,inordertosafeguardthelegitimateinterestsofcompanymembersandstabilizethestructureofthecompany,theshareholderequitytransfersystemoflimitedliabilitycompaniesmustberegulatedandprotected.Onlyinthiswaycanitplaytheroleofequityonthebasisofmaintainingthecompatibilityofpeople,avoidmoredisputes,andbetterbaseitselfonthedevelopmentofthemarket.Keywords:Limitedliabilitycompany;Equitytransfer;Equityrestriction;Articlesofassociation目录TOC\o"1-2"\h\u一、引言 1二、有限责任公司股东股权转让的历史沿革 1三、有限责任公司股东股权转让的基本理论及相关概念辨析 2（一）有限责任公司股东股权转让制度的相关概念及特征 2（二）有限责任公司股东股权转让限制制度分析 3四、外国及其他地区股权转让相关立法评析 5（一）英美法律体系 5（二）大陆法律体系 5五、我国有限责任公司股东股权转让制度的检讨及完善 6（一）对股东股权受让主体应予明确规定 6（二）完善内部和外部股权转让的限制制度 7六、总结 8参考文献 9致谢 10有限责任公司股东股权转让问题的研究一、引言值得一提的是德国1892年开创了有限责任公司的先河，其本质在无限公司和股份公司两者之间具有共通点，将人合公司与资合公司的优点相融汇，具有资合和人合的统一性，同时兼并了有限责任和管理灵活的结构于一身。在一定层面上有限责任制兼具了法学家的具体化构想，但是在实际上仍普遍存在局限性。有限责任公司其本质是一种融资重组的的联合，但是因为有明文规定持股股东的总人数，所以在结构上有限责任公司也具有着封闭性的特征，股东之间的人生信赖关系，导致了强烈的人合色彩，股东股权转让亦存在着较大的弊端，在现实生活中股东股权转让时常会陷入进退两难的困境，再者由于有限责任公司与股份有限公司大不相同：所有权与控制权相分离，在远离证券市场的情形下相比于股份有限公司的研究，仍有薄弱之处。故此相比之下，有限责任公司的股东股份转让缺陷表现得格外突出。本文就是深入研究这项制度，希望通过分析研究有限责任公司股东的股权转让是什么、在公司法上与其他国家有何不同，研究公司股东的股权转让有关的限制条款，能够找到这个制度的本质，得出立法建言，使我国的有限责任公司股东的股权转让管理体制更加规范化。二、有限责任公司股东股权转让的历史沿革追溯历史，17世纪世界航运迅速发展、18世纪欧洲工业化革命，经过时间的推化，这两大时代背景下催进了现代公司的诞生。1837和1844年间，美国与英国分别颁布了《公司法》和《合同股东法》，法律中明确规定了成立公司通过注册登记即可，由原来的“政府特许主义”向“依法律准则”过渡，因此就出现了象征意义上的现代公司。而现代公司的产生就需要有股东持有股权作为投资者来控制和经营公司的发展，股权就成为投资者出资财产所有权的市场对价，股东可通过购入其他持股股东的股权来扩大自己的投资额，使自己的既得利益发挥到最大限度，推动资源的重新分配来构建参与者与消费市场的最佳化配置设计。所以就必须要求公司法赋予公司股东“股权转让权”，才能通过对股权的优化合理配置来改善公司运营结构，实现公司最大的利益化也就是实现各个股东的最大利益化。[7]1892年德国《有限责任公司法》是世界上首个颁布的法律，主要因为当时德国国内的经营制度以企业家族式为主，为了适应这一经营制度由此而颁发此法来适应德国国内的经济发展，此法的颁布大大促进了法律与市场的融合与进步。在历史的发展与进程中，此法不断的完善和修订，为市场的投资者和经济的运营提供了更好的便利条件。三、有限责任公司股东股权转让的基本理论及相关概念辨析（一）有限责任公司股东股权转让制度的相关概念及特征1.有限责任公司的概念与特征有限责任公司主要是指股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任的公司，并要求公司设立是在我国境内。根据《中华人民共和国公司法》，有限责任公司简称有限公司。[3]综上详细解释为，有限责任公司是指根据《中华人民共和国公司登记管理条例》规定注册备案，由50个以下的股东出资设立，每个出资的股东以其所认缴的出资额对设立公司承担有限责任，而该公司以全部的资产对其债务负责的表现形式。有限责任公司具有资合和人合的统一性特定，也就是将两种优点融合到一起，同时兼并了有限责任和管理灵活的结构于一身，所以股东在有限责任公司人合性的基础上联系紧密，这也就解答为什么股东间的相互信任和股东的稳定对公司至关重要，这也是和股份责任有限公司的根本区别。所以为了维护公司成员的合法利益同时又稳定公司的架构，那么有限责任公司的股东股权转让制度就必须要给予规制和保护，这样才能在保持人合性的基础上发挥资合性的作用，避免更多的异议争端，更好地立足于市场的发展。2.股权转让的概念与特征股东股权的转让不可避免会致使公司内部的成员或公司股权体系结构的变动，同时极有可能破坏现有股东之间的和谐与信赖，为了保护有限责任公司的人合性，对涉及有限责任公司股东股权转让给予条件和限制也就具有必要性，所以股东的股权转让程序性的要求也就较高，既是我国公司法对此也做了相关的规定，但是仍有探讨的必要。[1]对股权的认识问题决定了股权转让的问题的认识，纵观国内外立法和学界对股权性质的不同认识，具有较大分歧，所以必需先聚焦股权的本质。股权的转让就是通过出资额的转移而导致股权或股东资格的变动的行为，也就是基于各种原因持股股东把自己全部或部分出资额，通过让度的方式来变动其股权的行为。有限责任公司股权转让，是指有限责任公司的股东将其对公司持有的股权（即出资）依法转让给他人的行为，我国公司法称为股权转让。[2]公司股东转让股权属于民事法律行为，具有民事法律行为的特征：一是以意思表示为核心要素，所谓意思表示就是将自己内心的想法通过行为对外表达，这里有限责任公司的股东通过与受让人签订股权转让协议，将自己转让股权的意思明确表达于外，既具有民事法律行为意识表示的特征。二是行为人的意思表示可以决定行为效果，可以达到以产生变更终止民事法律关系的目的，这里有限责任公司的股东通过股权转让可以使自己退出公司或减少对公司的投资，来消灭股东资格或降低控制权，而受让人则通过股权转让可以得到股权成为公司的股东。3.有限责任公司股东股权转让的概念与特征 有限责任公司股权转让还有两种说法：股东权转让和股东出资转让，这两者都属于公司股权转让。[1]股权转让分为两种形式，一种是公司内部的股权转让，另一种是公司股权对外转让。结合新《公司法》第71条、第72条，第74条，第75条的规定可以分析得出有限责任公司股东股权转让制度可分为以下几种不同法律表现形式：一股东之间的对内可以相互转让股份，转让部分的程度不受到限制。因此，在进行股东的股权转让时，只要双方达成一致，比如在时间约定上和转让比例上等条件，就可以进行股份转让。二是转让给公司外部的股权，需要其他股东同意，同意人数超过一半。三是强制执行转让，需要向法律申请，在申请通过后强制执行便可生效，这时可以通过变卖或者拍卖等形式进行股份转让。[8]（二）有限责任公司股东股权转让限制制度分析1.股权内部的转让公司法中明确说明了股东之间转让股份，不会受到限制。因此，在进行股东的股份转让时，只要双方达成一致，比如在时间约定上和转让比例上等条件，就可以进行股权转让。在股权转让期间，其他股东无权干涉，在转让时不需要经过其他股东同意，也不需要参加股东会议表决。虽然如此，但在股权内部进行转让也是由相关规定的，有一定的限制性，其中在股东转让出资时，不能将国有股份进行上市，要保证控股的地位，如果有特殊需求，则需要让有关部门进行申请，在申请同意之后才可以进行转让，比如国有股必须控股或者相对控股的大中型航运、重要原材料、等有限责任公司。[1]所以股权内部的转让近乎无任何限制性的明确规定，只要不存有非法行为亦可，同时要明确：这种自由转让并不是公司法的强制性规定，而是任意性规定，但是允许公司通过设立制定章程来设置限制性条件针对持股股东作出限制性规定。[10]2.股权外部的转让与内部转让相对应的，即是股权外部的转让：若股权转让人为非股东，即股权外部转让，限制性较大。股东向公司以外的人转让股权，采取人数决或股份决的方式，经股东过半数同意方可转让。[5]公司的股权如果对外转让，会使得公司的股权结构发生变化，公司在结构上具有人合性与资合性的双重特点，《公司法》72条所作出的规定刚好可以限定保全公司本身所固有的特性，事实上股权外部转让除了必须经其他股东过半数同意和其他股东对出让人的股权具有优先购买权之外，并不存在其他法律上的障碍，实际上这也便于市场上的优化配置，同时有利于重整和分配公司在市场上的经济地位。3.公司章程对股东股权转让的影响有限责任公司章程的性质在初始阶段和修订阶段都有着不同的法律效应，其中初始阶段，公司章程是由全体股东共同制定的，须经全体股东的同意方可生效，具有契约性质。在修订阶段，公司章程不是一个人决定的，而是由股东共同表决通过的，股东通过人数需要达到2/3以上，否则视为不通过，当然不需要全部的股东同意，只要达到要求人数以上即可，公司章程的性质是为了公司内部的自我管理。所以股权转让更多的是属于股东的自益权，所以反映公司资质的公司章程仅仅可以规范股权转让的程序性规定，修改后的公司章程虽承载着大股东的意志但是无权侵害股东股权转让的实体性权利。[6]在公司法中我国法律给予了公司足够的尊重，规定中说明“公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。”因此，股东股权转让是自益权，具有任意性而非强制性。[4]四、外国及其他地区股权转让相关立法评析随着时代的发展，在经济全球化趋势的推进下市场经济演进亦具有共同性，法律与市场息息相关，万变不离其宗，域外公司法的法律制度与我国兼具有共性。但是由于不同国家的法律产生的历史背景意义不尽相同，所以异中有同、同中亦有异。下述希望可以通过对比海内外公司法的涉及规章制度，探求出各国立法现状的同时总结出先进的经验，更加有助于我国完善相关法律。（一）英美法律体系界定大陆法系国家适用范围内将公司划分为有限责任公司与股份有限公司的范例，英美国家的法律条文则是将公司划分为开放式公司和封闭式公司。为了保障公司资合性的发展同时又能发挥好公司人合性的作用，英美两国对有限责任公司作出了以下的权利规定：董事会的拒绝权和其他股东的优先购买权具有明确限制性。董事会在法定两个月限期内有权拒绝股东股份转让登记注册而提出的申请，而此权利具有绝对性，不受他人兼法院的干涉。但是该董事会的拒绝权具有限制性，即该董事会须要是权衡到该公司的利益为出发点，所以英美两国的董事会既具有个人意志性，也具有法律限制性。在股东的优先购买权问题上，法律规定股东股权转让必须按照公司章程的相关规定或董事会及公司审计员评估的价格来进行股权对价让度。如果有股东意欲向外出让自己的股份，则需要给予其他股东合理的期限确定是否购买出让股东的股权，期限届满前其他股东没有表示购买该股权的，股权即可对外转让。但是若期限内出现其他股东具有优先行使购买权的情形时，出让人与受让人确实已牵涉到已办理转让登记手续的事实，具有优先购买权的股东可以向法院主张把股权转让给自己。除此之外，英美法系的国家对于封闭式的公司限制内容更加丰富，除了上述两种限制性规定之外还有一种特定条件：股东死亡或职工股东丧失股东身份的情况下，在合法合规的手续要求下，可以由公司强行收回或强行买卖股东股权。这也是英美法系区别于我国的不同之处。（二）大陆法律体系时代的持续发展和全球化的趋向推动了国际商法立法愈加趋同，随着现代公司法的诞生至今约有一百多年的历史了，自德国于1892年开启有限责任公司的先河，大陆法系国家也在逐渐学习和效仿有限责任公司的股权转让立法系统规范。在德国颁布的法律《有限责任公司法》中明确规定了两条股份转让说明：第一条说明在股份转让时需要签订合同。第二条中说明了在与他人有约定时进行股份转让，需要有公证的形式，但如果没有进行公证，却有合法的转让合同，也被视为合法有效。所以说有限责任公司的股东股权转让以自由转让为原则的同时也加以公司的章程为限制原则，不仅如此，还为公司自由地创设了某些权利，即也是为股东创设了限制条件。法国颁布的《法国商事公司法》中规定，如果股东不同意转让，则需要在规定的三个月之内确定购买的价格。在法国的法律法规中还有针对股东股权的转让部分的法律。同时45条还明确规定，股东的股权想要转让给第三个人，或者转让给公司，则需要经过多数股东的同意，同意后可转让。因此，股东的股权转让如果公司反对，那么就不可能实现转让。所以说，公司的权利过大，可能会损害股东的利益，对于股东的保障又显得不公，所以很多国家的公司法都要求在规定的时间内，如果不同意转让出资，就需要重新制定其他个人或者公司购买。其中，日本相关法律规定，股东的股权转让不同意出资，则需要在规定的时间内，两周的时间处理完成；想比日本，法国则需要在三个月之内完成是否转让决定。各国家的相关条款规定，有利于保障公司的资合性，实现股东股份转让，又发挥了有限公司的人合性作用。[9]五、我国有限责任公司股东股权转让制度的检讨及完善（一）对股东股权受让主体应予明确规定古典企业中有两种企业；一种是合伙企业；另一种是个人独资企业。企业也包括了三个方面，一是合伙企业；二是公司；三是个人独资企业，对比于公司而言具有较大的缺陷。古典企业有弊也有利。好处就是：无需交企业所得税，盈利分红人均更多；无需进行严格的信息披露，可以保护产业的知识产权、商业及技术秘密；投资人或合伙人对企业的掌控更强；协议的约定相对灵活。坏处就是：无止损；股权不得转让。而公司的出现也有一定的好处：有限责任公司制度可以让公司给予巨额的资金，具有独立人格，最大的好处就是以全部的财产为限承担清偿债务的有限责任，所有权与经营权分离，有风险的同时背后也隐藏着巨大的利益。在马克思经济学中有这样一句话用来阐述剩余价值：剩余价值是客观存在的，获取更多剩余价值的途径是资本主义生产的动机，它不随着人的意志而转移。同样公司在追求欲望之时，能够为公司来带取之不尽的活力，也是公司灾难和危机的培育液，。”公司对剩余价值的不断追求，一方面虽然导致百分之七八十公民的利益遭到剥削，但是另一方面也加快世界现代化进程和带动工业革命，所以才使得手机、电脑和网络进入日常生活。但是有限责任公司随着发展，资合性会逐渐提升然后就越来越侧重制度信任，人合性也便会慢慢降低，为了解决人合性低下所造成的信任危机，公司章程制度的设定与修改可以由股东决定，而公司的股东转让股权以公司章程“任意性”来随意分配，不一定能优化配置股权，无法发挥市场“剩余价值”。这个世界所有事物都是有两面性的，一个公司存在自身的缺陷是必然的，而我们需要做的只是去完善它，永远没法做到去保证它是完美的，所以通过立法来完善有限责任公司的相关制度，亦有必要性。在股东转让股权之间增加一定的限制性，利用“责权分配原则”优化分配公司股权，或许更能为一个公司创造更大的利益，在市场发挥更大的优势。（二）完善内部和外部股权转让的限制制度在20世纪前中期，“股东至上主义”是绝大部份的公司主旨，意思是在“谁是公司企业的所有者”这个问题上，股东是不容争辩的主人，但是在后来80年代信息时代悄悄降临，在有限责任公司股权所有权配置上出现许多不同的声音，其中最为主流的是“利益相关者理论”，意思是不把股东的利益放在第一位，而是将公司相关的客户、员工、供应商等利益放在首位。其实很多普通人民还是喜欢后者多一些，因为它们更多情况下是作为一个消费者或是顾客，而不是一位股东，这也是这个理论崛起的原因之一。但是它也有个致命的缺陷，就是执行难的问题，谁会知道自己的公司究竟有多少相关主体，所以这两个理论谁也干不掉谁。但是梦想遥不可及不是不去实践的借口，在理论上后者是更为先进，只是完全实践的难度巨大，但是不代表不能将其作为一个价值评判标准，在实践中将其优化后融入进去。举个反例，国企改革前的国企承担的绝大部分都是社会责任，除了最基本的生产经营，还有囊括了医院、学校等部门，想要开除一个人非常艰难，无论那个人是否无能力担任此份工作，到最后不得不进行国企改革，不能一味让企业遵循利益相关者理论，只为社会负责，也会导致企业人才流失，资金短缺而最终退出市场的舞台。所以有限责任公司的股东股权转让制度也应当要根据市场动态，针对不同发展阶段，进行制度设置。假如有限责任公司是一辆车，没有集中制的、少数人的领导阶层，就会导致这