《建设法规与案例分析》 课件 第14章建设工程争议的民事诉讼处理

建设工程争议的民事诉讼处理建设法规与案例分析第十四章教学目标1.掌握建设工程争议的处理方式。2.掌握回避制度。3.掌握财产保全制度。4.掌握公开审判制度。5.掌握合议制度。目录第一节建设工程争议概述第二节民事诉讼

第一节建设工程争议概述一、建设工程争议的种类行业PPT模板/hangye/建设工程争议是指建设工程当事人之间对建设过程中因行使权利和履行义务发生分歧而引起的争议。建设工程争议处理的基本形式有和解、调解、仲裁和诉讼四种。建设工程争议的种类区分如下：(1)按照争议的性质不同，可以把建设工程争议划分为民事争议和行政争议。民事争议是指发生在平等建设主体之间因建设主体对于自己与他人之间的权利行使、义务履行及利益分配有不同的主张、意见、要求的法律事实。民事争议发生在平等的建设主体之间，争议主体的法律地位是平等的。建设工程民事争议最常见的主要为发包人和承包人之间有关工期、质量、造价等问题产生的争议，这种争议主要有合同争议和侵权损害赔偿争议两类。一、建设工程争议的种类行业PPT模板/hangye/合同争议主要是指当事人之间对合同是否成立、有效、合同的履行情况及不履行的后果等产生的争议，如建设工程勘察设计合同争议、建设工程施工合同争议、建设工程委托监理合同争议、建材及设备采购合同争议等。侵权损害赔偿争议是指由于一方当事人对另一方当事人的侵权行为而产生的争议，如工程施工中由于施工单位未采取安全措施而对他人造成损害而产生的争议。其中，合同争议是建设活动中最常见的争议。行政争议是指发生在建设主体与其主管机关之间的争议,主要是指建设行政相对人对建设行政管理机关做出的具体行政行为不服或者因建设行政管理机关不予做出具体行政行为而发生的纠纷,如建设单位在申请办理施工许可证时,符合办证条件不予办理产生的纠纷、施工单位认为建设行政管理机关行政处罚行为不合法而引起的争议等。一、建设工程争议的种类行业PPT模板/hangye/(2)按照具体内容,建设工程争议可划分为建设工程施工合同争议,勘察、设计合同争议,监理合同争议,物资采购合同争议,相邻关系争议,建设项目施工对环境影响的争议等。建设工程施工合同的争议主要有以下类型:主体争议、工程款争议、工程质量争议、工程分包与转包争议、合同变更与解除的争议、工程竣工验收争议、合同审计争议等。二、建设工程争议的处理方式行业PPT模板/hangye/(一)和解1.和解的概念和解是指建设工程争议当事人在自愿友好的基础上,互相沟通、互相谅解,从而解决争议的一种方式。和解不受程序约束,也不具有程序法上的效力,当事人仍具有申请调解、仲裁和诉讼的权利,和解在建设工程民事争议处理的任何阶段都可以进行。建设工程发生争议时,当事人应首先考虑通过和解解决争议。通过和解解决争议,当事人可以积极寻求双方利益的平衡点,以最大限度地满足自己的需求,并化解矛盾、争议,从而有效防止矛盾激化和事态扩大。事实上,在工程建设过程中,绝大多数争议都可以通过和解解决。二、建设工程争议的处理方式行业PPT模板/hangye/2.和解的适用范围和解的适用范围非常广泛,发生争议后,当事人可自行和解,也可在申请仲裁或者诉讼后进行和解。当事人申请仲裁后自行和解,达成和解协议的,可以申请仲裁庭根据和解协议做出裁决书,也可以撤回仲裁申请。当事人达成和解协议,撤回仲裁申请后反悔的,可以根据仲裁协议申请仲裁。和解可以发生在民事诉讼的任何阶段。当事人在诉讼中和解的,应由原告申请撤诉,经法院裁定撤诉后结束诉讼。当事人可以通过和解处理争议,但是审判阶段的和解没有法律效力。当事人和解后,可以申请法院调解,制作调解书,产生法律效力。在执行中,双方当事人在自愿协商的基础上达成和解协议,产生结束执行程序的效力,如果一方当事人不履行和解协议或者反悔的,对方当事人可以申请人民法院按照原生效的法律文书强制执行。二、建设工程争议的处理方式行业PPT模板/hangye/(二)调解调解是指建设工程当事人对法律规定或者合同约定的权利、义务发生争议，第三人依据一定的道德和法律规范，通过摆事实、讲道理，促使双方互相做出适当的让步，平息争端，自愿达成协议，以求解决建设工程争议的方法。调解可以从广义和狭义两个方面加以理解：广义的调解包括了各种形式的调解，有社会调解、法院调解和仲裁调解等；狭义的调解是指诉讼和仲裁外的调解。本书讲的调解是狭义的调解，不包括诉讼和仲裁程序中在审判庭和仲裁庭主持下的调解。二、建设工程争议的处理方式行业PPT模板/hangye/(三)仲裁和诉讼仲裁也称为“公断”,是双方当事人在争议发生前或争议发生后达成协议，自愿将争议处理权交给第三者，由第三者在事实上做出判断、在权利义务上做出裁决的一种解决争议的方式。这种争议解决方式必须是自愿的，因此必须有仲裁协议。如果当事人之间有仲裁协议，争议发生后又无法通过和解和调解解决，则应及时将争议提交仲裁机构仲裁。诉讼是指建设工程当事人依法请求人民法院行使审判权，审理双方当事人之间发生的争议，做出有国家强制保证实现其合法权益、从而解决争议的审判活动。双方当事人如果未达成仲裁协议，则只能以诉讼作为解决争议的最终方式。案例:

某工程项目在施工过程中出现设计问题，导致工程进度严重滞后业主认为总承包商交付的设计文件存在缺陷，要求总承包商承担相应的责任请分析并写出裁判结论

根据相关法律规定，总承包商应当对其所提供的设计文件的质量负责。如果设计文件存在缺陷，总承包商应当承担相应的违约责任。在本案中，由于总承包商的设计文件存在缺陷，导致了工程的严重滞后，因此总承包商应当承担相应的违约责任。案例结论:法院判决总承包商承担相应的违约责任，赔偿业主因此遭受的损失。【案例分析】:第二节民事诉讼一、民事诉讼的调整范围与民事案件的主管和管辖民事案件的主管，即法院主管，是指人民法院依法受理、审判解决一定范围内民事纠纷的权限，确定人民法院和其他组织之间解决民事纠纷的分工和权限。(二)民事案件的主管《民事诉讼法》第三条规定，人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼，适用本法的规定。(一)民事诉讼的调整范围民事案件的管辖是指确定各级人民法院之间和同级人民法院之间受理第一审建设民事案件的分工和权限。(三)民事案件的管辖一、民事诉讼的调整范围与民事案件的主管和管辖行业PPT模板/hangye/1.级别管辖级别管辖是指上、下级人民法院之间受理第一审建设民事案件的分工和权限。我国法院有四级，分别是基层人民法院、中级人民法院、高级人民法院和最高人民法院，每一级均受理一审民事案件。主要根据案件的性质、复杂程度和案件影响来确定级别管辖。在实践中，争议标的金额的大小，往往是确定级别管辖的重要依据，但各地人民法院确定的级别管辖的争议标的数额标准不尽相同。《民事诉讼法》第十八条至第二十一条做出了如下规定。1)基层人民法院管辖第一审民事案件，但本法另有规定的除外。一、民事诉讼的调整范围与民事案件的主管和管辖行业PPT模板/hangye/2)中级人民法院管辖下列第一审民事案件：①重大涉外案件。②在本辖区有重大影响的案件。③最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件。3)高级人民法院管辖在本辖区有重大影响的第一审民事案件。4)最高人民法院管辖下列第一审民事案件:①在全国有重大影响的案件。②认为应当由本院审理的案件。一、民事诉讼的调整范围与民事案件的主管和管辖行业PPT模板/hangye/2.地域管辖地域管辖是指同级人民法院之间受理第一审建设民事案件的分工和权限。地域管辖与级别管辖不同。地域管辖实际上是以法院与当事人、诉讼标的及法律事实之间的隶属关系和关联关系来确定的。地域管辖分为一般地域管辖、特殊地域管辖、专属管辖、共同管辖和协议管辖。(1)一般地域管辖。它的原则是“原告就被告”,即民事诉讼由被告所在地人民法院管辖。《民事诉讼法》第二十二条规定,对公民提起的民事诉讼,由被告住所地人民法院管辖;被告住所地与经常居住地不一致的,由经常居住地人民法院管辖。对法人或者其他组织提起的民事诉讼,由被告住所地人民法院管辖。一、民事诉讼的调整范围与民事案件的主管和管辖行业PPT模板/hangye/(2)特殊地域管辖。《民事诉讼法》第二十四条至第三十三条规定了特殊地域管辖的情形,这些特殊地域管辖的情形并不排斥一般地域管辖的适用。例如,因合同纠纷提起的诉讼的管辖,既可以适用一般地域管辖的规定,也可以适用特殊地域管辖的规定。(3)专属管辖。根据《民事诉讼法》第三十四条的规定,下列案件,由本条规定的人民法院专属管辖:1)因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖。2)因港口作业中发生纠纷提起的诉讼,由港口所在地人民法院管辖。3)因继承遗产纠纷提起的诉讼,由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。一、民事诉讼的调整范围与民事案件的主管和管辖行业PPT模板/hangye/3.移送管辖和指定管辖根据《民事诉讼法》第三十七条至第三十九条的规定,人民法院发现受理的案件不属于本院管辖的,应当移送有管辖权的人民法院,受移送的人民法院应当受理。受移送的人民法院认为受移送的案件依照规定不属于本院管辖的,应当报请上级人民法院指定管辖,不得再自行移送。有管辖权的人民法院由于特殊原因,不能行使管辖权的,由上级人民法院指定管辖。人民法院之间因管辖权发生争议,由争议双方协商解决;协商解决不了的,报请它们的共同上级人民法院指定管辖。上级人民法院有权审理下级人民法院管辖的第一审民事案件;确有必要将本院管辖的第一审民事案件交下级人民法院审理的,应当报请其上级人民法院批准。下级人民法院对它所管辖的第一审民事案件,认为需要由上级人民法院审理的,可以报请上级人民法院审理。二、回避制度行业PPT模板/hangye/回避制度是指为了保证案件的公正审判,要求与案件有一定的利害关系的审判人员或其他有关人员,不得参与本案的审理活动或诉讼活动的审判制度。1.回避的对象与情形根据我国《民事诉讼法》第四十七条的规定,审判人员有下列情形之一的,应当自行回避,当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避:1)本案当事人或者当事人、诉讼代理人近亲属的。2)与本案有利害关系的。3)与本案当事人、诉讼代理人有其他关系,可能影响对案件公正审理的。审判人员接受当事人、诉讼代理人请客送礼,或者违反规定会见当事人、诉讼代理人的,当事人有权要求他们回避。审判人员有前款规定的行为的,应当依法追究法律责任。前三款规定,适用于书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。二、回避制度行业PPT模板/hangye/2.回避的方式与决定权回避的提出,可以是当事人提出申请,也可以是审判人员或其他人员主动自行提出。回避应当在案件开始审理时提出,回避事由在案件开始审理后知道的,可以在法庭辩论终结前提出。提出回避申请应当说明理由。回避申请提出后,是否准许申请,由法院决定。审判人员的回避由法院院长决定,其他人员的回避由审判长决定。法院对当事人提出的回避申请,应当在申请提出3日内,以口头或书面形式做出决定,申请人对决定不服的,可以在接到决定时申请复议一次。三、诉讼参加人行业PPT模板/hangye/(一)当事人根据《民事诉讼法》第五十一条中的规定,公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。民事诉讼中的当事人是指因民事权利和义务发生争议,以自己的名义进行诉讼,请求人民法院进行裁判的公民、法人或其他组织。民事诉讼当事人主要包括原告和被告。公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼,其他组织由其主要负责人进行诉讼。三、诉讼参加人行业PPT模板/hangye/(二)诉讼代理人诉讼代理人是指根据法律规定或当事人的委托,代理当事人进行民事诉讼活动的人。根据《民事诉讼法》第六十条至第六十五条的规定,无诉讼行为能力人由他的监护人作为法定代理人代为诉讼。法定代理人之间互相推诿代理责任的,由人民法院指定其中一人代为诉讼。当事人、法定代理人可以委托一至二人作为诉讼代理人。下列人员可以被委托为诉讼代理人:1)律师、基层法律服务工作者。2)当事人的近亲属或者工作人员。3)当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。委托他人代为诉讼,必须向人民法院提交由委托人签名或者盖章的授权委托书。三、诉讼参加人行业PPT模板/hangye/授权委托书必须记明委托事项和权限。诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解,提起反诉或者上诉,必须有委托人的特别授权。侨居在国外的中华人民共和国公民从国外寄交或者托交的授权委托书,必须经中华人民共和国驻该国的使领馆证明;没有使领馆的,由与中华人民共和国有外交关系的第三国驻该国的使领馆证明,再转由中华人民共和国驻该第三国使领馆证明,或者由当地的爱国华侨团体证明。诉讼代理人的权限如果变更或者解除,当事人应当书面告知人民法院,并由人民法院通知对方当事人。代理诉讼的律师和其他诉讼代理人有权调查收集证据,可以查阅本案有关材料。查阅本案有关材料的范围和办法由最高人民法院规定。离婚案件有诉讼代理人的,本人除不能表达意思的以外,仍应出庭;确因特殊情况无法出庭的,必须向人民法院提交书面意见。四、财产保全及先予执行行业PPT模板/hangye/(一)财产保全财产保全是指当可能因发生有关财产被一方当事人转移、隐匿、毁损等情形,导致法院将来的判决不能执行或难以执行,进而另一方当事人(或利害关系人)的合法利益受到损害的,根据当事人或者利害关系人的申请或人民法院的裁定,由人民法院对有关财产采取保全措施的诉讼法律制度。《民事诉讼法》第一百零三条规定,人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因,使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件,根据对方当事人的申请,可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为;当事人没有提出申请的,人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。人民法院采取保全措施,可以责令申请人提供担保,申请人不提供担保的,裁定驳回申请。人民法院接受申请后,对情况紧急的,必须在48小时内做出裁定;裁定采取保全措施的,应当立即开始执行。四、财产保全及先予执行行业PPT模板/hangye/(二)先予执行先予执行是指人民法院在做出终审判决以前,为解决权利人生活或生产经营的急需,根据当事人申请,依法裁定义务人预先履行义务的诉讼法律制度。《民事诉讼法》第一百零九条规定,人民法院对下列案件,根据当事人的申请,可以裁定先予执行:1)追索赡养费、扶养费、抚养费、抚恤金、医疗费用的。2)追索劳动报酬的。3)因情况紧急需要先予执行的。四、财产保全及先予执行行业PPT模板/hangye/《民事诉讼法》第一百一十条规定,人民法院裁定先予执行的,应当符合下列条件:1)当事人之间权利义务关系明确,不先予执行将严重影响申请人的生活或者生产经营的。2)被申请人有履行能力。人民法院可以责令申请人提供担保,申请人不提供担保的,驳回申请。申请人败诉的,应当赔偿被申请人因先予执行遭受的财产损失。五、公开审判制度行业PPT模板/hangye/公开审判制度是指人民法院审理民事案件,除法律规定的情况外,审判过程及结果应当向群众、社会公开。向群众公开是指允许群众旁听案件审判过程(主要是庭审过程和宣判过程)。《民事诉讼法》第一百三十七条规定,人民法院审理民事案件,除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外,应当公开进行。离婚案件,涉及商业秘密的案件,当事人申请不公开审理的,可以不公开审理。六、两审终审制度行业PPT模板/hangye/两审终审制度是指一个民事案件经过两级人民法院审判后即告终结的制度。《民事诉讼法》第一百八十二条规定,第二审人民法院的判决、裁定,是终审的判决、裁定。七、合议制度行业PPT模板/hangye/合议制度是指由若干名审判人员组成合议庭对民事案件进行审理的制度。实行合议制度,是为了发挥集体的智慧,弥补个人能力上的不足,以保证案件的审判质量。按合议制度组成的审判组织,称为合议庭。《民事诉讼法》第四十条规定,人民法院审理第一审民事案件,由审判员、陪审员共同组成合议庭或者由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数,必须是单数。适用简易程序审理的民事案件,由审判员一人独任审理。基层人民法院审理的基本事实清楚、权利义务关系明确的第一审民事案件,可以由审判员一人适用普通程序独任审理。陪审员在执行陪审职务时,与审判员有同等的权利义务。八、民事诉讼程序行业PPT模板/hangye/(一)第一审程序1.起诉和受理(1)起诉的条件。如果当事人没有在合同中约定通过仲裁解决纠纷,则只能以诉讼作为解决纠纷的最终方式。纠纷发生后,如需要通过诉讼解决纠纷,则首先应当向人民法院起诉。《民事诉讼法》第一百二十三条规定,起诉应当向人民法院递交起诉状,并按照被告人数提出副本。书写起诉状确有困难的,可以口头起诉,由人民法院记入笔录,并告知对方当事人。八、民事诉讼程序1)原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织。2)有明确的被告。3)有具体的诉讼请求和事实、理由。4)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。《民事诉讼法》第一百二十二条规定,起诉必须符合下列条件:八、民事诉讼程序行业PPT模板/hangye/(2)人民法院受理案件人民法院对符合规定的起诉,必须受理;认为不符合起诉条件的,应当在7日内裁定不予受理;原告对裁定不服的,可以提起上诉。人民法院受理起诉后,首先需要确定在第一审中适用普通程序还是简易程序。基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件,可以适用简易程序。建设工程中发生的纠纷一般都适用普通程序,因此本书对第一审程序只介绍普通程序。《民事诉讼法》第一百二十六条规定,人民法院应当保障当事人依照法律规定享有的起诉权利。对符合该法第一百一十九条的起诉,必须受理。符合起诉条件的,应当在7日内立案,并通知当事人;不符合起诉条件的,应当在7日内作出裁定书,不予受理;原告对裁定不服的,可以提起上诉。八、民事诉讼程序行业PPT模板/hangye/(3)被告答辩人民法院应当在立案之日起5日内将起诉状副本发送被告,被告在收到之日起15日内提出答辩状。被告提出答辩状的,人民法院应当在收到之日起5日内将答辩状副本发送原告。被告不提出答辩状的,不影响人民法院审理。八、民事诉讼程序行业PPT模板/hangye/2.第一审开庭审理开庭审理的过程分为以下阶段:庭审准备、法庭调查、法庭辩论、合议庭评议和宣告判决。以下主要介绍法庭调查和法庭辩论。(1)法庭调查。《民事诉讼法》第一百四十一条规定,法庭调查按照下列顺序进行:1)当事人陈述。2)告知证人的权利义务,证人作证,宣读未到庭的证人证言。3)出示书证、物证、视听资料和电子数据。4)宣读鉴定意见。5)宣读勘验笔录。八、民事诉讼程序行业PPT模板/hangye/(2)法庭辩论。法庭辩论终结,由审判长或者独任审判员按照原告、被告、第三人的先后顺序征询各方最后意见。人民法院审理民事案件,除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外,应当公开进行。离婚案件,涉及商业秘密的案件,当事人申请不公开审理的,可以不公开审理。八、民事诉讼程序行业PPT模板/hangye/3.判决当事人拒不到庭或者未经许可中途退庭的处理。原告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以按撤诉处理;被告反诉的,可以缺席判决。被告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以缺席判决。4.审限《民事诉讼法》第一百四十五条规定,法庭辩论终结,应当依法作出判决。判决前能够调解的,还可以进行调解,调解不成的,应当及时判决。八、民事诉讼程序行业PPT模板/hangye/(二)第二审程序《民事诉讼法》第一百七十七条规定,第二审人民法院对上诉案件,经过审理,按照下列情形,分别处理:1)原判决、裁定认定事实清楚,适用法律正确的,以判决、裁定方式驳回上诉,维持原判决、裁定。2)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的,以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。3)原判决认定基本事实不清的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审,或者查清事实后改判。4)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审。八、民事诉讼程序行业PPT模板/hangye/(三)审判监督程序审判监督程序是指为了保障法院裁判的公正,使已经发生法律效力但有错误的判决书、裁定书、调解书得以改正而特设的一种程序。它不是案件的必经程序。各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决、裁定、调解书,发现确有错误,认为需要再审的,应当提交审判委员会讨论决定。《民事诉讼法》第二百零五条规定,各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决、裁定、调解书,发现确有错误,认为需要再审的,应当提交审判委员会讨论决定。最高人民法院对地方各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定、调解书,上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定、调解书,发现确有错误的,有权提审或者指令下级人民法院再审。九、执行程序行业PPT模板/hangye/(一)发生法律效力的民事判决、裁定《民事诉讼法》第二百三十一条规定,发生法律效力的民事判决、裁定,以及刑事判决、裁定中的财产部分,由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书,由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。九、执行程序行业PPT模板/hangye/(二)执行的申请和移送《民事诉讼法》第二百四十三条至第二百四十七条规定,发生法律效力的民事判决、裁定,当事人必须履行。一方拒绝履行的,对方当事人可以向人民法院申请执行,也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书,当事人必须履行。一方拒绝履行的,对方当事人可以向人民法院申请执行。对依法设立的仲裁机构的裁决,一方当事人不履行的,对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行。受申请的人民法院应当执行。九、执行程序行业PPT模板/hangye/被申请人提出证据证明仲裁裁决有下列情形之一的,经人民法院组成合议庭审查核实,裁定不予执行:1)当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的。2)裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的。3)仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的。4)裁决所根据的证据是伪造的。5)对方当事人向仲裁机构隐瞒了足以影响公正裁决的证据的。6)仲裁员在仲裁该案时有贪污受贿,徇私舞弊,枉法裁决行为的。九、执行程序行业PPT模板/hangye/裁定书应当送达双方当事人和仲裁机构。仲裁裁决被人民法院裁定不予执行的,当事人可以根据双方达成的书面仲裁协议重新申请仲裁,也可以向人民法院起诉。对公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书,一方当事人