中国律师学 课件 陈卫东 第10-17章 律师收费制度-律师非诉讼业务(二)

中国律师学（第五版）

陈卫东

主编新编21世纪法学系列教材第十章

律师收费制度第—节概述一、收费内容

收费内容是指律师针对哪些法律服务项目收费，收取哪些名目下的费用。前者涉及律师业务范围问题，而后者是指律师收费的构成。简单来说，律师收费主要包括两部分：酬金和其他费用。其中，酬金是律师的服务费用，是律师费的主要组成部分；其他费用包括办案支出，如律师的差旅费、伙食费等杂费，也包括律师在提供法律服务时预先为当事人垫付的其他费用，如诉讼费、鉴定费、复印费等。在许多国家，律师的税金也是要计入律师收费总额当中的。第—节概述二、收费方式与支付方式

通行的律师收费方式有以下5种：

(1)计件收费制，即每件法律事务以固定或者事先约定的价格收费。

(2)计时收费制，即根据律师提供法律服务所耗费的时间收取相应的费用，通常使用的计时单位为小时。

(3)按标的比例收费制，即在涉及财产关系的案件中，按照诉讼标的数额收费。

(4)协商收费制，即当事人与律师通过协商确定。

(5)胜诉收费制。这是一种风险收费机制，即律师事先并不收取费用，待案件胜诉后才能按照约定收取相应的费用，如果案件败诉，则律师不能收取任何费用。第—节概述三、收费标准

各国都对律师收费确定了具体的数额或者比例作为收费标准，而且要求在确定律师收费的具体数额时，须综合考虑各种相关因素，以体现合理性，这些因素包括：律师的经验、声誉、能力，办理该项服务需要耗费的时间等等。四、收费程序与收费争议的解决

为规范律师收费，实现律师收费的公平、公开与合理，律师收费制度中还应当包括一系列涉及律师费用的协商、支付、减免、追索、监督与处罚等方面的规定，构成律师收费程序。第二节我国律师收费制度及其完善一、收费内容与标准

《律师服务收费管理办法》第5条针对法律服务内容，规定收费标准包括政府指导价与市场调节价两种，其中实行政府指导价的法律服务内容包括：

(1)代理民事诉讼案件；

(2)代理行政诉讼案件；

(3)代理国家赔偿案件；

(4)为刑事案件犯罪嫌疑人提供法律咨询、代理申诉和控告、申请取保候审，担任被告人的辩护人或自诉人、被害人的诉讼代理人；

(5)代理各类诉讼案件的申诉。第二节我国律师收费制度及其完善

实行市场调节的律师服务收费，由律师事务所与委托人协商确定，在双方协商相应收费时，根据《律师服务收费管理办法》的要求，应当考虑的影响收费价格的因素包括：

(1)耗费的工作时间；

(2)法律事务的难易程度；

(3)委托人的承受能力；

(4)律师可能承担的风险和责任；

(5)律师的社会信誉和工作水平等。第二节我国律师收费制度及其完善二、收费方式

风险代理收费是指律师与当事人协商根据案件的办理结果的不同收取不同的费用。《律师服务收费管理办法》第11条规定，办理涉及财产关系的民事案件时，委托人被告知政府指导价后仍要求实行风险代理的，律师事务所可以实行风险代理，但下列情形除外：(1)婚姻、继承案件；(2)请求给予社会保险待遇或者最低生活保障待遇的； (3)请求给付赡养费、抚养费、扶养费、抚恤金、救济金、工伤赔偿的；(4)请求支付劳动报酬的；等等。第二节我国律师收费制度及其完善三、收费程序

(一）费用的收取

按照《律师服务收费管理办法》的规定，律师服务费用统一由律师事务所收取，律师个人不能私自向当事人收取有关费用。

(二）律师服务费的减、免、缓

律师服务费用在法律援助的情况下，应当按照法律援助的有关规定，对当事人免收或减收费用。《律师服务收费管理办法》第23条规定，律师事务所应当接受指派承办法律援助案件。第二节我国律师收费制度及其完善

(三）违规收费的监督与查处《律师服务收费管理办法》第26条规定，价格监督检查机构对于律师事务所下列违法收费行为应当依法查处：

(1)不按规定公示律师服务收费管理办法和收费标准的；

(2)提前或者推迟执行政府指导价的；(3)超出政府指导价范围或者幅度收费的；

(4)采取分解项目收费、重复收费、扩大范围等方式变相提高收费标准的；

(5)以明显低于成本的收费进行不正当竞争的；

(6)其他价格违法行为。第二节我国律师收费制度及其完善

同时，根据《律师服务收费管理办法》第27条的规定，司法行政机关作为律师与律师事务所的管理机关，司法行政机关可以给予行政处罚：(1)违反律师事务所统一接受委托、签订书面委托合同或者收费合同规定的；(2)违反律师事务所统一收取律师服务费、代委托人支付的费用和异地办案差旅费规定的；(3)不向委托人提供预收异地办案差旅费预算概算，不开具律师服务收费合法票据，不向委托人提交代交费用、异地办案差旅费的有效凭证的；(4)违反律师事务所统一保管、使用律师服务专用文书、财务票据、业务档案规定的；(5)违反律师执业纪律和职业道德的其他行为。第二节我国律师收费制度及其完善

(四）律师事务所在律师收费管理中的责任

(1)律师事务所应当采取张贴、印制服务指南等方式，公示律师服务收费项目、收费标准和收费方式，接受委托人和社会的监督。

(2)律师事务所不得采用不正当的收费方式招揽业务，不得以任何方式和名目给委托人回扣或者向中介人支付介绍费。

(3)对于异地办案费用，律师事务所应当在委托事项办结后，审核律师对该费用的使用情况，对于开支项目、标准不当的，应当核减，被核减的费用由承办律师承担。

(4)律师事务所经有关部门批准，可以设立用于存放代委托人保管的合同资金、执行回款、履约保证金等款项的专用账户。

(5)律师事务所的收费行为，应当接受当地价格主管部门、司法行政机关的监督、检查。第二节我国律师收费制度及其完善(五）律师收费中争议的解决

在律师收费过程中，律师、律师事务所与当事人之间极有可能发生各种争议，特别是律师收费是否合理、律师在办理委托事务过程中是否存在过错而致当事人利益受损等问题，在实践中经常会引发双方的争议。

根据《律师服务收费管理办法》《律师事务所收费程序规则》的规定，律师事务所与委托人因收费发生争议的，应当协商解决；协商不成的，可以提请所在地律师协会、司法行政机关调解处理，也可以向人民法院提起诉讼。上述规定为争议的处理提供了两种途径：

一是向律师协会或司法行政机关申请调解处理；

二是根据双方签订的委托协议或者收费合同，向法院提起民事诉讼。第二节我国律师收费制度及其完善四、收费制度的完善

可以考虑从以下两个方面进一步完善我国的律师收费制度：

(1)对于收费标准，国家应当减少过多干预，但应当设立最高与最低收费标准，最低收费标准可以用来防止律师事务所之间恶性竞争、争抢案源，最高标准有助于防止律师漫天要价。

(2)完善相关争议解决程序。目前，律师收费带来的许多社会问题迟迟得不到解决，一个重要的原因就是缺少一种健全的争议解决程序，相关的律师收费中的违规行为也很难得到有效的纠正。问题与思考

思考题1.如何看待律师收费中适用风险代理收费方式？2.简述目前我国律师收费的标准。3.律师事务所在律师收费管理中承担哪些责任？4.如何完善我国的律师收费制度？第十一章

法律援助第—节概述一、法律援助的概念与本质

法律援助制度是指国家对于因经济困难而无力支付法律服务费用的当事人或者因其他原因无法接受法律服务的当事人，免收或者缓收法律服务费用，为其提供法律帮助的一项法律制度。法律援助作为一项制度是由法律援助的主体（法律援助的提供者与法律援助的对象）、法律援助的范围、法律援助的内容、法律援助的形式以及法律援助的具体实施程序等几大构成要素组成的一个完整的系统。第—节概述二、法律援助制度的价值与意义

法律援助制度的建立具有以下三个方面的价值功用与积极意义：

(1)法律援助制度有助于在全社会范围内实现公正，从而促进法治社会的形成与良好社会治理秩序的建立。、

(2)法律援助制度是我国推进依法治国方略的重要组成部分。

(3)法律援助制度是实现《宪法》规定的“法律面前人人平等”原则与“国家尊重与保障人权”规定的必然要求。第二节我国的法律援助制度一、我国法律援助制度的产生与发展进程

1994年中国的法律援助制度开始正式建立，从1994年至今，中国的法律援助制度经历了以下几个发展阶段：

第一阶段为1994年至1996年的初步试点阶段。

第二阶段为1996年至2003年的全面推广试点与法律援助制度初步建立阶段。

第三阶段：2003年国务院通过并实施《法律援助条例》，标志着我国法律援助工作从制度创立进入了加快发展的全新历史发展时期。

第四阶段：2021年8月20日，《法律援助法》开启了我国法律援助制度发展的“国家法”时代，这是我国法律援助制度史上的重大推进。第二节我国的法律援助制度二、我国法律援助制度的现状

(一）我国法律援助制度的现有法律依据

(1)法律援助的宪法渊源主要是《宪法》中“法律面前人人平等”与“国家尊重和保障人权”两项规定，《宪法》的这些规定是整个法律援助规范体系的根基。

(2)法律援助法律，主要包括《法律援助法》，《刑事诉讼法》第35、36条与《律师法》第42、47条的规定。第二节我国的法律援助制度

(3)行政法规方面的规定主要有国务院于2003年7月16日颁布并于同年9月1日施行的《法律援助条例》，以及国务院、中央军委于2014年9月7日发布并实施的《国务院、中央军委关于进一步加强军人军属法律援助工作的意见》。

(4)部门规章层面的法律援助规范主要是司法部单独或者联合其他有关部门陆续发布的一些具体的操作办法

(5)地方性法规方面的法律援助规定主要是各省、自治区、直辖市为进一步结合本地区的实际情况而制定的有关法律援助具体实施的有关条例、规定。

(6)国际公约中的法律援助规范。在我国签署加入或批准的一系列国际公约中也有法律援助制度方面的规定。第二节我国的法律援助制度

(二）法律援助的责任主体

《法律援助法》的出台使得法律援助由此前《法律援助条例》规定的政府责任上升为国家责任。《法律援助法》总则部分的规定主要是围绕着法律援助的国家责任与社会责任展开的。法律援助的责任主体不仅包括行使国家行政管理权的行政机关，也包括国家司法机关。

首先，法律援助的责任主体包括县级以上人民政府、各级司法行政部门和其他政府相关部门。

其次，国家司法机关是法律援助的责任主体。

最后，法律援助事业主要是一种国家责任，同时也是一项社会事业。第二节我国的法律援助制度

(三）法律援助的对象与范围

1.法律援助的对象

法律援助的对象根据法律援助的授予原因分为两类：

一是因经济困难而难以负担有关法律服务费用的公民；

二是特殊案件中的当事人或犯罪嫌疑人、被告人，主要是《法律援助法》第25条和第32条规定的情形。

2.法律援助的范围

(1)刑事诉讼法律援助的范围。

(2)民事、行政案件法律援助的范围。第二节我国的法律援助制度(四）法律援助的形式

法律援助的形式是指法律援助机构可以提供哪些法律帮助。(五）法律援助的具体程序

1.法律援助的申请

2.法律援助申请的审查与处理

3.法律援助的实施

(1)法律援助的具体实施人员。

(2)具体实施人员的指派。

(3)法律援助的具体实施。

(4)法律援助实施中确保办案质量的各项规定。第二节我国的法律援助制度

4.法律援助的终止

(1)受援人以欺骗或者其他不正当手段获得法律援助；

(2)受援人故意隐瞒与案件有关的重要事实或者提供虚假证据；

(3)受援人利用法律援助从事违法活动；

(4)受援人的经济状况发生变化，不再符合法律援助条件；

(5)案件终止审理或者已经被撤销；

(6)受援人自行委托律师或者其他代理人；

(7)受援人有正当理由要求终止法律援助；

(8)法律法规规定的其他情形。

5.法律援助的结案第二节我国的法律援助制度

(六）法律援助的保障和监督

1.法律援助的保障制度

2.法律援助的监督制度

第一，司法行政部门的监督。第二，社会监督。第三，法律援助机构的监督。第四，律师协会的监督。(七）法律援助的责任条款第二节我国的法律援助制度三、我国法律援劣制度的进步与展望

一方面，《法律援助法》解决了以往实践中存在的法律援助服务供给不足、资源分配不均、覆盖范围偏窄、保障不充分、质量不高和便民措施不健全等问题，将法律援助由政府责任上升为国家责任，为法律援助事业的进一步发展奠定了基础。

另一方面，《法律援助法》的出台使我国构建起完备的法律援助规范体系，通过基本法律的形式整合整个国家机关在法律援助机制中的各项职责，有利于统辖各地区法律援助事业发展的总体原则、基本框架，开启了法律援助制度发展的新篇章。问题与思考

思考题1.简述法律援助的范围。2.简述法律援助的实施程序。3.《法律援助法》中规定了哪些法律责任条款？

第十二章

律师的刑事辩护第—节概述一、律师刑事辩护的概念

律师刑事辩护，简称律师辩护，是指依法接受犯罪嫌疑人、被告人委托的律师或由法律援助机构指派的律师，针对控诉，根据事实和法律，提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人、被告人合法权益的诉讼活动。这种诉讼活动是基于犯罪嫌疑人、被告人的辩护权而展开的。辩护权是宪法和法律赋予犯罪嫌疑人、被告人针对公检机关的控诉进行辩解、反驳，根据事实和法律提出其无罪、罪轻或者减轻、免除刑事责任的材料和意见，维护其合法权益的一项权利。第—节概述二、律师辩护的优势

(一）犯罪嫌疑人、被告人自行辩护的局限性

1.不是所有的犯罪嫌疑人、被告人都了解事实真相

2.犯罪嫌疑人、被告人的心理状态不利于为自己辩护

3.有些犯罪嫌疑人、被告人被剥夺了人身自由，无法收集证据

4.大多数犯罪嫌疑人、被告人对法律知之不多，缺乏辩护能力第—节概述(二）非律师辩护人辩护的局限性

1.无权调查取证

非律师辩护人只有经人民检察院或人民法院许可，方有权阅卷，而律师辩护人则无此限制。

2.缺乏法律知识和辩护经验

非律师辩护人一般都缺乏法律知识，而且辩护经验不足，很难把握辩护的重点。

3.容易感情用事或产生思想顾虑

犯罪嫌疑人、被告人的监护人或亲友作为辩护人，由于其与犯罪嫌疑人、被告人关系密切，有的容易从感情出发，提出过于偏激。第—节概述(三）律师辩护的优势

(1)律师是专门的法律工作者，不仅掌握了较系统的法律专业知识，而且有丰富的辩护经验，能够有效地从事辩护活动。

(2)律师享有比较广泛的诉讼权利。

(3)律师辩护有充分的法律保障。

(4)律师有严格的组织纪律，受职业道德约束，这是律师尽职尽责、充分发挥辩护作用的重要保证。

(5)律师有自己的组织，即律师事务所，对于重大、疑难案件，可以提交律师事务所集体讨论研究，这样可以充分利用集体智慧，提高辩护质量。第二节辩护律师的诉讼职能和诉讼地位一、辩护律师的诉讼职能

在刑事诉讼中，有控诉、辩护、审判3种诉讼职能。控诉职能由公检机关行使，旨在对犯罪实施追诉；辩护职能由犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、辩护人承担，旨在通过提出犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护其诉讼权利和其他合法权益；审判职能则由法官、陪审员担当，旨在听取控、辩双方的意见，作出公正的裁判。第二节辩护律师的诉讼职能和诉讼地位二、辩护律师的诉讼地位

(一）辩护律师与犯罪嫌疑人、被告人的关系

(1)辩护律师是犯罪嫌疑人、被告人正当权益的维护者。

(2)律师依法独立行使辩护权，不受委托人意志的约束。

(二）辩护律师与公诉人之间的关系

(1)公诉人与辩护律师处于控诉和辩护的对立关系中，既相互联系又彼此对立。

(2)辩护律师与公诉人的辩护、控诉活动都应遵守以事实为根据、以法律为准绳的原则。第二节辩护律师的诉讼职能和诉讼地位

(三）辩护律师与法官之间的关系

(1)辩护律师独立于法官，二者各自行使不同的诉讼职能。法官是诉讼的裁判者，履行审判职能。法官居中听取控诉与辩护双方的举证、质证与辩论，依法作出裁判，对案件作出权威处理。辩护律师作为辩护一方，有权独立提出辩护意见，不受法官意志的左右。

(2)法官应当尊重并保障辩护律师的诉讼权利，重视辩护律师提出的材料和意见，充分发挥辩护律师在形成正确判决过程中的应有作用。严格禁止轻视辩护律师的辩护意见，甚至搞“你辩你的，我判我的”的错误做法。辩护律师在法庭上则应遵守法庭纪律，服从法官指挥。第二节辩护律师的诉讼职能和诉讼地位三、辩护律师的责任

根据上述规定，辩护律师的责任具体包括以下方面：

(1)为犯罪嫌疑人、被告人辩护，应当依据事实和法律进行，不得捏造事实和歪曲法律。在履行职责过程中，不得帮助犯罪嫌疑人、被告人编造口供，串供，伪造、毁灭证据或者威胁、引诱证人提供不实证据。

(2)辩护律师的主要职责是提出犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，以维护其诉讼权利和其他合法权益。第三节辩护律师的权利和义务一、我国辩护律师的权利和义务

(一）我国辩护律师的权利

(1)律师依法执行辩护职务，受法律保护，任何机关、团体和个人都无权干涉。人民法院、人民检察院、公安机关应当保障辩护律师依法享有的诉讼权利。

(2)辩护律师有权查阅、摘抄、复制卷宗材料。

(3)辩护律师有与在押的犯罪嫌疑人、被告人会见和通信的权利。

(4)辩护律师经证人或者其他有关单位和个人同意，可以调查有关材料。

(5)辩护律师有权得到人民法院的开庭通知。第三节辩护律师的权利和义务一、我国辩护律师的权利和义务

(一）我国辩护律师的权利

(1)律师依法执行辩护职务，受法律保护，任何机关、团体和个人都无权干涉。人民法院、人民检察院、公安机关应当保障辩护律师依法享有的诉讼权利。

(2)辩护律师有权查阅、摘抄、复制卷宗材料。

(3)辩护律师有与在押的犯罪嫌疑人、被告人会见和通信的权利。

(4)辩护律师经证人或者其他有关单位和个人同意，可以调查有关材料。

(5)辩护律师有权得到人民法院的开庭通知。第三节辩护律师的权利和义务

(6)辩护律师有出席法庭、参加法庭调查和法庭辩论的权利。

(7)辩护律师在征得被告人同意后，可以对第一审的判决和裁定提出上诉。

(8)辩护律师有权拒绝辩护。

(9)法庭言论豁免权。

(10)辩护律师的其他权利主要还有：

1)要求公安、司法机关依法解除强制措施的权利

2)有权得到与其行使辩护权相关的法律文书。

3)作为诉讼参与人，辩护律师有权要求侦查人员、检察人员、审判人员回避、申请复议，对于审判人员、检察人员和侦查人员侵犯公民诉讼权利或人身侮辱的行为，有权提出控告。第三节辩护律师的权利和义务

(二）我国辩护律师的义务

(1)辩护律师接受委托或指派后，有义务为犯罪嫌疑人、被告人进行辩护，并负责到底，除有法定情形外，不得拒绝辩护。辩护律师应从维护犯罪嫌疑人、被告人合法权益出发，全力以赴，积极辩护。

(2)辩护律师应在合法的范围内进行辩护活动，不得故意提供虚假证据。

(3)辩护律师在接到人民法院的开庭通知书之后，应准时到庭履行职务，不准借故不出庭而影响诉讼活动的正常进行。

(4)辩护时不得违反规定会见法官、检察官以及其他有关工作人员

(5)辩护律师不得私自接受委托和收取费用，或收受委托人的财物。

(6)律师应当保守在执业活动中知悉的国家秘密、商业秘密，不得泄露当事人的隐私。第三节辩护律师的权利和义务二、发达国家对辩护律师权利和义务的基本规定

(一）发达国家对辩护律师权利的规定

1.侦查人员讯问犯罪嫌疑人时的在场权

2.与在押的犯罪嫌疑人、被告人会见和通信的权利

3.查阅案卷和查看证物的权利

4.调查取证权和证据保全申请权

6.申请法院推迟开庭的权利

7.出庭辩护权

8.庭审辩护言论的豁免权

9.经当事人同意，有权为当事人的利益提起上诉第三节辩护律师的权利和义务二、发达国家对辩护律师权利和义务的基本规定

(二）发达国家对辩护律师义务的规定

1.保守职业秘密的义务

2.不办理自己曾处理过的案件的义务

3.律师必须认真履行职责，不得进行有损于律师名誉和委托人合法权益的活动

4.律师不得以不正当方式和手段影响司法机关第四节侦查阶段的律师辩护一、律师在侦查阶段的法律地位

2018年《刑事诉讼法》第34条第1款规定：“犯罪嫌疑人自被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起，有权委托辩护人；在侦查期间，只能委托律师作为辩护人。被告人有权随时委托辩护人。”由此，确立了律师在侦查阶段辩护人的法律地位。二、委托手续的办理

犯罪嫌疑人聘请辩护律师，应当办理委托手续。委托手续一般包括签订委托协议和授权委托书。第四节侦查阶段的律师辩护三、辩护律师在侦查阶段的职责

1.向侦查机关了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名和案件有关情况，提出意见

2.会见犯罪嫌疑人。

3.为犯罪嫌疑人提供法律咨询

4.代理申诉、控告

5.在检察机关审查逮捕时发表意见，为被逮捕的犯罪嫌疑人申请变更、解除强制措施

6.调查取证

7.在侦查终结时向侦查机关提出意见第五节审查起诉阶段的律师辩护一、审查起诉阶段律师辩护概述

根据我国《刑事诉讼法》第34条第2款和第3款的规定，人民检察院自收到移送审查起诉的案件材料之日起3日以内，应当告知犯罪嫌疑人有权委托辩护人。犯罪嫌疑人在押期间要求委托辩护人的，人民检察院应当及时转达其要求。犯罪嫌疑人在押的，也可以由其监护人、近亲属代为委托辩护人。第五节审查起诉阶段的律师辩护二、辩护律师的主要工作

在审查起诉阶段，辩护律师享有以下几项权利，这也是其工作的主要内容：

1.与犯罪嫌疑人会见和通信

2.查阅、摘抄、复制案件有关材料

3.调查、收集证据

4.提出辩护意见

5.代理申诉第六节审判阶段的律师辩护一、审判阶段律师辩护概述

根据2021年最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第48、49、50条的规定，具有下列情形之一，被告人没有委托辩护人的，人民法院可以通知法律援助机构指派律师为其提供辩护：

(1)共同犯罪案件中，其他被告人已经委托辩护人；

(2)有重大社会影响的案件；

(3)人民检察院抗诉的案件；

(4)被告人的行为可能不构成犯罪；

(5)有必要指派律师提供辩护的其他情形。第六节审判阶段的律师辩护二、辩护律师出庭准备的主要工作

(一）审查起诉书

(二）查阅案卷、审查各种证据。

(三）会见被告人(四）调查和收集证据(五）出席庭前会议(六）准备辩护词等辩护材料

第六节审判阶段的律师辩护1.撰写辩护词的基本要求

(1)坚持以事实为根据、以法律为准绳的原则。要以事实说话，不歪曲；引用法律条文应准确无误，要正确地反映案件事实在适用法律上的要求，不可牵强附会，更不可曲解法律。

(2)辩护词作为针对性、辩驳性的论说文，应从维护被告人合法权益出发，全面提出无罪、罪轻或者从轻、减轻、免除被告人刑事责任的意见，不能把辩护词变成对被告人的控诉书。

(3)论点明确，论证充分、全面，重点突出，结构严谨，层次分明。语言通俗流畅，用词准确、简洁，以理服人，以情感人。

第六节审判阶段的律师辩护

2.组织辩护论点

(1)对于起诉书指控的犯罪事实，没有证据证明存在，被告人的行为不构成犯罪的，或者指控被告人犯罪的事实不清楚、证据不充分，指控罪名不能成立的，应作无罪辩护。

(2)对于起诉书指控被告人的犯罪行为，如果构成犯罪，但依法应从轻、减轻、免除刑事责任的，应作从轻、减轻、免除刑事处罚的辩护。

(3)对于被告人的行为已构成犯罪，但依照《刑事诉讼法》第16条的规定不追究刑事责任的，应作不追究刑事责任的辩护。

(4)对于事实清楚，证据确实、充分，但定性不准、适用法律不当的，应从案件性质方面进行辩护。

第六节审判阶段的律师辩护3.辩护词的结构

(1)前言。

(2)正文。这部分要说明和论证前言中提出的辩护观点，摆事实，讲道理，引用事实和法律来论证自己的观点，反驳起诉书的指控。

(3)结束语。这部分包括两方面的内容：

一是对自己的发言作一小结，提出结论性的意见，以加深法庭对自己的辩护观点的印象；

二是关于对被告人如何定罪量刑、适用刑法的什么条款，向法庭提出意见和建议。结束语要求简明扼要，观点明确，切忌拖泥带水、模棱两可。结束语应起到画龙点睛的作用。第六节审判阶段的律师辩护(一）法庭准备阶段的辩护工作

(1)查看有关诉讼参与人是否都到庭，如未到庭，应请法庭说明原因。

(2)查看本案的合议庭组成人员、书记员、公诉人、鉴定人和翻译人员能否正确地履行各自的职责。

(3)注意法庭是否向被告人交代清楚被告人应享有的诉讼权利，如果没有交代清楚，或被告人不明白，应建议法庭补充交代和予以解释。

(4)对于未成年的被告人，人民法院是否按照《刑事诉讼法》第281条的规定通知其法定代理人到庭，如未通知，辩护律师应问明原因。

(5)审查审判是否公开。对于应当公开审判而未公开或者不应公开审判而公开的，应当庭提出，要求纠正。

(6)向法庭提出其他意见和要求，如给受审的被告人去掉刑具等。第六节审判阶段的律师辩护(二）法庭调查阶段的辩护工作(1)认真听取公诉人、自诉人宣读起诉书、自诉状，注意指控的罪名、事实等与获得的起诉书或自诉状副本是否一致。(2)适时申请审判长的许可，向被告人、证人、鉴定人等发问，对控方出示、宣读的证据进行质证。(3)适时向法庭出示证据。辩护律师应适时地向法庭出示证明被告人无罪或者罪轻的物证、书证等各种证据。(4)申请通知新的证人到庭，调取新的物证，申请重新鉴定或者勘验。(5)检查、删补、修改辩护词。在法庭调查阶段，辩护律师应根据所查证核实的事实和证据，检查、修改原来拟写的辩护词。第六节审判阶段的律师辩护(三）法庭辩论阶段的辩护工作(1)认真听取公诉人、被害人及其诉讼代理人的发言。(2)听取被告人的自行辩护意见。(3)发表辩护词。(4)与控诉方展开辩论。(四）被告人最后陈述阶段的辩护工作(1)维护被告人作最后陈述的权利。如果法庭限制或剥夺被告人作最后陈述的权利，辩护律师应向法庭指出，要求保障被告人的这一权利。(2)认真听取被告人的陈述。(五）法庭宣判后的辩护工作第七节二审、再审程序中的律师辩护一、二审程序中的律师辩护

(一）辩护律师为被告人提起上诉

1.提起上诉的理由

(1)原判决、裁定认定的事实有错误。

(2)原判决或裁定所依据的证据不确实、不充分。

(3)原判决、裁定适用法律有错误。

(4)原判决、裁定量刑不当。

(5)原审诉讼过程中，有违反法定诉讼程序的情况。第七节二审、再审程序中的律师辩护

2.提起上诉的方式

(1)关于书状上诉和口头上诉。

(2)关于向哪一级人民法院提起上诉问题。

3.提起上诉的期限

(1)《刑事诉讼法》第230条规定：不服判决的上诉和抗诉的期限为10日，不服裁定的上诉和抗诉的期限为5日，从接到判决书、裁定书的第二日起算。

(2)根据《刑事诉讼法》第105条第3款关于“法定期间不包括路途上的时间。上诉状或者其他文件在期满前已经交邮的，不算过期”的规定。(3)《刑事诉讼法》第106条第1款规定：当事人由于不能抗拒的原因或者其他正当理由而耽误期限的，在障碍消除后5日以内。第七节二审、再审程序中的律师辩护(二）辩护律师参加第二审人民法院审判的准备

1.认真研究判决书

(1)要认真分析判决书的事实部分和判决理由，并把判决书的事实认定同判决结论加以比较，将判决的理由与判决的事实对照研究，看其是否合乎情理、顺理成章地得出判决结论。

(2)将人民检察院的起诉书与人民法院的判决书对照研究，看起诉书中所指控的事实是否在法庭中都得到了证实、在判决书中又是怎样认定的，注意起诉的罪名与判决的罪名是否一致，如果不一致，其理由、根据何在，有无道理。

(3)将人民法院的判决书与人民检察院的抗诉书对比研究，看抗诉书是针对人民法院判决书的哪一部分提出的，对于抗诉的理由在一审中辩护方是否提出过反驳意见；对于上诉又抗诉的案件，要将抗诉书与上诉书的理由相对照，找出分歧点与相同点。第七节二审、再审程序中的律师辩护

2.查阅案卷材料

3.会见被告人(三）辩护律师参加第二审人民法院审理中的辩护

1.辩护律师在第二审人民法院以开庭审理方式审理案件时的辩护工作

辩护律师参加第二审人民法院开庭审理案件的辩护工作，同一审程序大体相同，包括开庭前的准备、撰写辩护词、参加法庭调查和法庭辩论等，这里不赘述。

2.辩护律师在第二审人民法院以不开庭审理方式审理案件时的辩护工作第七节二审、再审程序中的律师辩护二、再审程序中的律师辩护

(一）律师为被告人提出申诉

1.向人民法院提出申诉

根据《刑事诉讼法》的规定，原审人民法院、上级人民法院和最高人民法院在发现案件确有错误后，均有权提起审判监督程序，申诉便是其发现确有错误的重要材料来源之一。

2.向人民检察院提出申诉

(二）律师参加再审案件中的辩护根据《刑事诉讼法》第256条第1款的规定，人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。问题与思考

思考题1.试述律师刑事辩护的概念及优势。2.试论律师辩护的诉讼职能和诉讼地位。3.辩护律师的责任是什么？4.我国法律规定辩护律师享有哪些诉讼权利，承担哪些诉讼义务？5.我国律师辩护制度应如何完善？6.试论律师在侦查阶段的法律地位。7.试述律师在侦查阶段的职责。8.辩护律师在审查起诉阶段的工作有哪些？9.辩护律师出庭准备有哪些工作？10.辩护律师在法庭审判阶段的辩护工作是怎样开展的？第十三章

刑事诉讼中的律师代理第—节概述一、刑事诉讼中律师代理的含义

1.律师是诉讼代理人

2.代理的案件是刑事诉讼中的案件

3.具有代理的一般特征

(1)律师以被代理人的名义进行诉讼活动。

(2)律师必须接受被代理人的委托，在被代理人的授权范围内进行活动。

(3)被代理人承受律师代理行为的法律后果。律师进行的诉讼活动所产生的法律效力及法律后果都是由被代理人承受。第—节概述二、律师刑事代理的意义

1.有助于保障当事人的合法权益

在刑事诉讼中，核心是追究被告人的刑事责任，因此，保障被告人的合法权益是刑事诉讼中首要的问题。

2.有助于刑事诉讼的顺利进行

律师代理当事人参与诉讼，代为行使诉讼权利，由于其对法律和诉讼的进行比较熟悉，比当事人自己行使诉讼权利、参与诉讼显然更为便利。

3.有助于对案件的正确处理第—节概述三、律师刑事代理制度的基本内容

1.刑事代理的种类

刑事代理大体上分为公诉案件中的刑事代理和自诉案件中的刑事代理。

2.委托人的范围

3.委托诉讼代理人的时间

在公诉案件中，被代理人自案件移送审查起诉之日起，有权委托诉讼代理人；在自诉案件中，被代理人有权随时委托诉讼代理人。

4.司法机关对委托人诉讼权利的保障

5.刑事代理中律师的责任和权利第二节公诉案件中的律师代理一、公诉案件中的律师代理的含义

公诉案件中的律师代理，准确地讲，是指公诉案件中被害人的律师代理，是指律师接受公诉案件中的被害人及其法定代理人或者近亲属的委托，作为被害人的诉讼代理人，在委托人的授权范围内，以被害人的名义代为参加诉讼的活动。二、代理律师的法律地位

如前所述，被害人是处于当事人的法律地位，被害人委托代理律师代为参加诉讼。代理律师在刑事诉讼中的法律地位，是作为被害人的诉讼代理人参加诉讼的诉讼参与人。第二节公诉案件中的律师代理三、代理律师的诉讼权利

1.依据委托人的授权范围所享有的诉讼权利

代理律师的法律地位决定了其享有的权利。代理律师是以被害人的名义参与诉讼，因此，其享有的诉讼权利必须在被害人的授权范围之内。

2.《律师法》规定律师享有的权利

代理律师依法享有《律师法》中规定的律师从事业务所享有的诉讼权利，主要包括：律师参加诉讼活动，可以收集、查阅与本案有关的材料，同被限制人身自由的人会见和通信，出席法庭，参与诉讼，以及享有诉讼法律规定的其他权利第二节公诉案件中的律师代理四、代理律师的主要代理工作

(一）审查起诉阶段的代理工作

1.对案件事实的了解和调查

2.向检察机关表达对案件的意见、

(二）审判阶段的代理工作

1.开庭前的准备工作

2.参与开庭审理

3.一审宣判后的代理工作第三节自诉案件中的律师代理一、自诉案件律师代理的含义

自诉案件的律师代理，是指律师接受自诉人及其法定代理人的委托，作为自诉人的诉讼代理人，在委托人的授权范围内，以自诉人的名义代为参加诉讼的活动。

需要说明的是，自诉案件的律师代理不可避免地要涉及自诉案件的有关问题。根据我国现行《刑事诉讼法》的规定，自诉案件主要包括3类：

(1)告诉才处理的案件；

(2)被害人有证据证明的轻微刑事案件；

(3)被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或者检察机关不予追究被告人刑事责任的案件。第三节自诉案件中的律师代理二、代理律师的法律地位

自诉案件中自诉人及其法定代理人委托律师代为参加诉讼，代理律师参加诉讼是基于自诉人及其法定代理人的委托，因此具有诉讼代理人的法律地位。三、代理律师的诉讼权利

1.依据委托人的授权范围而享有的诉讼权利

2.《律师法》规定律师享有的诉讼权利

《律师法》中规定律师享有的诉讼权利，前面在公诉案件代理律师的诉讼权利中已经述及，其内容基本相同，这里不再重复。第三节自诉案件中的律师代理四、代理律师的主要代理工作

(一）起诉前的代理工作

1.调查案件事实和收集证据

2.撰写自诉状

(二）审判阶段的代理工作

(三）二审程序的代理工作

1.撰写上诉状提起上诉

2.参加二审程序的审理第四节附带民事诉讼案件中的律师代理一、附带民事诉讼案件中的律师代理的含义附带民事诉讼案件中的律师代理，是指律师接受附带民事诉讼案件当事人的委托，作为附带民事诉讼当事人的诉讼代理人，在其授权范围内，以附带民事诉讼当事人的名义，代为参加诉讼的活动。二、附带民事诉讼原告人的律师代理(一）附带民事诉讼原告人的范围(二）代理律师的法律地位和诉讼权利第四节附带民事诉讼案件中的律师代理(三）代理律师的主要代理工作

1.附带民事诉讼提起前的代理工作

(1)了解案件事实，特别是原告人因犯罪行为所受损失的有关情况。

(2)撰写附带民事起诉状。

2.法庭审理阶段的代理工作

3.二审阶段的代理工作

原告人对一审判决不服，代理律师可以帮助其提出上诉。在二审阶段，代理律师仍然可以参与法庭对案件的审理，并且发表代理意见。第四节附带民事诉讼案件中的律师代理三、附带民事诉讼被告人的律师代理(一）附带民事诉讼被告人的范围

(1)刑事被告人以及未被追究刑事责任的其他共同侵害人；

(2)刑事被告人的监护人；

(3)死刑罪犯的遗产继承人；

(4)共同犯罪案件中，案件审结前死亡的被告人的遗产继承人；

(5)对被害人的物质损失依法应当承担赔偿责任的其他单位和个人。第四节附带民事诉讼案件中的律师代理(二）代理律师的法律地位和诉讼权利

代理律师作为附带民事诉讼被告人的诉讼代理人，是以附带民事诉讼被告人的名义参与诉讼的诉讼参与人，目的在于维护附带民事诉讼被告人的合法权益。

(三）代理律师的主要代理工作

1.开庭前对案件事实的了解和调查

2.法庭审理阶段的代理工作

3.二审阶段的代理工作问题与思考

思考题1.有权委托诉讼代理人的委托人包括哪些人？2.如何理解公诉案件中被害人代理律师的法律地位和诉讼权利？3.如何理解自诉案件中自诉人代理律师的法律地位和诉讼权利？4.如何理解附带民事诉讼原告人代理律师的法律地位和诉讼权利？5.如何理解附带民事诉讼被告人代理律师的法律地位和诉讼权利？第十四章

律师的民事诉讼代理第—节概述一、民事诉讼律师代理的概念和基本特征

第一，律师代理关系的产生基于两个前提：一是民事诉讼当事人的委托，即当事人与律师签订委托代理合同，授权律师代理当事人参加诉讼；二是法律援助中心的指派。

第二，律师作为民事诉讼代理人具有特定的身份。

第三，律师的民事诉讼代理存在于诉讼过程中，并且受到民事诉讼法的调整和制约。

第四，律师的民事诉讼代理是代理进行一定的诉讼行为。诉讼代理必须是具有一定的法律意义的诉讼行为，不是一般的民事行为，产生的法律后果是判决、裁定所确定的内容。第—节概述二、民事诉讼律师代理与其他诉讼代理及刑事辩护的关系(一）律师民事诉讼代理与行政诉讼代理的关系

(1)案件的性质和适用的法律规范不同。

(2)代理的当事人在诉讼中的地位不同。

(3)代理律师在诉讼中的权限不同。

(4)代理进行诉讼行为时所遵循的诉讼原则不同。第—节概述(二）律师民事诉讼代理与刑事诉讼代理的关系

(1)性质不同。这两种代理关系存在于不同的诉讼之中，并且受到不同诉讼程序法的调整和制约。

(2)代理的内容及产生的后果不同。

(3)授权进行代理行为的委托人不同。

在民事诉讼中，授权进行代理行为的委托人是原告、被告、共同诉讼人、代表诉讼人、第三人和法定代理人；而在刑事诉讼中，委托人是刑事自诉案件的自诉人、公诉案件的被害人和附带民事诉讼的当事人。第—节概述(三）律师民事诉讼代理与刑事辩护的关系刑事诉讼中的律师辩护，是指律师在刑事诉讼中接受犯罪嫌疑人、被告人的委托或法律援助机构的指派参加诉讼，根据事实和法律，运用自己的诉讼技巧，提出犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除刑事责任的材料和意见，维护其合法权益的诉讼活动。

(1)参与诉讼的目的不同。

(2)诉讼地位不同。

(3)帮助的对象不同。

(4)两种业务活动的工作方法不同。第—节概述三、民事诉讼中律师代理的种类

(1)根据代理律师权限范围的不同，可将其分为一般的律师代理和特别授权的律师代理。

(2)根据代理关系产生的基础不同，可将民事诉讼中的律师代理分为指定代理和委托代理。

(3)根据代理律师参加的诉讼阶段不同，可将民事诉讼中的律师代理分为一审程序、二审程序和再审程序中的律师代理。

(4)涉外民事诉讼的律师代理和非涉外民事诉讼的律师代理。

(5)根据代理诉讼案件性质的不同，可以将民事诉讼律师代理分为经济诉讼案件的律师代理和一般民事案件的律师代理。第二节代理律师在民事诉讼中的地位一、律师在民事诉讼中的地位

对于代理律师的诉讼地位可从以下两个方面加以分析：

(一）代理律师与被代理人的关系

律师担任民事诉讼代理人，应当站在被代理人的立场上，在委托授权的范围内，维护其合法利益，即以被代理人的合法权益为自己的立足点。

(二）代理律师同审判人员的关系代理律师的诉讼地位，是在参加诉讼过程中体现出来的，除了与被代理人发生代理关系外，还与人民法院的审判人员产生了一定的关系。第二节代理律师在民事诉讼中的地位二、代理律师的诉讼权利和诉讼义务

(一）代理律师的诉讼权利

(1)调查、收集证据的权利。律师承办法律事务，可以向有关单位或个人调查情况。

(2)查阅、复制本案有关材料和法律文书，包括庭审记录、案卷等的权利。

(3)出庭执行业务的诉讼权利，包括有关法律规定的当事人出庭参加诉讼的一切程序性权利，如申请回避、进行辩论、询问证人、请求鉴定等。

(4)解除或辞去委托关系的权利。代理律师对于提出无理要求或严重侮辱律师人格的被代理人，有权拒绝代理、解除委托代理关系。

(5)法律、法规规定的其他诉讼权利。第二节代理律师在民事诉讼中的地位(二）代理律师的诉讼义务

代理律师的诉讼义务，按照《律师法》和《民事诉讼法》中的规定，主要包括以下内容：

(1)律师应当保守在执业活动中知悉的国家秘密和当事人的商业秘密，不得泄露当事人的隐私；

(2)律师不得在同一案件中，为双方当事人担任代理人；

(3)忠实于法律和事实真相；

(4)认真履行职责，遵守职业道德和执业纪律，不得从事有损律师名誉的活动；

(5)遵守法庭纪律和秩序等。第三节律师代理的工作程序

一、接受委托(一）接受委托的时间

(1)从诉前程序与整个审判程序的功能上分析，诉前代理可以强化当事人的举证责任，提高民事审判工作的效率。

(2)诉讼和诉讼行为是两个不同的概念。

(3)诉前委托代理能够节省时间，提高律师工作的社会效益，更好地维护当事人的合法权益

(4)从民事诉讼代理实务这个角度来说，采取诉前委托代理方式，可以强化律师的责任感，避免诉前失误给诉后行为带来的不利后果。第三节律师代理的工作程序(二）接受委托的条件

代理律师接受当事人或法定代理人的委托是以委托代理关系的法律形式表现出来的，委托人与被委托人之间是否签订委托合同，应有协商一致的意思表示，取得完全一致的意见。

(1)审查案件是否具备起诉条件。

(2)审查委托人的诉讼请求是否违背法律、政策和社会公德。

(3)审查委托人的诉讼请求有无事实根据，有无相应的证据予以证明。

(4)审查是否超过诉讼时效期限。第三节律师代理的工作程序

(三）接受委托的手续

委托代理合同的具体内容包括：

(1)委托人的状况（包括姓名、性别、年龄、单位名称、法定代理人、其他组织的主要负责人等基本情况）及案件。

(2)律师事务所指派参加诉讼代理律师的状况。

(3)委托代理事项及权限，必须以委托人的真实意思为准。关于委托代理权限的确定，应该明确地界定是一般诉讼代理还是特殊诉讼代理，以免产生歧义。

(4)代理关系有效期限。

(5)委托双方的权利和义务。第三节律师代理的工作程序二、准备起诉或应诉(一）调查、了解案件情况

(1)同委托人详细谈话，听取委托人对案情的叙述。

(2)到法院查阅案卷材料。

(3)向有关单位和个人调查、取证。(二）开庭准备

(1)全面分析、研究案件事实和证据。

(2)撰写代理词及其他法律文书。

(3)预测法庭审理中可能出现的问题。第三节律师代理的工作程序三、参加法庭审理

法庭审理是指人民法院在完成必要的准备之后，在法院或其他的适宜的场合设置的法庭上，对民事案件进行审查处理等活动。

(1)帮助行使申请回避权。

(2)参与法庭调查。法庭调查是开庭审理的中心环节。

(3)发表代理词，参加法庭辩论。

(4)参加法庭调解。

(5)评议宣判。问题与思考

思考题1.什么是民事诉讼中的律师代理？其基本特征有哪些？2.如何正确理解律师民事诉讼代理与其他诉讼代理及刑事辩护的关系？3.按照不同的标准，民事诉讼中的律师代理可以划分为哪些种类？4.如何正确理解代理律师与被代理人以及审判人员之间的关系？5.代理律师的诉讼权利和诉讼义务有哪些？6.律师接受委托代理必须具备哪些条件？7.代理律师在准备起诉或应诉阶段应该注意哪些问题？8.代理律师在法庭审理过程中的工作任务是什么？第十五章

律师的行政诉讼代理第—节概述一、律师代理行政诉讼的概念和特点(1)行政诉讼中的律师代理存在于行政诉讼过程中，其代理关系和代理活动要受行政诉讼法的调整和规范。(2)行政诉讼中律师的代理工作，主要是围绕着论证行政机关的行政行为是否合法来进行。对此，律师需要把握的问题是：

一是代理律师只能要求人民法院审查行政机关的某个行政行为是否合法。

二是律师所产生的代理结果是，法院判决维持、变更、撤销行政机关的行政行为，或判决行政机关在一定期限内履行其法定职责。这种结果与当事人双方都有直接利害关系。

三是举证责任倒置。第—节概述二、律师代理行政诉讼的意义

行政权力的非规范行使可能会导致侵犯公民、法人以及其他组织的合法权利的现象发生，通过行政诉讼程序可以促使行政机关依法行政，以维护广大人民群众和社会组织的合法权益。

首先，律师代理行政诉讼，有利于维护行政相对人—公民、法人或其他组织的合法权益。

其次，律师代理行政诉讼，有利于协助人民法院正确、合法地审理行政诉讼案件。

最后，代理律师参加行政诉讼，有利于维护行政机关的威信，也有利于促进行政机关改变官僚行政作风，提高工作质量和效率。第二节代理律师在行政诉讼中的权利和义务一、行政诉讼原告代理律师的诉讼权利

行政诉讼中原告代理律师的诉讼权利源于两个方面：一是律师法、行政诉讼法所直接赋予律师的权利。二是原告的委托。

(1)起诉权。

(2)上诉权。

(3)申请回避权。原告认为审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人与本案有利害关系，可能影响公正审判的，可申请回避。

(4)参加法庭辩论权等。第二节代理律师在行政诉讼中的权利和义务二、行政诉讼被告代理律师的诉讼权利

被告的代理律师在代理行政机关参加行政诉讼时，其诉讼权利当然也受到了一些限制。具体如下：

(1)代理律师没有起诉权。行政机关在诉讼中只能居于被告的诉讼地位，故行政机关的代理律师当然也不享有起诉权。

(2)代理律师没有反诉权。行政机关所作出的行政行为在提起诉讼之前，以及在诉讼进行过程中就已经开始执行，因此，它不可能提出与本诉有牵连的反诉请求。

(3)代理律师没有收集证据的权利。

(4)没有和解权。第二节代理律师在行政诉讼中的权利和义务三、代理律师的诉讼义务

根据《行政诉讼法》、《律师法》和《人民法院法庭规则》的规定，在行政诉讼中原、被告之间的诉讼义务基本相同，主要有以下几项：

(1)依法行使各项诉讼权利，不得滥用诉讼权利；(2)遵守诉讼程序，服从法庭指挥，不得故意捏造或歪曲案件事实；

(3)尊重对方当事人和其他诉讼参与人的诉讼权利；

(4)对于涉及国家机密和个人隐私的材料，依照法律规定保守秘密；

(5)不得复制、查阅法律禁止复制、查阅的案卷材料。。第三节律师代理行政诉讼的工作程序和方法一、接受委托(一）对诉讼参与人的诉讼资格进行审查

1.对原告资格的审查

(1)原告必须是符合《行政诉讼法》第25条规定的公民、法人或者其他组织。

(2)有无明确的被告，并且有无向人民法院提起诉讼的行为或意思表示。

(3)有无行政机关及其工作人员的行政行为侵权的事实和根据，以及具体的诉讼请求和目的。

(4)是否属于人民法院的受案范围和应由哪个人民法院管辖。第三节律师代理行政诉讼的工作程序和方法2.对被告资格的审查3.对第三人诉讼资格的审查(二）对于能否提起行政诉讼期限的审查1.对诉讼时效期限的审查2.对于是否需要先行复议的审查(1)当事人可以自由选择诉讼还是复议。(2)属于人民法院管辖但必须复议前置的案件，公民、法人或其他组织必须先申请复议，对复议决定不服的，才可以向法院起诉。(3)属于人民法院管辖的案件，公民、法人或其他组织可以申请复议，也可以直接起诉，如果选择了复议的，复议决定即为终局裁决，当事人不得再向人民法院起诉。第三节律师代理行政诉讼的工作程序和方法二、律师代理原告起诉1.调查取证

《行政诉讼法》第34条规定：“被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。”2.认真审查案件所涉及的法律、法规

行政机关在作出行政行为时，根据的是国家的法律、法规和规章，这些法律、法规和规章的内容浩如烟海，效力层级差别很大。3.撰写起诉状，代理参加法庭诉讼活动第三节律师代理行政诉讼的工作程序和方法三、律师代理被告应诉1.代理律师应与行政机关派出的应诉人员相互配合

2.全面履行举证责任与民事诉讼、刑事诉讼不同，行政诉讼中举证责任的分担，并非完全是“谁主张，谁举证”，作出行政行为的行政机关承担主要的举证责任。3.参加法庭审理前，应同行政机关有关负责人认真讨论，确定应诉的基本意见4.代理律师要端正态度问题与思考

思考题1.行政诉讼律师代理的概念和特点是什么？2.代理律师在行政诉讼中的诉讼权利与诉讼义务有哪些？3.律师代理行政诉讼的工作程序如何？应该注意哪些问题？第十六章

律师非诉讼业务（一）第—节律师担任法律顾问一、法律顾问的概念

接受公民、法人和其他组织的聘请，担任法律顾问，是我国《律师法》第28条所规定的律师可以从事的第一项业务。随着改革开放和现代化建设步伐的加快，法律顾问在我国已为社会各界所普遍关注和重视。

法律顾问有广义、狭义之分。广义的法律顾问，泛指为应聘单位或个人解答法律问题、处理各项法律事务、提供法律帮助的法律专业人员，它既包括律师和取得法律顾问资格的人员，也包括具有法律专业知识的其他人员，如法律研究人员、教学人员等。第—节律师担任法律顾问二、律师担任法律顾问的一般原则

(1)维护聘请方合法权益原则。

(2)开拓创新原则。

(3)法治原则。

(4)预防为主的原则。

(5)平等原则。律师担任聘请方法律顾问，为其提供法律服务，聘、应双方的法律地位是平等的。第—节律师担任法律顾问三、律师担任法律顾问的分类

(1)依聘请方的性质不同，可以分为党政机关法律顾问、企业法律顾问、事业单位法律顾问、社会团体等的法律顾问和公民个人的法律顾问。

(2)依聘任的期限不同，可以分为常年法律顾问和专项法律顾问。

(3)依工作范围的不同，可以分为有特定范围的法律顾问和无特定范围的法律顾问。

(4)依是否代理参加诉讼，可分为包含代理诉讼的法律顾问和不包含代理诉讼的法律顾问。第—节律师担任法律顾问四、律师担任法律顾问的特征

律师担任法律顾问与律师承担的其他业务相比较，具有明显的特点：

(1)服务对象比较确定。律师被法人、非法人组织或者自然人聘请后，便与聘请方产生了比较稳定的关系，并且在较长时间内保持不变。

(2)服务对象的特定性。聘请律师担任法律顾问的大多是组织，包括法人组织和非法人组织。

(3)服务形式的综合性和服务范围的广泛性。

(4)独立的法律地位。

(5)平等的法律关系。第—节律师担任法律顾问五、律师担任法律顾问的工作范围

(1)为委托方就有关的法律问题提供口头或书面的意见。

(2)协助委托方草拟、审查法律事务文书。

(3)代理参加诉讼、调解、仲裁活动，帮助委托方运用法律手段解决民事、经济纠纷和行政争议。

(4)参与解决委托方在洽商、谈判中的法律问题。

(5)接受委托方的委托，代理非诉讼法律事务。

(6)协助委托方建立、健全各项规章制度，使其工作纳入法制轨道。

(7)协助委托方对职工进行法制教育。

(8)为委托方培训法律人才等。第—节律师担任法律顾问六、律师担任法律顾问的聘请程序

1.发聘：是指政府机关或企业、事业单位等聘请方向应聘方—律师事务所发出聘请法律顾问的约请。

2.应聘

3.协商：是指聘、应双方就聘请法律顾问的有关事宜相互交换意见。

4.签订法律顾问合同

应双方经过协商达成一致协议之后，应签订法律顾问合同。应双方按照商定的时间、地点、方式履行签字、盖章手续后，合同或协议即生效。

5.颁发聘书：聘请方可以向顾问律师颁发聘书，或登报声明。第—节律师担任法律顾问七、律师担任法律顾问的方法

(一）律师担任企业法律顾问我国《律师法》规定，律师担任企业法律顾问是律师的主要业务之一。在国外，英国、法国、美国和日本等资本主义国家的各类企业都聘请律师担任法律顾问，许多大中型企业都设立了法律顾问机构，聘请一批律师担任法律顾问。如美国的大企业和金融机构都设立有庞大的法律事务所（部），聘请那些精通各类法律的专家来处理本企业的各种法律事务。法律顾问在处理各企业的法律事务中，发挥出卓有成效的作用，许多律师成为大公司、大企业的“代言人”。企业法律顾问，在美国被称为“公司顾问”、“商号顾问”或“内部顾问”，在欧洲大陆国家被称为“公司律师”或“法律顾问”。在我国，企业法律顾问制度已经成为社会主义法制的重要组成部分，在国有大、中型企业中，除在企业内部设置法律顾问室外，大部分都聘请律师担任法律顾问。这些企业法律顾问运用法律手段参与企业的经营、管理，在维护企业的合法权益，保证企业沿着法制的轨道正确运行过程中发挥了重要的作用，已经成为企业负责人不可缺少的参谋和助手。1.律师担任企业法律顾问的特征和意义在我国，律师担任企业法律顾问具有以下主要特征：(1)合法性。我国《律师法》规定，律师可以接受自然人、法人和其他组织的聘请，担任法律顾问；同时还规定，律师担任法律顾问的职责是为聘请人就有关法律问题提供意见，草拟、审查法律文书，代理参加诉讼、调解或者仲裁活动，办理聘请人委托的其他法律事务，维护聘请人的合法权益。所以说，律师担任企业法律顾问所进行的各项活动具有合法性。(2)咨询性。律师担任企业法律顾问就是运用自己的法律专业知识，对于企业在生产、经营、管理等方面的法律问题提供咨询和帮助。这是顾问律师向企业提供法律服务的重要方式。所以说，律师顾问具有咨询性。(3)指导性。企业法律顾问作为企业负责人的助手，其咨询意见不具有指令性。第—节律师担任法律顾问八、几种类型的法律顾问

(一）律师担任企业法律顾问

1.律师担任企业法律顾问的特征和意义

在我国，律师担任企业法律顾问具有以下主要特征：

(1)合法性。

(2)咨询性。

(3)指导性。第—节律师担任法律顾问(1)有利于企业转换经营机制，建立现代企业制度。(2)在企业重大决策过程中发挥参谋作用，促进企业决策的合法合规。(3)有利于改善企业的经营管理，提高企业人员素质。(4)有利于企业防范法律风险，促进对外经济交往。(5)有利于维护企业的合法权益。(6)有利于提高企业职工的法治水平。企业法律顾问可以通过开展法治宣传、教育、培训等活动，帮助企业职工增强法律观念。第—节律师担任法律顾问2.律师担任企业法律顾问的职责(1)草拟、修改、审查企业在生产、经营、管理及对外联系活动中的合同以及其他有关法律文书和规章制度。(2)就企业生产、经营、管理方面的重大决策提出法律意见，从法律上进行论证，提供法律依据。(3)代理企业参加民事、行政诉讼或仲裁、行政复议。企业经济交往频繁，不可避免地产生各种纠纷。(4)办理企业的非诉讼法律事务。第—节律师担任法律顾问

(5)参加项目谈判，审查或准备谈判所需的各类法律文件。

(6)提供与企业活动有关的法律信息。企业法律制度日益完善，并随着社会发展而逐步调整、修改。顾问律师应及时地向企业领导人提供这些法律信息，使企业的活动沿着法制的轨道进行。

(7)协助企